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文檔簡介

2023年河北省邯鄲市成考專升本民法自考真題(含答案)學校:________班級:________姓名:________考號:________

一、單選題(20題)1.某甲路經某乙家時,某乙家的狗臥在院中向其吠叫,某甲很生氣,便用石頭向某乙家的狗打去,該狗立即撲向某甲,某甲躲閃及時,未受傷害,而恰巧路過此地的某丙,卻被狗咬傷。某丙()。

A.只能向某甲索賠B.只能向某乙索賠C.只能自認倒霉,無權向某甲和某乙索賠D.可以向某甲索賠,也可以向某乙索賠

2.依民事權利的相互關系不同,民事權利可以分為【】

A.財產權與人身權B.絕對權與相對權C.請求權與形成權D.主權利與從權利

3.復員軍人在婚姻關系存續(xù)間從部隊帶回的醫(yī)療費、傷殘補助費,屬于()

A.夫妻共有財產B.復員軍人個人財產C.夫妻生活時間較長的按共同財產處理D.推定為夫妻共同財產

4.根據我國《商標法》的規(guī)定,下列表述正確的是()。A.A.注冊商標的轉讓,受讓人只能取得注冊商標的使用權

B.注冊商標需要續(xù)展注冊的,應當向商標局提交商標續(xù)展注冊申請書

C.注冊商標的轉讓,只需轉讓人和受讓人之間簽訂注冊商標轉讓協議即可

D.注冊商標需要變更注冊人的名義、地址、使用范圍和其他注冊事項時,應當重新提出注冊申請

5.甲與乙簽訂了一份租賃合同。合同約定:如果甲父死亡,則甲將房屋租給乙居住。這一合同()。

A.未成立B.成立但無效C.是附期限的合同D.是附條件的合同

6.在我國民法中,監(jiān)護制等適用于未成年人和精神病人,監(jiān)護人的產生根據是()

A.法律規(guī)定B.法律規(guī)定或有關單位的指定C.被監(jiān)護人的委托D.有關單位的委托

7.下列民事權利中既具有財產權內容又具有人身權內容的是()

A.商標權B.著作權C.物權D.債權

8.依據《中華人民共和國繼承法》,甲在其父死亡后未表示放棄繼承,視為接受繼承。這種意思表示的形式是()。

A.口頭形式B.書面形式C.沉默形式D.推定形式

9.一般情況下,收養(yǎng)人收養(yǎng)子女()。A.只能收養(yǎng)1名B.最多只能收養(yǎng)2名C.最多只能收養(yǎng)3名D.不受數量限制

10.不當得利的確定時間是()。A.A.取得利益時B.債權人知道其受到損失時C.債權人要求返還時D.利得人知道其所得無合法原因時

11.根據所違反的義務的性質不同,《民法通則》把民事責任分為()。A.A.過錯責任和無過錯責任B.違約責任和侵權責任C.單獨責任和連帶責任D.刑事責任和民事責任

12.某甲向銀行取款時,銀行多付給1萬元,甲以這l萬元作本錢經商,獲利5000元,其中2000元為其勞務管理費,銀行主張甲返還不當得利,則甲應返還銀行()

A.1.5萬元B.1_3萬元C.1萬元及其利息D.1萬元

13.依照我國《婚姻法》的規(guī)定,對于離婚案件的審理,應進行調解,調解無效的,應準予離婚。下列不屬于我國《婚姻法》所規(guī)定的判決離婚的條件的是()。A.因感情不和分居滿一年的

B.重婚或有配偶者與他人同居的

C.有賭博、吸毒等惡習屢教不改的

D.實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的

14.2006年2月1日,甲公司向銀行貸款10萬元人民幣,貸款期限為1個月,由乙公司作為保證人,保證方式為一般保證,但未于保證合同中約定保證期間。根據法律規(guī)定,乙公司承擔保證責任的期間應為貸款合同成立之日起()。

A.6個月B.3個月C.7個月D.9個月

15.民事行為無效,其無效的含義是什么()

A.沒有任何法律效力B.自始不發(fā)生任何法律效力C.在當事人之間不發(fā)生權利義務關系D.行為人之意思表示無法律效力

16.發(fā)明專利申請公布后至專利權授予前使用該發(fā)明未支付適當使用費的,專利權人要求支付使用費的訴訟時效為幾年,自哪一日起()

A.1年;專利權人得知或應當得知他人使用其發(fā)明之日

B.2年;專利權人得知或應當得知他人使用其發(fā)明之日

C.1年;發(fā)明專利申請公布之日

D.2年;發(fā)明專利申請公布之日

17.甲有天然奇石一塊,不慎丟失。乙誤以為無主物撿回家,配以基座,陳列于客廳。乙的朋友丙十分喜歡,乙遂以之相贈。后甲發(fā)現,向丙追索,下列選項中哪一個是正確的()。

A.奇石屬遺失物,應返還給甲

B.奇石屬無主物,乙取得其所有權

C.乙因加工行為取得奇石的所有權

D.丙可以取得奇石的所有權

18.某辦公用品公司庫存有一批針式打字機賣不出去,因資金不能回收,欠銀行的借款一直無法償還??吹皆摴究煲归]了,銀行主張:把這批打字機給我們吧,我們就兩清了,公司表示同意:該公司與銀行的借貸合同因為()而消滅。A.A.行使抵銷權B.銀行免除債務C.代物清償D.提存

19.下列財產中,屬于按份共有的是()。

A.合伙財產B.夫妻共同財產C.共同繼承的財產D.同寢室三名學生共同出資并按出資份額分享使用電腦的時間

20.下列選項中,屬于無因管理的是()。A.父親將受傷的幼子送到醫(yī)院救治

B.甲替出差的鄰居支付居委會上門收取的清潔費

C.王某誤將鄰居家的雞當成自家的雞飼養(yǎng)

D.警察將迷路的小孩送回家

二、案例分析題(20題)21.甲、乙簽訂一批陶瓷制品的買賣合同,合同約定由甲負責代辦托運。甲遂與丙物流運輸公司簽訂運輸合同,合同中載明乙為收貨人。運輸途中,因丙的駕駛員丁的重大過失致使發(fā)生三車追尾的連環(huán)交通事故,使該批貨物嚴重受損,無法向乙按約定時間交貨。問:

(1)上述案件中存在幾個合同關系?分別是什么合同關系?

(2)乙應向誰主張權利?為什么?

22.2002年9月9日王某在乘渡輪時,該渡輪遇大浪而沉沒,王某在事故中失蹤。王某后作為死亡處理,死亡保險金給了王某的妻子陳某。陳某以為丈夫死了,就把丈夫婚前的財產,包括4間瓦房、1頭耕牛都交給了公婆,自己則返回娘家。過了兩年,在律師的指點下,陳某向縣人民法院提出申請,要求宣告其夫王某死亡。法院在調查后,于2005年10月15日宣告王某死亡。陳某遂嫁給鄰村一村民。王某的財產分給其父母和陳某,王某承包的責任田也被鄉(xiāng)政府收回。2005年11月6日,王某從溫州返回家鄉(xiāng)。原來他落水后被漁民救起,以后就留在溫州學技術,也沒給家里通信。這次回家見妻子與他人結婚,財產被分光,田地也被收回,他想挽回這些損失??伤姆课葜皇栈貎砷g,地也收不回來,妻子更不愿回來。問:

根據《民法通則》的規(guī)定,應該如何處理此事?

23.甲和乙訂立了一份買賣牛的合同,合同約定甲賣給乙3頭牛,總價款為6000元。乙向甲預付3000元,余下款項在半年內付清。雙方還約定,在乙向甲付清??钪?,甲保留三頭牛的所有權。甲向乙交付了三頭牛,一天,一頭牛把丙頂傷,為此,丙花費醫(yī)療費2000元。問:

該損失應由誰來承擔,理由是什么?

24.王某2002年9月9日在乘渡輪時,該渡輪遇大浪而沉沒,王某在事故中失蹤。后來作為死亡處理,把死亡保險金給了王某的妻子陳某。陳某以為丈夫死了,就把丈夫婚前的財產,包括4間瓦房、1頭耕牛都交給了公婆,自己返回娘家。過了兩年,在律師的指點下,陳某向縣人民法院提出申請,要求宣告其夫王某死亡。法院在調查后,于2005年10月15日宣告王某死亡。陳某遂嫁給鄰村一村民。王某的財產分給其父母和陳某,王某的承包責任田也被鄉(xiāng)政府收回。

2005年11月6日,王某從溫州返回家鄉(xiāng)。原來他落水后被漁民救起,以后就留在溫州學技術,也沒給家里通信。這次回家見妻子與他人結婚,財產被分光,田地也被收回,他想挽回這些損失。可他的房間只收回兩間,地也收不回來,妻子更不愿回來。問:

王某的要求是否合理?根據《民法通則》的規(guī)定,應該如何處理此事?

25.村民某甲因養(yǎng)殖需要資金20萬元,向某乙借款10萬元,以自己的一套價值10萬元的音響設備作抵押,雙方立有抵押字據但未辦理登記。某甲又向某丙借款10萬元,以該音響設備質押,雙方立有質押字據,并將音響設備交付某丙占有。后因不可抗力,某甲嚴重虧損,不能及時償還借款,某乙和某丙將其訴至法院,法院查證上述事實后又查明:某丙在占有音響設備期間,不慎將該設備損壞,送某丁修理,某丙無力交付某丁修理費1萬元,該設備現已被某丁留置。

問:(1)某甲和某乙之間的抵押關系是否有效?為什么?(2)某甲和某丙之間的質押關系是否有效?為什么?(3)某丙和某丁之間存在什么樣的法律關系?

26.甲、乙二人平均出資購買一套洗衣機房設備,擬共同經營一家洗衣店,洗衣店建成營運之后半年,洗衣機設備出現故障。甲找到一位機械師丙進行維修,維修費為2萬元。修好之后,甲僅向丙支付1萬元,要求丙向乙索要剩余的1萬元,理由是,自己僅就其出資份額承擔債務。丙多次向甲索要剩余維修費均遭拒絕,無奈訴至法院。問:丙能否向法院請求由甲支付剩余的1萬元維修費?為什么?

27.甲學校向乙工廠定制印有該校校名的服裝一千套準備用作學生校服。雙方約定一月后交貨。合同簽訂一周后,教委為防止學校借校服之名向學生強行推銷服裝,下發(fā)文件不準統(tǒng)一制作校服賣給學生。甲校于是向乙工廠提出解除合同,并同意賠償乙工廠部分損失。乙工廠不同意,仍繼承生產,甲校則態(tài)度鮮明地提出自己肯定不會履行合同。一月后乙工廠按時交貨,甲校拒絕接受。乙工廠于是向法院起訴,要求甲校履行合同并賠償因其拒絕按時接受服裝而給自己造成的其他損失。

問:(1)乙工廠的訴訟請求能否得到法院的支持?為什么?

(2)乙工廠的損失能否得到完全的填補?為什么?

28.一天,某石灰廠放炮炸石。在經過觀望、呼喊、吹哨等程序后,在認為安全的情況下點火。于某這一天趕著馬車來裝石灰,正趕上放炮,碎石將于某砸傷,花去醫(yī)藥費若干。于某讓石灰廠賠償,石灰廠認為自己在放炮之前,采取了必要的安全措施,于某自己對損失有過錯,所以,石灰廠不承擔責任。問:

(1)對于某的損失,石灰廠有無責任?

(2)于某可以提出哪些理由支持自己的訴訟請求?

29.孫長江于2000年9月6日立下一份公證遺囑,其內容為:個人所有的房屋一套(價值20萬元)由其妹妹孫長虹繼承;個人存款20萬元中的10萬元由其弟弟孫長河繼承,另外10萬元給其女友常珊珊。2001年12月8日,孫長江又立自書遺囑一份,改變了原公證遺囑的內容,指定將其房屋給常珊珊。2002年7月8日,孫長江因車禍死亡。除已成年并獨立生活的妹妹孫長虹和弟弟孫長河外,孫長江沒有其他繼承人。孫長江的遺產包括個人所有的房屋一套,存款20萬元,債券6萬元。另外,孫長江尚欠朋友王玉山借款14萬元。問:

(1)孫長江所立的兩份遺囑中,哪一份是有效的?為什么?

(2)對孫長江的遺產應當如何分割?理由是什么?

(3)如果孫長江的遺產已被分割,對其所欠王玉山的債務應當如何清償?根據是什么?

30.甲、乙各攜所養(yǎng)寵物犬散步,兩犬發(fā)生廝打,甲、乙未加約束,袖手旁觀。兩犬在撕咬中突然竄至馬路中央。正在駕車以正常速度通過的個體出租車司機丙見狀緊急剎車,但因事發(fā)突然,仍將甲的寵物犬軋死。同時,車內乘客丁因緊急剎車而撞破眼鏡,致眼部受傷。

問:(1)甲的寵物犬被軋死的損失,應由誰承擔賠償責任?為什么?

(2)受害乘客丁可以享有哪些損害賠償請求權?各請求權的依據分別是什么?

31.張某為購買彩電,將自家的一頭耕牛賣給李某,二人協議賣價900元。李某當即付款500元,并約定第二天再給400元,共同完稅后再將牛牽走。不料當晚牛被雷電擊死。第二天,李某知情后要求張某歸還500元。張某認為牛已歸李某,不是自己過錯造成死亡,不同意還500元。問:

(1)本案中耕牛的所有權是否移轉?為什么?

(2)耕牛被雷電擊死的風險應由誰承擔?理由是什么?

(3)本案如何處理?

32.甲研究所根據與乙公司簽訂的委托開發(fā)合同,完成一項發(fā)明。合同沒有對專利權的歸屬作出規(guī)定?,F甲研究所單獨向專利局提出了專利申請,而乙公司未經甲研究所同意便已開始使用這項發(fā)明。雙方均對他方表示異議。問:(1)專利申請權應當歸準享有?(2)乙公司是否有權不經甲研究所的許可而實施該項專利?

33.2002年9月9日王某在乘渡輪時,該渡輪遇大浪而沉沒,王某在事故中失蹤。王某后作為死亡處理,死亡保險金給了王某的妻子陳某。陳某以為丈夫死了,就把丈夫婚前的財產,包括4間瓦房、1頭耕牛都交給了公婆,自己則返回娘家。過了兩年,在律師的指點下,陳某向縣人民法院提出申請,要求宣告其夫王某死亡。法院在調查后,于2005年10月15日宣告王某死亡。

陳某遂嫁給鄰村一村民。王某的財產分給其父母和陳某,王某承包的責任田也被鄉(xiāng)政府收回。2005年11月6日,王某從溫州返回家鄉(xiāng)。原來他落水后被漁民救起,以后就留在溫州學技術,也沒給家里通信。這次回家見妻子與他人結婚,財產被分光,田地也被收回,他想挽回這些損失。

可他的房屋只收回兩間,地也收不回來,妻子更不愿回來。問:

根據《民法通則》的規(guī)定,應該如何處理此事?

34.甲與妻子乙以及兒子丙一家3口出門旅游。途中不幸飛機失事,3人身亡。經清理,夫妻倆共有財產50萬元,另外有一套登記為乙所有的住房。這套住房是乙7年前尚未結婚時繼承父母的遺產,現在乙的弟弟提出要回房子的要求,甲的父母不同意,雙方為此發(fā)生糾紛。

問:(1)如何確認3人死亡的先后次序?(2)如何確認甲和乙的遺產范圍?(3)甲、乙、丙的遺產最終歸誰繼承?為什么?

35.2009年5月,某縣電力公司經批準架設的高壓電線路,與某甲的私有平房屋之間垂直距離大于4米。2011年4月,某甲未經當地有關部門批準,將平房加蓋為三層半樓房,東邊三樓陽臺與高壓電線之間最近的距離只有40厘米,當地電力部門對某甲的翻建行為未加阻止。2011年7月,某乙到某甲家中度暑假,于晚上在陽臺乘涼時,被高壓電路所吸而觸電受傷。經過某縣人民法院法醫(yī)鑒定,其傷情屬于重傷范圍。同年9月某乙向某縣法院起訴,要求電力公司承擔責任。

問:(1)電力公司是否應該承擔責任,其歸責原則是什么?

(2)某甲是否應當承擔責任,其歸責原則是什么?

36.甲、乙二人擬共同經營一家洗衣店,平均出資購買一套洗衣機房設備,洗衣店建成營運之后半年,洗衣機設備出現故障。甲找到一位機械師丙進行維修,維修費為2萬元。修好之后,甲僅向丙支付1萬元,要求丙向乙索要剩余的1萬元,理由是,自己僅就其出資份額承擔債務。丙多次向甲索要剩余維修費均遭拒絕,無奈訴至法院。問:丙能否向法院請求由甲支付剩余的1萬元維修費?為什么?

37.2000年5月,甲公司向乙銀行貸款6萬元,雙方訂立貸款合同,合同約定由丙公司擔任甲公司到期還款的保證人,貸款期限至2005年10月。2004年8月,甲公司因需又向乙銀行貸款4萬元,并約定與第一次貸款同期清償。對于第二次貸款合同,甲、乙均未告知丙公司。2005年10月,甲公司因無力償債,乙銀行請求丙公司承擔保證責任,償還甲公司所欠10萬元貸款。丙公司拒絕,乙銀行訴至法院。問:本案如何處理?為什么?

38.公民甲有二子,即長子乙和次子丙。甲年老體邁,遂立一遺囑,指定由其長子乙繼承存款50萬元及一套三居室,并對其余財產作了安排。次子丙想得到三居室房產,便殺害了長子乙。

問:丙是否還能繼承甲的遺產?

39.本案中,李某應作何賠償?

40.甲和乙訂立了一份買賣牛的合同,合同約定甲賣給乙3頭牛,總價款為6000元。乙向甲預付3000元,余款在半年內付清。雙方還約定,在乙向甲付清??钪?,甲保留三頭牛的所有權。甲向乙交付了三頭牛,一天,一頭牛把丙頂傷,為此,丙花去醫(yī)療費2000元。問:該損失應由誰來承擔,理由是什么?

三、簡答題(10題)41.簡述不當得利的構成要件。

42.簡答一般侵權行為民事責任的免責事由。

43.簡述遺囑的有效條件。

44.相鄰關系有哪些種類?

45.簡述締約過失責任的構成要件。

46.商標權人有哪些主要權利和義務?

47.簡述抵押權的概念與特征。

48.簡述無因管理的構成要件。

49.簡述無效合同的類型。

50.簡述受脅迫而為的民事行為的構成要件。

四、主觀題(10題)51.某甲是一位十分受觀眾喜愛的著名小品演員,某演出公司欲以某甲的出演來提高晚會的知名度和門票收益。因此該演出公司與某甲簽訂合同,約定于新年晚會上由某甲出演小品節(jié)目,演出結束后支付全部演出酬金。晚會當天,由于當地霧氣較重,航班停飛,某甲無法按計劃趕赴晚會。于是,某甲便委托其徒弟某乙代為其出演。問:(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?為什么?(2)其徒弟某乙的行為是否屬于無權代理?為什么?

52.公民A、B、C訂立協議,約定:三人各出資2萬元共同購買汽車從事貨物運輸,共同管理,按出資比例分利和承擔虧損。后三人依約出資買下一臺卡車,由A駕駛,B、C負責裝卸貨物,長期為飛云公司運輸貨物。某日,A、B、C三人飲酒吃飯后運送貨物,途中A操作失當發(fā)生車禍,致使卡車毀壞,所運價值6萬元的貨物全部損失。飛云公司向三人索賠時,B、C稱此車禍系由A不慎駕駛所導致,因此發(fā)生的貨物損失應由A承擔全部賠償責任;A辯稱該車系自己同B、C三人共同購置,因車禍引起的損失應由三人共同承擔,故不同意承擔全部賠償責任。飛云公司遂向人民法院起訴,要求A、B、C三人共同承擔賠償責任。問:

(1)A、B、C三人系何種法律關系?理由是什么?

(2)飛云公司遭受的損失應當由誰負責賠償?根據何在?

53.簡要回答民事法律行為的成立要件。

54.論民法調整的財產關系的特點。

55.1996年10月6日,楊樹清從縣良種場以每頭800元的價格購得8頭奶牛和部分越冬飼草。同羈,楊樹清又與同村周振華達成購買飼草的口頭協議。協議商定,楊樹清以每公斤2角的價格,共計800元人民幣購買周振華的飼草4000公斤,約定于1997年2月10日交錢交貨。1997年1月1日,楊樹清之子燃放鞭炮,不慎將自家飼草燒光,楊樹清便找到周振華要求提前交付購買的飼草。周振犟稱“飼草可以按去年的價格,但我現在要牛不要錢,購買4000公斤飼草所需要的800元錢要用兩安良種奶牛來折抵?!睏顦淝迤扔诖笱┓馍?,又沒有別的辦法可想,被迫同意將兩頭良種奶牛折抵,1000公斤飼草。但第二天,楊樹清又找到周振華,表示愿以1500元的價格買回兩頭奶牛,周振華則稱“買賣既做,決無反悔之理”,堅持不同意,楊樹清只得起訴于人民法院,要求返還兩頭奶牛。

問:本案應如何處理?

56.什么是單一之債?什么是多數人之債?二者分類的標準和意義是什么?

57.論他物權和自物權的聯系與區(qū)別。

58.簡述合憲性解釋。

59.黎某從杭州買回一件藍色真絲連衣裙,價值250元。黎某的男朋友白某見后,覺得顏色有些單調。這位青年畫家決定在連衣裙的前襟上繪幾朵白玉蘭花。幾天后的一個傍晚,白某將白玉蘭繪制完畢,準備騎自行車給黎某送連衣裙。連衣裙就夾在自行車后座上。途經夜市時,白某下車吃了些東西,待來到黎某家門口時,他發(fā)現夾在后座上的連衣裙已丟失,白某急忙順原路往回找,未找到。

事隔兩個月,黎某與白某偶然發(fā)現,那件與眾不同的連衣裙穿在一位姓張的小姐身上。從張小姐那兒,他們了解到:這件連衣裙是張小姐不久前以260元的價格,從同事王小姐手中買來的。當時,王小姐聲稱,連衣裙是托別人代買的,自己穿上不合體,因此才賣掉。于是黎某與白某找到了這位王小姐。在白某的再三追問下,王小姐不得不承認,連衣裙是兩個月前拾得的。黎某掌握情況后,就要求張小姐返還連衣裙。張小姐則說連衣裙是自己花錢買的,并且當時并不知道連衣裙是王小姐拾來的,拒絕返還。于是,黎某起訴至人民法院,要求返還連衣裙。

請問:(1)誰有權取得該連衣裙?為什么?

(2)本案應如何處理?說明理由。

60.試述雙務合同履行中的抗辯權。

五、論述題(0題)61.試述可撤銷婚姻。

六、判斷題(0題)62.租賃合同的當事人來約定租賃期限或約定不明確的,租賃期限確定為1年。()

A.正確B.錯誤

參考答案

1.D本題考查對象是因第三人過錯致使動物致害責任。第三人過錯是指被侵權人和動物飼養(yǎng)人或者管理人以外的人對動物造成損害有過錯。第三人的過錯在大多數場合表現為有意挑逗、投打、投喂、誘使動物等,其后果致使他人受到人身或者財產的損害,其實質是實施了誘發(fā)動物致害的行為?!肚謾嘭熑畏ā返?3條規(guī)定,“因第三人的過錯致使動物造成他人損害的,被侵權人可以向動物飼養(yǎng)人或者管理人請求賠償,也可以向第三人請求賠償。動物飼養(yǎng)人或者管理人賠償后,有權向第三人追償”。因第三人的過錯致使動物造成他人損害的,受害人在行使賠償請求權方面有選擇權。故本題中選項D是正確的。

2.D根據民事權利的相互關系不同,民事權利分為主權利與從權利。主權利是能夠獨立存在的權利。從權利是必須依賴主權利存在而存在的權利。如主債權是主權利,擔保物權是從權利。所以選D項。A項,是從調整對象進行的分類。B項,是從義務主體范圍進行的分類。C項,是從權利的效力進行的分類。

3.B

4.B《商標法》第23條、第39條分別對注冊商標的變更和轉讓作了規(guī)定,《商標法實施條例》第27條對注冊商標的續(xù)展注冊問題作了規(guī)定。依上述規(guī)定,注冊商標需要變更注冊人的名義、地址或者其他注冊事項的,應當提出變更申請;轉讓注冊商標的,轉讓人和受讓人應當簽訂轉讓協議,并共同向商標局提出申請;轉讓注冊商標經核準后,予以公告,受讓人自公告之日起享有商標專用權;注冊商標需要續(xù)展注冊的,應當向商標局提交商標續(xù)展注冊申請書。

5.C解析:本題需要辨析附條件與附期限合同的區(qū)別。條件是發(fā)生與否不確定的,故本題中不屬于附條件合同;而附期限合同在期限到來之前成立但不生效,不是無效,故應選擇C。

6.B

7.B

8.C本題屬于基本概念理解應用題,考核的知識點是民事行為的成立要件。民事行為的一般成立要件有:(1)當事人。任何民事行為都必須有當事人,即作出意思表示的當事人。(2)意思表示。意思表示是民事行為的要素,沒有意思表示就不構成民事行為,因而意思表示是民事行為成立的基本要素。(3)標的。即行為的內容,也就是行為人實施民事行為所要達到的效果。本題涉及的是意思表示這個要件。以意思表示的表示方法為標準,可以將意思表示的形式分為明示和默示。明示形式是指表意人直接將其意思表示于外的形式,即使用直接語匯實施的表示行為,如口頭形式和書面形式。默示形式是指表意人通過實施某種特定行為來進行意思表示,如沉默和推定。本題中,甲在其父死亡后未表示放棄繼承,故不屬于明示方式,由此可排除選項A、B;推定形式是指通過行為人實施的積極作為,推定出行為人已作出某種欲實現民事法律效果的意思表示。本題顯然不屬于此,由此可排除選項D;只有選項C符合題意,是正確的。

【評注】在熟記概念的同時,應對不同意思表示形式的具體含義和效力有準確的理解和把握。

9.A根據《收養(yǎng)法》第8條規(guī)定可知,收養(yǎng)人收養(yǎng)子女除收養(yǎng)孤兒、殘疾兒童或者社會福利機構撫養(yǎng)的查找不到生父母的棄嬰和兒童外,一般只能收養(yǎng)一名子女。

10.A不當得利本質上是一種利益,其當然應在利益取得時確定,A項正確。

11.B民事義務分為約定義務和法定義務,違反約定義務的發(fā)生違約責任,違反法定義務的發(fā)生侵權責任,故D正確。

12.C

13.A本題屬于法條記憶理解題,考核的知識點是判決離婚的法定理由。判決離婚的法定理由,是指法院準予離婚的標準和依據。我國《婚姻法》第32條第2款規(guī)定:“人民法院審理離婚案件,應當進行調解;如感情確已破裂,調解無效,應準予離婚?!币罁@一規(guī)定,“感情確已破裂”是準予離婚的實質性條件,是判決離婚的唯一法定理由。同時《婚姻法》對“感情確已破裂”應如何認定提供了具體的標準。第32條第3款規(guī)定,有下列情形之一,調解無效的,應準予離婚:(1)重婚或有配偶者與他人同居的;(2)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;(3)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;(4)因感情不和分居滿2年的;(5)其他導致夫妻感情破裂的情形。該條第4款規(guī)定:“一方被宣告失蹤,另一方提出離婚訴訟的,應準予離婚?!笨梢姳绢}中選項B、C、D均符合《婚姻法》所規(guī)定的準予離婚的情形,因此與題意不符,只有選項A不屬于法律規(guī)定的準予離婚的情形,符合題意,所以選項A是正確的??忌鷳煊洸⒗斫馕覈痘橐龇ā芬?guī)定的應準予離婚的法定情形,并能夠做到在具體的實例中作出準確的分析和判斷。

14.C本題考查保證期間的問題。《擔保法》規(guī)定,當事人應在保證合同中約定保證期間,如未約定該期限或約定不明,保證期間應為主債務履行期屆滿之日起6個月。本題中問的是自貸款合同成立之日起算的保證期間,故應加上1個月的貸款期限,即7個月,故選項C正確。

15.D

16.B

17.A甲丟失奇石,奇石應當屬于遺失物而非無主物,拾得遺失物應當歸還失主,因此本題中奇石的所有權仍屬于甲。

18.A本題考查對象是引起合同的消滅原因。注意抵銷、清償、免除及提存的不同含義及適用條件。本題中符合抵銷的條件。故選A。

19.D共有,是指兩個以上民事主體對同一物共同享有所有權的狀態(tài)。它是與單獨所有權相對的一種所有權形態(tài)。共有可以分為按份共有和共同共有。按份共有,是指兩個以上的人對同一項不動產或者動產按照份額享有所有權。本題中選項B、C均為共同共有,排除掉;選項A中的合伙財產,根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定,可以認定其在性質上屬于合伙人共同共有,因此也被排除掉。本題中選項D是正確的,排除其他選項。

20.B無因管理,是指沒有法定或者約定義務,為避免造成損失,主動管理他人事務或為他人提供服務的行為。只有B項屬于無因管理。

21.(1)存在兩個合同法律關系。它們分別是:甲與乙之間的貨物買賣合同關系和甲與丙之間的貨物運輸合同關系。

(2)乙應向甲主張權利。理由:乙與甲之間存在買賣合同關系,依照法律規(guī)定,當事人一方由于第三人的原因造成違約的,應當向對方承擔違約責任。本案中,甲由于丙的原因不能向乙如約履行義務,依法應向乙承擔違約責任;而乙與丙之間沒有直接的法律關系,基于合同的相對性,乙不能向丙提出賠償請求。

22.首先,王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況,失蹤人的利害關系人,即王某的妻子有權在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡,結束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產關系。

其次,在法院作出宣告王某死亡的判決后,陳某與他人結婚是合法的,受法律保護,不受任何人干涉。王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后,對陳某的婚姻無權干涉,無權要求陳某仍然做他的妻子。

最后,王某因生還而要求返還財產,符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產”的規(guī)定。所以,原來屬于他的財產,只要原物還在就應返還給他。他原來承包的責任田也應發(fā)還給他承包經營。

23.丙的損失應由乙承擔。因為根據《民法通則》的規(guī)定:飼養(yǎng)的動物造成他人損害的動物的飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。乙在接受甲的交付后雖然對三頭牛還沒有取得所有權但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人所以乙應對丙的損失承擔賠償責任。丙的損失應由乙承擔。因為,根據《民法通則》的規(guī)定:飼養(yǎng)的動物造成他人損害的,動物的飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。乙在接受甲的交付后,雖然對三頭牛還沒有取得所有權,但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人,所以,乙應對丙的損失承擔賠償責任。解析:解答本題時首先應分析案件性質,在得出其為動物侵權的判斷后,即可依據法律對動物侵權這一特殊侵權行為的規(guī)定確定責任的承擔者。

24.首先王某的失蹤是屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況失蹤人的利害關系人即王某的妻子有權在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡結束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產關系。其次在法院作出宣告王某死亡的判決后陳某與他人結婚是合法的受法律保護不受任何人干涉。當王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后對陳某的婚姻無權干涉無權要求陳某仍然做他的妻子。最后王某因生還而要求返還財產符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產”的規(guī)定。所以原來屬于他的財產只要原物還在就應返還給他。他原來的承包責任剛也應發(fā)還給他承包經營使他有一定的生活保障。首先,王某的失蹤是屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況,失蹤人的利害關系人,即王某的妻子有權在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡,結束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產關系。其次,在法院作出宣告王某死亡的判決后,陳某與他人結婚是合法的,受法律保護,不受任何人干涉。當王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后,對陳某的婚姻無權干涉,無權要求陳某仍然做他的妻子。最后,王某因生還而要求返還財產,符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產”的規(guī)定。所以,原來屬于他的財產,只要原物還在就應返還給他。他原來的承包責任剛也應發(fā)還給他承包經營,使他有一定的生活保障。解析:本題可從《民法通則》中關于自然人宣告死亡的要件、效力和撤銷死亡宣告的有關規(guī)定出發(fā)分析回答。

25.(1)某甲和某乙之間的抵押關系有效,根據《擔保法》第43條規(guī)定,當事人以其他財產抵押的,可以自愿辦理抵押物登記,抵押合同自簽訂之日起生效。當事人未辦理抵押物登記的,不得對抗第三人。某甲的價值10萬元的音響不屬于必須進行抵押登記的財產,故雙方簽訂抵押合同時,該抵押關系有效。(2)某甲和某丙之間的質押關系有效,根據《物權法》第210條規(guī)定,設立質權,當事人應當以書面形式訂立質權合同。第212條規(guī)定,質權自出質人交付質押財產時設立。某甲和某丙之問有質押字據并已將音響設備交付某丙占有。所以質押關系有效。(3)某丙和某丁之間存在承攬合同關系和留置法律關系。

26.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費。因為甲、乙是合伙人維修費屬于合伙債務按我國現行法律規(guī)定合伙債務屬連帶責任債權人得就全部債權要求合伙人之一進行清償。合伙人之一就全部債務清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償但不得拒絕向債權人履行全部清償義務。因此丙向甲要求全部費用的支付時甲不得拒絕應當全部支付維修費事后再向乙追償。丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費。因為甲、乙是合伙人,維修費屬于合伙債務,按我國現行法律規(guī)定,合伙債務屬連帶責任,債權人得就全部債權要求合伙人之一進行清償。合伙人之一就全部債務清償之后得就超出其份額的部分向其他合伙人追償,但不得拒絕向債權人履行全部清償義務。因此丙向甲要求全部費用的支付時甲不得拒絕,應當全部支付維修費,事后再向乙追償。

27.(1)乙工廠的訴求不能得到法院的支持。

(2)《合同法》規(guī)定:當事人一方違約后,對方應當采取適當措施防止損失的擴大;沒有采取適當措施致使損失擴大的,不得就擴大的損失要求賠償。因此乙工廠的損失不能得到完全的填補。

28.對于某的損失石灰廠有責任。于某可以從以下兩個方面支持自己的訴訟請求:第一石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》規(guī)定的高度危險作業(yè)對周圍環(huán)境有高度危險因高度危險作業(yè)造成他人損害的屬于特殊侵權行為。其責任構成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關系即可而無需證明作業(yè)人有過錯。本案中石灰廠雖然在放炮時也采取了一些安全防范措施但仍然造成了于某的損失所以石灰廠應承擔相應責任。第二根據《民法通則》的規(guī)定高度危險作業(yè)造成他人損害的免責條件是:證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū)故意要造成自己受傷的他只是沒有聽到警示。所以本案不存在作業(yè)人免責的條件石灰廠應對于某的損失負責任對于某的損失,石灰廠有責任。于某可以從以下兩個方面支持自己的訴訟請求:第一,石灰廠放炮炸石的作業(yè)屬于《民法通則》規(guī)定的高度危險作業(yè),對周圍環(huán)境有高度危險,因高度危險作業(yè)造成他人損害的,屬于特殊侵權行為。其責任構成只需具備有損害事實以及損害事實與高度危險作業(yè)之間有因果關系即可,而無需證明作業(yè)人有過錯。本案中,石灰廠雖然在放炮時,也采取了一些安全防范措施,但仍然造成了于某的損失,所以,石灰廠應承擔相應責任。第二,根據《民法通則》的規(guī)定,高度危險作業(yè)造成他人損害的免責條件是:證明損害是由受害人的故意造成的。本案沒有證據表明于某是故意闖入作業(yè)區(qū),故意要造成自己受傷的,他只是沒有聽到警示。所以本案不存在作業(yè)人免責的條件,石灰廠應對于某的損失負責任

29.(1)《繼承法》第二十條規(guī)定:遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑;立有數份遺囑內容相抵觸的以最后的遺囑為準;自書、代書、錄音、口頭遺囑不得撤銷、變更公證遺囑。孫長江的第一份遺囑是公證遺囑第二份遺囑是自書遺囑。根據上述法律規(guī)定孫長江所立的第二份遺囑不能變更第一份公證遺囑。所以第一份遺囑是有效的。(2)《繼承法》第十六條規(guī)定:公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個人財產并可以指定遺囑執(zhí)行人;公民可以立遺囑將個人財產指定由法定繼承人的一人或者數人繼承;公民可以立遺囑將個人財產贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人?!独^承法》第三十三條規(guī)定:繼承遺產應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務繳納稅款和清償債務以他的遺產實際價值為限超過遺產實際價值部分繼承人自愿償還的不在此限;繼承人放棄繼承的對被繼承人依法應當繳納的稅款和債務可以不負償還責任?!独^承法》第三十四條規(guī)定:執(zhí)行遺贈不得妨礙清償遺贈人依法應繳納的稅款和債務。因為孫長江的第一份公證遺囑有效所以遺產應當根據第一份遺囑進行分割。孫長江的弟弟和妹妹獲得其個人所有的房屋和存款是遺囑繼承性質而孫長江的女友常珊珊獲得10萬元存款屬遺贈性質。由于孫長江尚欠朋友王玉山借款14萬元根據《繼承法》的規(guī)定從被繼承人死亡之時起到遺產分割處理完畢之前首先應當清償被繼承人孫長江的債務然后將剩余的遺產進行分割。如果繼承人不表示放棄繼承而受遺贈人明確表示接受遺贈的話在清償債務后按照第一份遺囑分割遺產。(3)根據《繼承法》第三十三條的規(guī)定孫長江的遺產被分割后其所欠債務應當根據各繼承人和被遺贈人所繼承財產的多少由繼承人和被遺贈人按比例分擔。(1)《繼承法》第二十條規(guī)定:遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑;立有數份遺囑,內容相抵觸的,以最后的遺囑為準;自書、代書、錄音、口頭遺囑,不得撤銷、變更公證遺囑。孫長江的第一份遺囑是公證遺囑,第二份遺囑是自書遺囑。根據上述法律規(guī)定,孫長江所立的第二份遺囑不能變更第一份公證遺囑。所以第一份遺囑是有效的。(2)《繼承法》第十六條規(guī)定:公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個人財產,并可以指定遺囑執(zhí)行人;公民可以立遺囑將個人財產指定由法定繼承人的一人或者數人繼承;公民可以立遺囑將個人財產贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人。《繼承法》第三十三條規(guī)定:繼承遺產應當清償被繼承人依法應當繳納的稅款和債務,繳納稅款和清償債務以他的遺產實際價值為限,超過遺產實際價值部分,繼承人自愿償還的不在此限;繼承人放棄繼承的,對被繼承人依法應當繳納的稅款和債務可以不負償還責任?!独^承法》第三十四條規(guī)定:執(zhí)行遺贈不得妨礙清償遺贈人依法應繳納的稅款和債務。因為孫長江的第一份公證遺囑有效,所以遺產應當根據第一份遺囑進行分割。孫長江的弟弟和妹妹獲得其個人所有的房屋和存款是遺囑繼承性質,而孫長江的女友常珊珊獲得10萬元存款屬遺贈性質。由于孫長江尚欠朋友王玉山借款14萬元,根據《繼承法》的規(guī)定,從被繼承人死亡之時起到遺產分割處理完畢之前,首先應當清償被繼承人孫長江的債務,然后將剩余的遺產進行分割。如果繼承人不表示放棄繼承,而受遺贈人明確表示接受遺贈的話,在清償債務后,按照第一份遺囑分割遺產。(3)根據《繼承法》第三十三條的規(guī)定,孫長江的遺產被分割后,其所欠債務應當根據各繼承人和被遺贈人所繼承財產的多少由繼承人和被遺贈人按比例分擔。

30.(1)《侵權責任法》第79條規(guī)定:違反管理規(guī)定,未對動物采取安全措施造成他人損害的,動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權責任。因此,甲的寵物犬被軋死的損失應由甲、乙雙方共同承擔,甲、乙對損害的發(fā)生均有過錯,屬于“混合過錯”,依法應各自承擔相應的責任。(2)首先,丁可以向個體出租車司機丙提出違約之訴,丁和丙存在運輸合同關系,依據合同,丙應將丁安全送達目的地。其次,丁也可以向甲、乙提出侵權損害賠償之訴。丙的行為屬緊急避險,因此造成的損失,應由引起險情發(fā)生的人承擔賠償責任。

31.答案要點:(1)耕牛的所有權沒有移轉。

理由:根據我國《民法通則》的規(guī)定,財產所有權從交付時起移轉,法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。本案中,張某與李某對耕牛所有權的移轉時間并未約定,所以耕牛的所有權應自交付時起轉移。而本案中張某并未將牛交付李某,所以,耕牛的所有權仍歸張某。

(2)應由張某自己承擔。

理由:我國《合同法》明確規(guī)定,買賣合同標的物的風險自交付時起移轉,法律另有規(guī)定或當事人另有約定除外。本案中,張某與李某對風險移轉時間并未約定,所以風險應自交付時起轉移。而本案中張某并未將牛交付李某,所以,耕牛被雷電擊死的風險應由張某自己承擔。

(3)應由張某將500元返還李某。

[解題指導]本題要求運用兩個規(guī)則:(1)所有權轉移的時間的規(guī)則。依據是《民法通則》第72條的規(guī)定。(2)買賣合同標的物意外滅失風險的負擔的規(guī)則。依《合同法》規(guī)定,一般從交付時起轉移,法律另有規(guī)定或當事人另有約定的除外。

32.(1)專利申請權應當歸甲研究所單獨享有。(2)乙公司有權實施該項專利,而無須取得甲研究所的許可。解析:本題涉及《專利法》和《合同法》規(guī)定的委托開發(fā)合同制度。依《專利法》規(guī)定,委托合同沒有約定的,發(fā)明人有專利申請權。依《合同法》規(guī)定,委托人可以免費實施。

33.首先,王某的失蹤屬于因意外事故下落不明的情況。遇有這種情況,失蹤人的利害關系人,即王某的妻子有權在2004年9月9日以后向法院申請宣告王某死亡,結束他倆之間不穩(wěn)定的婚姻和財產關系。

其次,在法院作出宣告王某死亡的判決后,陳某與他人結婚是合法的,受法律保護,不受任何人干涉。王某于2005年11月6日從溫州返回家鄉(xiāng)后,對陳某的婚姻無權干涉,無權要求陳某仍然做他的妻子。

最后,王某因生還而要求返還財產,符合《民法通則》第25條“被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產”的規(guī)定。所以,原來屬于他的財產,只要原物還在就應返還給他。他原來承包的責任田也應發(fā)還給他承包經營。

34.(1)推定甲與乙同時死亡,丙晚于甲、乙死亡。(2)分割甲、乙的共有財產50萬元每人一半,房屋為乙個人財產,甲的遺產即為25萬元,乙的遺產為25萬元加上一套房子。(3)甲的遺產應由其父母和丙繼承,丙死后遺產由丙的祖父母即甲的父母繼承,乙的遺產由丙繼承,丙死亡后,也由丙的祖父母繼承。即遺產最終歸甲的父母繼承。

35.(1)電力公司應承擔責任,電力公司的高壓線,在客觀上造成了原告某乙的人身損害的結果,屬于高度危險作業(yè)致人損害的情況,構成特殊侵權。其歸責原則是無過錯責任原則,(2)某甲違章翻建三層半樓房,特別是東邊陽臺距離高壓電線只有40厘米,而未能采取安全防范措施,主觀上存在過錯,對乙的損害負有一定責任。其歸責原則是過鏈責任原則。

36.丙可以主張由甲支付剩余1萬元維修費。因為甲、乙是合伙人,維修費屬于合伙債務,按我國現行法律規(guī)定,合伙債務屬連帶責任,債權人有權就全部債權要求合伙人之一進行清償。合伙人之一就全部債務清償之后有權就超出其份額的部分向其他合伙人追償,但不得拒絕向債權人履行全部清償義務。因此丙向甲要求全部費用的支付時甲不得拒絕,應當全部支付維修費,事后再向乙追償。

37.丙公司作為甲公司的第一筆貸款的保證人應負償還6萬元欠款的義務,且償還之后有向甲公司追償的權利;對于甲公司第二次的4萬元貸款,丙公司沒有清償義務,因為保證人對于保證合同成立后未經其同意又增加的債務,不承擔保證責任。

38.次子丙為了爭奪遺產,殺害了其他繼承人,按法律規(guī)定,應當喪失繼承權。故丙不能繼承甲的遺產。

39.李某應依約給港商重做由別人代做的幾件繡品并賠償因此給港商造成的損失。李某應依約給港商重做由別人代做的幾件繡品,并賠償因此給港商造成的損失。

40.丙的損失應由乙承擔。根據《民法通則》的規(guī)定,飼養(yǎng)的動物造成他人損害的,動物的飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任。乙在接受甲的交付后,雖然對三頭牛還沒有取得所有權,但卻是牛的飼養(yǎng)人和管理人,所以,乙應對丙的損失承擔賠償責任。

41.不當得利是指沒有法律或者合同上的根據取得利益,而使他人受到損害的法律事實。其構成要件包括:(1)一方取得利益。(2)他方受有損失。(3)取得利益和受損失之間有因果關系。(4)一方取得利益無合法根據是指一方取得利益沒有法定或者約定的根據。

42.【答案要點】一般侵權行為民事責任的免責事由包括:(1)依法執(zhí)行職務;(2)正當防衛(wèi);(3)緊急避險;(4)不可抗力;(5)受害人的過錯;(6)第三人的過錯。

【解析】本題屬于基本知識綜合理解記憶題,考核的知識點是不承擔責任和減輕責任的情形。

【評注】(1)對于一般侵權行為民事責任的免責事由,需要綜合現行法律規(guī)定作答。

(2)特別需要掌握一般侵權行為民事責任與特殊侵權行為民事責任在免責事由方面的不同規(guī)定。

43.(1)遺囑人在立遺囑時必須具有遺囑能力,即具有完全行為能力。(2)遺囑必須是遺囑人的真實意思表示。(3)遺囑內容必須合法。(4)遺囑的形式必須符合法律規(guī)定。

44.(1)因防止損害而發(fā)生的相鄰關系。包括:相鄰環(huán)保關系、相鄰防險關系。(2)因用水、排水而發(fā)生的相鄰關系。包括:相鄰用水關系、相鄰排水關系。(3)因使用鄰地而發(fā)生的相鄰關系。包括:相鄰通行關系、相鄰管線設置關系、因建筑施工臨時占用鄰人土地而發(fā)生的相鄰關系。(4)建筑物相鄰關系。包括:因建筑物通風、采光而發(fā)生的相鄰關系,相鄰建筑物之通行關系,因相鄰建筑共用墻、樓梯、空地而發(fā)生的相鄰關系,建筑物區(qū)分所有人之間的相鄰關系。(5)相鄰地界關系。包括:因界標設置而發(fā)生的相鄰關系、工界建筑而發(fā)生的相鄰關系、因越界竹木而發(fā)生的相鄰關系。

45.(1)須對方當事人有損失存在。(2)須行為人有過錯。(3)須行為人有締約過失行為。(4)須締約過失行為與損失之間存在因果關系。解析:締約過失責任,是指在合同訂立過程中,一方因違反先合同義務給對方造成損失時所應承擔的損害賠償責任。締約過失責任制度的確立,使保護當事人權利的起點提前到了締約階段,也就是說,締約過失責任發(fā)生在合同訂立過程中而不是合同成立之后,這是締約過失責任與違約責任的基本區(qū)別所在。

46.答案要點:(1)商標權人的權利主要有:①注冊商標的專有使用權;②注冊商標的轉讓權;③注冊商標的使用許可權。

(2)商標權人的義務主要有:①遵守法律,依法行使注冊商標專用權;②保證產品質量的義務;③繳納費用的義務。

47.抵押權,是指債權人對于債務人或者第三人不轉移占有而提供擔保的財產,在債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現抵押權的情形時,依法享有將其變價并

優(yōu)先受償的權利。抵押權除具有擔保物權的一般特征外,還具有以下特征:

(1)抵押權的標的是債務人或者第三人提供的擔保物或財產權利;

(2)抵押權不移轉標的物的占有;

(3)抵押權是意定擔保物權。

48.無因管理是指沒有法定的或者約定的義務為避免他人利益受損失而進行管理或者服務的行為。須具備以下條件方能成立無因管理之債:(1)須無法定或約定義務。管理人有約定或法定義務為他人管理事務的其管理行為屬于履行行為不構成無因管理。(2)須為他人管理事務。管理人管理的事務必須是他人的事務管理自己的事務不能構成無因管理。此處的管理不限于單純的保管、料理、改良等行為也包括處分行為和設定權利義務以及其他的服務行為。(3)有為他人謀利益的意思。為他人謀利益的意思指管理人管理他人事務的目的和動機是為避免他人的利益受損失且有使管理行為所取得的利益最終歸于本人的意思。管理人有否為他人謀利益的意思一般應從管理行為的客觀后果上判定。無因管理是指沒有法定的或者約定的義務,為避免他人利益受損失而進行管理或者服務的行為。須具備以下條件方能成立無因管理之債:(1)須無法定或約定義務。管理人有約定或法定義務為他人管理事務的,其管理行為屬于履行行為,不構成無因管理。(2)須為他人管理事務。管理人管理的事務必須是他人的事務,管理自己的事務不能構成無因管理。此處的管理不限于單純的保管、料理、改良等行為,也包括處分行為和設定權利義務以及其他的服務行為。(3)有為他人謀利益的意思。為他人謀利益的意思,指管理人管理他人事務的目的和動機,是為避免他人的利益受損失,且有使管理行為所取得的利益最終歸于本人的意思。管理人有否為他人謀利益的意思,一般應從管理行為的客觀后果上判定。

49.無效合同的類型有:一、以欺詐手段訂立的損害國家利益的合同。二、以脅迫手段訂立的損害國家利益的合同。三、惡意串通損害國家、集體或第三人利益的合同。四、以合法形式掩盞非法目的的合同。五、損害社會公共利益的合同。無效合同的類型有:一、以欺詐手段訂立的損害國家利益的合同。二、以脅迫手段訂立的損害國家利益的合同。三、惡意串通,損害國家、集體或第三人利益的合同。四、以合法形式掩盞非法目的的合同。五、損害社會公共利益的合同。

50.受脅迫而為的民事行為是指當事人一方因對方的威脅強迫陷入恐懼而作出不真實意思表示的民事行為。它具有以下要件:(1)須有脅迫行為存在。脅迫是不正當地預告危害以使對方陷入恐懼的行為。(2)須有脅迫的故意。脅迫人的故意包括兩個方面:第一須有脅迫相對人使之產生恐懼的故意;第二須有使相對人因恐懼而作出意思表示的故意即脅迫的目的在于使相對人作出迎合性意思表示。(3)須預告危害屬于不正當。所謂不正當即違背誠實信用原則和公認的道德準則。違法當然屬于不正當但不正當卻不一定都違法。因為它干涉了相對人是否簽訂合同的意思自由。(4)須因受到脅迫而產生恐懼。如果脅迫人雖然施加脅迫但被脅迫人并不因此產生恐懼;或雖有恐懼但恐懼并不是因脅迫而生就不能構成受脅迫而實施的無效民事行為。(5)須因恐懼作出意思表示。即脅迫人的意思表示與其恐懼須有因果聯系。而且其意思表示又須迎合脅迫人的意思作出。受脅迫而為的民事行為,是指當事人一方因對方的威脅強迫,陷入恐懼而作出不真實意思表示的民事行為。它具有以下要件:(1)須有脅迫行為存在。脅迫是不正當地預告危害,以使對方陷入恐懼的行為。(2)須有脅迫的故意。脅迫人的故意包括兩個方面:第一,須有脅迫相對人使之產生恐懼的故意;第二,須有使相對人因恐懼而作出意思表示的故意,即脅迫的目的在于使相對人作出迎合性意思表示。(3)須預告危害屬于不正當。所謂不正當,即違背誠實信用原則和公認的道德準則。違法當然屬于不正當,但不正當卻不一定都違法。因為它干涉了相對人是否簽訂合同的意思自由。(4)須因受到脅迫而產生恐懼。如果脅迫人雖然施加脅迫,但被脅迫人并不因此產生恐懼;或雖有恐懼,但恐懼并不是因脅迫而生,就不能構成受脅迫而實施的無效民事行為。(5)須因恐懼作出意思表示。即脅迫人的意思表示與其恐懼須有因果聯系。而且,其意思表示又須迎合脅迫人的意思作出。

51.(1)不能。理由:《民法通則》第63條第3款規(guī)定,依照法律規(guī)定或者按照雙方當事人約定,應當由本人實施的民事法律行為,不得代理。本題中合同約定由某甲在晚會上出演小品節(jié)目,其演出行為具有很強的人身屬性,又由于某甲是著名演員,有相對的知名度和人氣,具有特定性。該演出行為必須由其本人親自實施,是屬于依法不得代理的行為,因此,某甲無權委托他人代其演出。(2)不屬于無權代理。理由:無權代理,是指沒有代理權而以他人的名義進行代理活動的民事行為,它包括沒有代理權、超越代理權或代理權終止后的代理行為。無權代理經被代理人追認可以產生代理效果。但是不得代理的法律行為是不能由他人代理的,即使有合法的委托也不例外。這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。因此,其徒弟某乙的行為不屬于無權代理。解析:本題中,首先要注意代理行為區(qū)別于事務性的委托承辦行為。代理行為是一種民事法律行為,即代理人的行為能夠使被代理人與第三人之間產生法律上的權利義務關系。本題中某甲委托他的徒弟乙代為演出,其徒弟乙的代替演出行為不能與第三人之間產生法律關系,所以徒弟乙的代為演出行為不是代理行為,某甲的行為也不是委托代理的行為。其次要注意依據我國法律規(guī)定和合同的約定,具有人身屬性的行為不得代理,必須由義務人自己親自實施。

52.(1)A、B、C三人系合伙法律關系。理由是:三人共同出資、共同勞動、共同管理按出資比例分紅和承擔風險完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、C三人共同負責賠償。根據是:飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關系因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。(1)A、B、C三人系合伙法律關系。理由是:三人共同出資、共同勞動、共同管理,按出資比例分紅和承擔風險,完全符合我國《民法通則》所規(guī)定的合伙法律關系的基本要求。(2)飛云公司遭受的損失應當由A、B、C三人共同負責賠償。根據是:飛云公司與A、B、C三人組成的合伙發(fā)生運輸合同關系,因此A、B、C三人在共同運輸過程中發(fā)生車禍致使飛云公司貨物受損,只能由A、B、C三人對飛云公司損失承擔連帶賠償責任。

53.民事法律行為的成立要件,是指決定法律行為本身發(fā)生或者不發(fā)生的必要條件。

按照是一切民事法律行為都必需的,還是某些民事法律行為特別要求的,分為一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件,是指一切民事法律行為都必需的必要條件。該要件只有一個,即意思表示。特殊成立要件,是指某些民事法律行為特別要求的必要條件。這些要件,相對于不同的民事法律行為而有所不同:

(1)對于有因行為來說,標的的給付原因是特殊成立要件。也就是說,除要有給付標的的意思表示這個一般成立要件外,還必須有標的給付原因這個特別要件,有因行為才能成立。

(2)對于實踐行為來說,標的物的接受是特殊成立要件。實踐行為又叫“要物行為”,它的成立以意思表示和標的物的交付為成立要件。其中,意思表示為一般成立要件,標的物的“授”與“受”共同構成特殊成立要件。

54.民法調整的財產關系具有以下特點:

(1)主體處于平等地位,即財產法律關系的參加者各自獨立,彼此互不隸屬,不具有命令、服從的關系。

(2)當事人意思表示自由,即財產法律關系的參加者之間發(fā)生的財產關系,必須堅持自愿原則,這是由民事主體地位的平等性所決定的。平等、自愿的特點,也是民法區(qū)別于行政法和經濟法的界限。

(3)堅持等價有償原則,即當事人之間發(fā)生財產關系時,必須按照互惠互利、等價有償的原則進行,即獲得財產利益應支付相應對價,才能為雙方所接受。不等價的交換是違背商品經濟客觀規(guī)律的。

(4)民法調整的財產關系包括財產歸屬關系和財產流轉關系。因具有金錢價值的物質資料和智力成果的歸屬發(fā)生的關系,是基本的財產歸屬關系;財產流轉的基本內容是商品交換關系,其表現形式有商品買賣關系、貨幣借貸關系、貨物運送關系、物品保管關系以及知識產權轉讓關系等

【解析】本題是論述題,考核的知識點是財產關系的特點。民法調整財產關系,但并非所

有的財產關系都由民法來調整。民法只調整平等主體之間的財產關系,這種財產關系所具有的特點在答案要點中已明確,在此不贅述。

55.周振華利用楊樹清家的飼草被火燒掉,大雪封山,又沒有別的辦法可想的困難境地,迫使楊樹清接受自己提出的苛刻條件,以兩頭價值1600元的奶牛折抵800元錢購買4000斤飼革。周振華和楊樹清之間進行的飼草買賣行為屬乘人之危的民事行為,根據《合同法》第54條的規(guī)定,一方乘人之危使對方在違背真實意思的情況下所訂立的合同,受損害方有權請求變更或撤銷。根據上述法律規(guī)定,結合本案的實際情況,本案應作如下處理:

(1)周振華應將兩頭奶牛返還給楊樹清;

(2)楊樹清應向周振華支付800元人民幣。

56.這是依債的主體的人數為標準劃分的。單一之債是指債權人和債務人各為一人的債也稱單數主體之債。多數人之債是指以同一給付為標的的債中債權人為數人或債務人為數人或債權人和債務人均為數人的債也稱復數主體之債。此分類的法律意義在于:單一之債的主體雙方都只有一人當事人之間的權利、義務比較簡單明了不發(fā)生一方主體之間內部的權利、義務關系;而多數人之債除存在外部的債權債務關系外在多數債權人或多數債務人的內部尚存在內部關系因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數人之債有利于準確地確定債的當事人之間的權利和義務。這是依債的主體的人數為標準劃分的。單一之債,是指債權人和債務人各為一人的債,也稱單數主體之債。多數人之債,是指以同一給付為標的的債中,債權人為數人或債務人為數人或債權人和債務人均為數人的債,也稱復數主體之債。此分類的法律意義在于:單一之債的主體雙方都只有一人,當事人之間的權利、義務比較簡單明了,不發(fā)生一方主體之間內部的權利、義務關系;而多數人之債,除存在外部的債權債務關系外,在多數債權人或多數債務人的內部尚存在內部關系,因此較之單一之債要復雜得多。區(qū)分單一之債和多數人之債,有利于準確地確定債的當事人之間的權利和義務。

57.自物權就是所有權,是指所有人對自己的財產進行占有、使用、收益和處分的權利。他物權是指民事主體對他人的物進行直接支配的權利。自物權是他物權產生的基礎和根據,他物權是財產所有人行使其所有權的必要方式,是財產所有權的權能和財產所有人分離的結果,他物權與自物權有著密切的聯系。他物權與自物權的主要區(qū)別是兩者的客體不同,一個是自己的物,一個是他人的物;自物權是完全物權,權利人可以行使法律所允許的各種權能,他物權則是限制物權,權利人行使權利除受法律限制外,還要受到來自財產所有人的某些限制。他物權在我國民法通則中被稱為與財產所有權有關的財產權,包括自然資源的使用收益權、承包經營權、經營權,以及采礦權等。

58.合憲性解釋,指依憲法及階位較高的法律規(guī)范,解釋階位較低的法律規(guī)范的一種法律解釋方法。法律秩序是一個階層結構,猶如一座金字塔,最上層為憲法,其次為法律,再次為法規(guī)。法律規(guī)范的效力,依其階位而定,即法律和法規(guī)不得抵觸憲法,

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