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文檔簡介
千里之行,始于足下。第2頁/共2頁精品文檔推薦背法理學(xué)本科生期末試卷主觀題匯總?cè)?、分析題(本大題共4小題,每小題5分,共20分)
1.法律即主權(quán)者的命令
法理學(xué)創(chuàng)始人奧斯丁的觀點(diǎn)。突出了法律與公共權(quán)力、強(qiáng)制的關(guān)聯(lián)性。別腳之處:忽略了法律與“權(quán)利設(shè)定”的關(guān)系2.法律以社會(huì)為基礎(chǔ)
馬克思主義法學(xué)的重要觀點(diǎn)。法律是社會(huì)的產(chǎn)物,是社會(huì)的一種制度。社會(huì)性質(zhì)決定法律性質(zhì),社會(huì)物質(zhì)日子條件在最后意義上決定著法律的本質(zhì)。法律別僅僅是消極地反映社會(huì),而是對(duì)社會(huì)起著強(qiáng)大的反作用,或者對(duì)社會(huì)進(jìn)展起促進(jìn)作用,或者對(duì)社會(huì)進(jìn)展起阻礙作用。(4分)
4.法律解釋應(yīng)當(dāng)以立法者意圖為標(biāo)準(zhǔn)
解釋目標(biāo)理論中的“立法者意圖講”。按照現(xiàn)代社會(huì)的人民主權(quán)原則和權(quán)力分立原則,立法者的意志是人民意志的體現(xiàn)。所以,法律解釋應(yīng)當(dāng)以立法者的意圖為準(zhǔn),才干符合現(xiàn)代民主政治的要求。法官在解釋法律時(shí)也應(yīng)該以立法者的意圖為準(zhǔn),否則僭越了自個(gè)兒的職權(quán),侵犯了立法機(jī)關(guān)的權(quán)力。固然確定立法者意圖本身,仍然存在難題。
二、推斷講明題(本大題共4小題,每小題4分,共16分)
1.法律行為算是指行為人以積極的、直截了當(dāng)?shù)膶?duì)客體發(fā)生作用的方式舉行的活動(dòng)。(×)
在現(xiàn)代法理學(xué)中,法律行為是指具有法律意義和屬性,可以引起一定法律后果的行為。法律行為可分為作為和別作為兩種,積極的、直截了當(dāng)?shù)膶?duì)客體發(fā)生作用的方式的行為是作為的法律行為。(3分)
2.法律的作用具有局限性。(√)
法律作為一種具有國家強(qiáng)制力的和調(diào)整社會(huì)關(guān)系的手段,有自個(gè)兒的調(diào)整領(lǐng)域,它并不會(huì)取代道德、適應(yīng)、風(fēng)俗、紀(jì)律等社會(huì)規(guī)范的作用,也不會(huì)做到規(guī)范社會(huì)日子的方方面面。此外,法律作為具有普遍性的社會(huì)規(guī)范,它自身的僵硬性和別可幸免的漏洞的存在,使它對(duì)千變?nèi)f化的人類事務(wù)的調(diào)整并不會(huì)很完美。(3分)
3.程序法即使離開實(shí)體法也有其存在價(jià)值。(√)
程序法別能徹底被明白為實(shí)體法的附庸,程序法也有獨(dú)立存在的價(jià)值和地位,經(jīng)過程序?qū)崿F(xiàn)正義也是程序法的目標(biāo)。程序正義能夠獨(dú)立于實(shí)體正義而存在。(3分)
4.別具有法律知識(shí)的人就別具備法律意識(shí)。(×)
法律意識(shí)的概念別同于法律知識(shí)。對(duì)法律知識(shí)的掌握,只能講明其對(duì)法律思想和法律制度的了解程度以及對(duì)法律條文的熟悉事情。對(duì)法律意識(shí)的培養(yǎng)是一項(xiàng)綜合工程,并非僅僅以對(duì)法律知識(shí)的掌握程度來衡量。盡管法律意識(shí)的培養(yǎng)也許與法律知識(shí)的學(xué)習(xí)有關(guān),但別能由此得出結(jié)論:法律知識(shí)掌握得越多、法律意識(shí)就越強(qiáng),而別具有法律知識(shí)的人就沒有法律意識(shí)。(3分)
5.法律原則有彌補(bǔ)具體法律規(guī)則缺失的作用。(√)
人的理性及預(yù)見能力是十分有限的,這么作為這種能力產(chǎn)物的法律規(guī)則相關(guān)于別斷變化和進(jìn)展的社會(huì)來說,其一是不會(huì)對(duì)納入其調(diào)整范圍的所有事項(xiàng)都作出最全面的規(guī)定,其二是具有一定的滯后性。這決定了在面對(duì)別斷產(chǎn)生和建立的新的社會(huì)關(guān)系時(shí),必然會(huì)浮現(xiàn)法律本身未作規(guī)定的空白和漏洞,而人們還要完成對(duì)社會(huì)的法律調(diào)控,這就需要發(fā)揮法律原則彌補(bǔ)法律規(guī)則缺失的功能,此刻能夠援引相應(yīng)的法律原則來對(duì)有關(guān)事件作出法律處理。(3分)
1.別成文法是指沒有書面的文字形式的法。(×)
別成文法是指別具有法律條文形式,但國家認(rèn)可其具有法律效力的法。它包括適應(yīng)法和判例法兩種形式??捎形淖中问?。(3分)
2.法律知識(shí)越多,法律意識(shí)越強(qiáng)。(×)
法律意識(shí)的概念別同于法律知識(shí)。對(duì)法律知識(shí)的掌握,只能講明其對(duì)法律思想和法律制度的了解程度以及對(duì)法律條文的熟悉事情。對(duì)法律意識(shí)的培養(yǎng)是一項(xiàng)綜合工程,并非僅僅以對(duì)法律知識(shí)的掌握程度來衡量。盡管法律意識(shí)的培養(yǎng)也許與法律知識(shí)的學(xué)習(xí)有關(guān),但別能由此得出結(jié)論:法律知識(shí)掌握得越多、法律意識(shí)就越強(qiáng),而別具有法律知識(shí)的人就
沒有法律意識(shí)。(3分)
3.法律責(zé)任歸結(jié)原則的首要原則是公正原則。(×)
首先應(yīng)思考責(zé)任法定原則。但法律尤其是成文法具有局限性是別爭的事實(shí),在法律無法提供準(zhǔn)確的歸責(zé)依據(jù)時(shí),歸責(zé)主體必須本著符合基本社會(huì)公正、法律公正的原則精神舉行歸責(zé)。(3分)
4.法律的評(píng)價(jià)作用是對(duì)人的思想或行為的合法與別合法、違法與別違法的評(píng)價(jià)。(×)
法律的評(píng)價(jià)作用是指法律作為一種評(píng)價(jià)尺度,可以對(duì)人的行為的法律意義舉行評(píng)價(jià)。但并別針對(duì)思想舉行評(píng)價(jià)。(3分)5.法律責(zé)任算是法律制裁。(×)
法律制裁與法律責(zé)任緊密相關(guān)但又明顯別同。法律責(zé)任是法律制裁的前提,無法律責(zé)任即無法律制裁的也許。法律制裁是法律責(zé)任的功能體現(xiàn),但有法律責(zé)任別一定有強(qiáng)制性制裁措施的結(jié)果。(3分)
1、法律至上別是對(duì)黨的領(lǐng)導(dǎo)的否定。(正確。)
法律至上與堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)是相互統(tǒng)一的。
2、因?yàn)榉蓛r(jià)值的各種內(nèi)容如秩序、平等、自由、正義等基本上人們切實(shí)需要的,因此它們之間不可能發(fā)生沖突與矛盾。(錯(cuò))由于社會(huì)及主體等各方面的緣故,法律的各種價(jià)值準(zhǔn)則是會(huì)發(fā)生矛盾與沖突的。
3、面對(duì)當(dāng)前中國政治、經(jīng)濟(jì)和社會(huì)日子的實(shí)際狀況及未來中國的進(jìn)展目標(biāo),我們應(yīng)當(dāng)切實(shí)倡導(dǎo)在社會(huì)中的權(quán)利本位觀念。(正確)
這是結(jié)合著中國目前建設(shè)法治國家目標(biāo)而做出的一具正確的推斷。
1、法律價(jià)值之間不會(huì)存在沖突。(錯(cuò)誤)
法律價(jià)值本身是一具體系或者系統(tǒng)。(1分)組成法律價(jià)值體系的各法律價(jià)值并非是平行的,而是具有一定的層次性,每一具價(jià)值都有自身相對(duì)的獨(dú)特性。(2分)多種規(guī)定性別同的價(jià)值共存,在邏輯上就有沖突的也許。(1分)
2、程序正義在于經(jīng)過對(duì)實(shí)體權(quán)利義務(wù)的安排,為社會(huì)提供一種秩序。(錯(cuò)誤)
實(shí)體正義在于經(jīng)過對(duì)實(shí)體權(quán)利義務(wù)的安排,為社會(huì)提供一種秩序(2分)
程序正義是一種解決糾紛意義上的正義。(2分)
二、概念比較題(本大題共2小題,每小題5分,共10分)
1.法律責(zé)任和法律制裁::
法律責(zé)任是由違反第一性義務(wù)而引起的第二性義務(wù)。法律制裁是經(jīng)過法律責(zé)任的承擔(dān)對(duì)責(zé)任主體舉行懲處。
法律責(zé)任是法律制裁的前提,無法律責(zé)任即無法律制裁的也許。法律制裁是法律責(zé)任的功能體現(xiàn),但有法律責(zé)任別一定有強(qiáng)制性制裁措施的結(jié)果。(1分)
2.法律實(shí)現(xiàn)和法律實(shí)效:
所謂法律實(shí)現(xiàn)是指體如今法律規(guī)則中的一定意志、利益和目標(biāo)通過法的有效實(shí)施,從而轉(zhuǎn)化為社會(huì)現(xiàn)實(shí)的過程或結(jié)果。法律實(shí)效是指社會(huì)主體實(shí)際上按照法律規(guī)定的行為模式舉行行為,法律在實(shí)踐中被遵守、被執(zhí)行和被適用。
法律實(shí)效是法律實(shí)現(xiàn)的前提,但有法律實(shí)效別一定法律會(huì)實(shí)現(xiàn)。
3.全然法與一般法的區(qū)不
第一,全然法和一般法的立法主體別同。第二,全然法和一般法的立法程序別同。第三,基本內(nèi)容別同。第四,全然法與一般法的法律效力別同。第五,全然法與一般法的解釋和監(jiān)督別同。
4.法律現(xiàn)代化的基本模式
(1)以法律現(xiàn)代化最初的動(dòng)力來源為標(biāo)準(zhǔn),能夠把法律現(xiàn)代化劃分為內(nèi)發(fā)型、外發(fā)型兩種模式。(2分)
(2)內(nèi)發(fā)型法律現(xiàn)代化的模式,是指法律由于社會(huì)諸內(nèi)部條件的成熟而從傳統(tǒng)走向現(xiàn)代。西方發(fā)達(dá)國家的法律現(xiàn)代化模式屬于此類。法律進(jìn)展是由社會(huì)內(nèi)部的力量而出生的自主創(chuàng)新。(1分)
(3)外發(fā)型法律現(xiàn)代化的模式,是指因一具較先進(jìn)的法律對(duì)較降后國家法律的沖擊而導(dǎo)致的該國法律的進(jìn)步轉(zhuǎn)型過程。
降后的、后法律現(xiàn)代化的國家基本都屬于這一類型。這類現(xiàn)代化手段要緊是政府推進(jìn)。(1分)
5.法律的規(guī)范作用
第一,指引作用。指法律對(duì)人們的行為起到的普遍指導(dǎo)作用。
第二,評(píng)價(jià)作用。指法律作為一種評(píng)價(jià)尺度,可以對(duì)人的行為的法律意義舉行評(píng)價(jià)。
第三,預(yù)測作用。指人們能夠依照法律規(guī)范預(yù)測人們相互之間將會(huì)怎么樣地行為以及行為的法律后果。
第四,強(qiáng)制作用。指法律可以運(yùn)用國家強(qiáng)制力對(duì)違法者施以強(qiáng)制措施,保障法律被順利實(shí)現(xiàn)。
第五,教育作用。指法律別僅僅是社會(huì)的行為規(guī)范,它能夠經(jīng)過它的實(shí)施和傳播進(jìn)入人的心靈,矯正人的行為。
6.法治和人治的要緊區(qū)不是啥?并解釋為啥現(xiàn)時(shí)期我國要實(shí)行法治。
答:人治與法治的要緊區(qū)不就在于:人治強(qiáng)調(diào)依賴統(tǒng)治者個(gè)人的作用來統(tǒng)治國家,要求把權(quán)力給統(tǒng)治者個(gè)人,使之可以運(yùn)用手中的權(quán)力實(shí)行對(duì)國家和人民的統(tǒng)治;而法治則強(qiáng)調(diào)經(jīng)過法律管理國家,要求一切國家機(jī)關(guān)和各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)者都要依法辦事,在法律面前人人平等,別允許有凌駕于法律之上的個(gè)人特權(quán)。簡而言之,人治所強(qiáng)調(diào)的是個(gè)人的作用;而法治所強(qiáng)調(diào)的則是法律的權(quán)威。(5分)
長期以來,中國向來盛行“人治”,即把管理國家的重任寄予在當(dāng)權(quán)者個(gè)人身上。但是,不管是柏拉圖的“哲學(xué)王”,依然孔夫子的“圣君良相”,雖然能夠給國家?guī)硪粫r(shí)的繁榮,但終究難以使社會(huì)長治久安,甚至?xí)蛞患褐п劤擅褡鍨?zāi)害。XXX建立往后,50年代,XXX仍提出“要人治別要法治”,直截了當(dāng)與“法治應(yīng)當(dāng)優(yōu)于一人之治”的歷史命題相對(duì)立,最終的別幸結(jié)局是無法無天的“XXX”的十年浩劫。1997年9月12日,XXX在十五大提出依法治國,建設(shè)XXX法治國家。1999年3月15日,依法治國基本方略又在國家的全然大法--憲法中正式獲得了確認(rèn),這是保證其長期性、穩(wěn)定性的需要。把依法治國基本方略寫進(jìn)憲法,是對(duì)國家整體法制建設(shè)的一具全面推進(jìn)。此舉具有劃時(shí)代的意義,標(biāo)志著中國完全摒棄人治,堅(jiān)決別移地沿著依法治國之路前進(jìn),也為中國在21世紀(jì)的治國基本方略提供強(qiáng)有力的憲法保障。(5分,該咨詢題的回答有一定道理,即可得分)
四、簡答題(本大題共2小題,每小題10分,共20分)
1、簡要回答法律在建立和維持社會(huì)秩序方面的作用。
(1)建立和維持政治秩序。(2分)
(2)維護(hù)權(quán)力運(yùn)行秩序。(2)
(3)建立和維護(hù)深化經(jīng)濟(jì)秩序。(3分)
(4)維護(hù)社會(huì)日子秩序。(3分)
2、簡述正義與法律關(guān)系的學(xué)講并講明經(jīng)過法律實(shí)現(xiàn)正義的基本辦法。
(1)經(jīng)過立法分配權(quán)利以確立正義,使正義要求規(guī)范化、明確化。(3分)
(2)經(jīng)過法律實(shí)施,發(fā)揮法律的特別強(qiáng)制性,懲處費(fèi)正義行為,促進(jìn)正義的實(shí)現(xiàn)。(3分)
(3)經(jīng)過公正地解決沖突和裁決糾紛,補(bǔ)償損失以恢復(fù)正義。(4分)
四、簡述題(本大題共3小題,每小題10分,共30分)
1.法律權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系
第一,法律關(guān)系中的對(duì)應(yīng)關(guān)系。法律權(quán)利和法律義務(wù)的對(duì)應(yīng)關(guān)系是指法律權(quán)利普通有相對(duì)的法律義務(wù)存在。
第二,社會(huì)日子中的對(duì)等關(guān)系;
第三,功能上的互補(bǔ)關(guān)系;價(jià)值上的主從關(guān)系。
2簡述法律限制自由的依照
第一,“損害原則”:又稱為“密爾原則”,是“損害不人的原則”的簡稱;
第二,“父愛主義”原則:又稱為“親緣主義”原則。其基本思想是,一具人自愿的行為有時(shí)并別是自由的行為,因此,
當(dāng)一具人的行為會(huì)使他自個(gè)兒喪失重大利益時(shí),法律能夠限制他的自由;
第三,“冒犯原則”:其基本思想是,法律能夠限制那些也許并別損害他人的行為自由。據(jù)此原則,法律制裁冒犯行為是合理的、必要的;
第四,“法律道德主義”原則:或稱“立法倫理主義”原則,即主張強(qiáng)制實(shí)施道德,法律應(yīng)當(dāng)限制違反道德的行為,能夠而且應(yīng)當(dāng)禁止別道德的行為。
3.簡述法律解釋的必要性
第一,法律惟獨(dú)通過解釋才干適用。法律是抽象的和普遍的,因此必須通過解釋才干運(yùn)用于具體情景。
第二,法律是由語言和文字表達(dá)的。語言和文字的含糊性和歧義性也使得法律解釋別可或缺。
第三,立法者沒法制定包羅萬象的法律。立法者不會(huì)預(yù)見到社會(huì)日子的方方面面。
所以,總是存在著各種各樣的法律漏洞,需要法官應(yīng)用法律解釋的辦法或其他法律辦法來對(duì)漏洞舉行填充。
第四,法律的穩(wěn)定性和社會(huì)進(jìn)展之間的矛盾能夠經(jīng)過法律解釋的方式舉行。
2、簡述法律對(duì)自由舉行合理限制的原則?
原則一:法律基于社會(huì)日子條件的制約而限制自由。
原則二:法律為了社會(huì)及他人的利益而限制自由。
原則三:法律為了行為人自身利益而限制自由。原則四:法律為了各項(xiàng)自由的協(xié)調(diào)而限制自由。(每點(diǎn)1.5分)
簡述中國法律傳統(tǒng)的要緊內(nèi)容?
第一,禮法文化;第二,德治傳統(tǒng);第三,重刑輕民、諸法合體;第四,政法合一。
1.結(jié)合當(dāng)下中國社會(huì)轉(zhuǎn)型的實(shí)際,試論述法律的利益調(diào)控機(jī)制
1.中國社會(huì)轉(zhuǎn)型帶來利益關(guān)系的復(fù)雜化:長遠(yuǎn)利益與短期利益、國家利益與個(gè)人利益、整體利益與部分利益的沖突(結(jié)合實(shí)例)
2.法律對(duì)利益舉行調(diào)整的機(jī)制:表達(dá)利益訴求、平衡利益沖突、重整利益格局。
3.法律的利益調(diào)整機(jī)制的別完善或局限性。
五、論述題(本大題共1小題,共15分)
結(jié)合社會(huì)中的別平等現(xiàn)象論述人類的平等訴求及其法律愛護(hù)機(jī)制。
法律與平等的普通關(guān)系。(4分)
法律將平等權(quán)利化。(5分)
法律為平等提供統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。(3分)
法律愛護(hù)被確認(rèn)的平等。(3分)
一、比較分析題(每題10分,共30分)
1、法和法律
法是一定社會(huì)日子條件下的意志關(guān)系,即原始的適應(yīng)性權(quán)利義務(wù)關(guān)系或法的關(guān)系。
法律是經(jīng)國家中介對(duì)法包含的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的認(rèn)可,是具有普遍約束力的共同規(guī)范。法與法律是兩個(gè)層次別同,又相互聯(lián)系的概念。(2分)
法與法律的聯(lián)系表如今:法是法律的內(nèi)容,法律是法的表現(xiàn)形式。在沒有國家制定法律之前,法差不多存在于一定的社會(huì)物質(zhì)生產(chǎn)關(guān)系之中,并約束著人們的行為。法律是國家權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)法的認(rèn)可,或者是在法的基礎(chǔ)上制定出比法更明確、更抽象、更普遍的權(quán)利義務(wù)規(guī)則。(2分)
法與法律的區(qū)不表如今:
(1)兩者的外延別同。法的外延遠(yuǎn)比法律的外延廣泛。(1分)
(2)兩者的內(nèi)在屬性別同。法是一種權(quán)利要求,是反映一定社會(huì)經(jīng)濟(jì)日子要求的權(quán)利體系。而法律則
是一種國家意志,是體現(xiàn)國家意志要求的實(shí)在法律規(guī)范和秩序體系。(1分)
(3)兩者與國家權(quán)力的聯(lián)系程度也別相同。普通講來,法與國家權(quán)力并無直截了當(dāng)?shù)谋囟?lián)系。而法律則與國家權(quán)力有著直截了當(dāng)?shù)谋囟ǖ穆?lián)系,并以國家權(quán)力為后盾的。(1分)
(4)兩者與社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的聯(lián)系的性質(zhì)和程度是別同的。法對(duì)一定社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件的反映是直截了當(dāng)?shù)?,它與社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件的聯(lián)系具有客觀必定性的性質(zhì)。而法律對(duì)這種反映是間接的,具有偶然性的性質(zhì)。(1分)
2、法治與法制
答:法制有廣義與狹義之分,廣義的法制,以為法制即法律制度;狹義的法制,是指一切社會(huì)關(guān)系的參加者嚴(yán)格地、平等地執(zhí)行和遵守法律,依法辦事的原則和制度。它與民主密切相聯(lián),與專制全然對(duì)立,與法治或依法治國的含義則是一致的。(2分)
法治是一種治國方略或社會(huì)調(diào)控方式,即“依法治國”;法治是一種理性的辦事原則;法治是一種民主的法制模式;法治是體現(xiàn)人對(duì)法律價(jià)值需求的一種法律精神;法治是一種良好的社會(huì)秩序。(2分)
“法治”與“法制”既密切聯(lián)系,又有一定區(qū)不。二者別是相同的概念,但在現(xiàn)代民主社會(huì)里,又是兩個(gè)別可分割的概念。法治與法制是有區(qū)分的。古今中外的法制理論甚多,而且任何一具社會(huì)形態(tài)都有自個(gè)兒的法律制度,但別一定是實(shí)行法治。因?yàn)榉ㄖ问潜磉_(dá)法律運(yùn)行的狀態(tài)、方式、程序和過程,是以市場經(jīng)濟(jì)和民主政治為基礎(chǔ),是以民主、自由、平等、XXX為治國理論,是以依法行政、司法獨(dú)立、權(quán)力制約和監(jiān)督、公民權(quán)利受保障為法律實(shí)踐。所以,法治與法制相比又是一具更具豐富內(nèi)涵的概念。(2分)
法治與法制又密切相聯(lián),因?yàn)闆]有法治思想的指引,就不會(huì)有完備的法制;反之,假如沒有法制的保障,法治也只能是一具空洞的主張,別能得到真正的實(shí)現(xiàn)。法制狀態(tài)盡管別能直截了當(dāng)導(dǎo)致法治,但法治狀態(tài)必須以完備的法制作為基礎(chǔ)。從法制向法治的過渡需要民主政治的確立和法律權(quán)威的提高。所以,現(xiàn)代意義上的法治和法制是相契合的。(2分)1、簡述法律價(jià)值沖突的緣故?
導(dǎo)致法律價(jià)值沖突的緣故是多方面的。
首先,社會(huì)日子的廣泛性與復(fù)雜性、社會(huì)條件的多重性與變化性,是導(dǎo)致法律沖突的社會(huì)緣故。(3分)
其次,法律價(jià)值主體的多元性和多樣性是法律價(jià)值沖突的緣故。(3分)
(另外,要求舉行一定的展開論述。)
2、簡述怎么經(jīng)過法律實(shí)現(xiàn)正義?
第一,經(jīng)過立法分配權(quán)利以確立正義,使正義要求規(guī)范化、明確化,從而促進(jìn)和保障權(quán)利分配的正義。(2分)
第二,經(jīng)過法律實(shí)施,發(fā)揮法律的特別強(qiáng)制性,懲處非正義行為,以促進(jìn)和保障正義的實(shí)現(xiàn)。(2分)
第三,經(jīng)過公正地解決沖突,裁決糾紛,補(bǔ)償損失以恢復(fù)正義。(2分)
3、簡述法律與道德的區(qū)不?
道德和法律產(chǎn)生的背景別同。道德和法律的表現(xiàn)形式別同。道德和法律所規(guī)范的內(nèi)容別徹底相同。道德和法律的實(shí)施方式別同。違反道德和法律所產(chǎn)生的后果別同。
1.法律效力和法律實(shí)效
法律效力與法律實(shí)效是兩個(gè)既有區(qū)不又有聯(lián)系的概念。
第一,法律效力指法律具有的約束力和愛護(hù)力,屬于“應(yīng)然”范疇;法律實(shí)效是指具有法律效力的法律的實(shí)際實(shí)施狀態(tài),屬于“實(shí)然”范疇。(1分)
第二,法律效力普通強(qiáng)調(diào)形式有效性,即法律只要滿腳由有權(quán)國家機(jī)關(guān)根據(jù)法定程序制定或認(rèn)可,即獲得約束力和愛護(hù)力;法律實(shí)效普通側(cè)重實(shí)質(zhì)有效性,即法律惟獨(dú)在實(shí)踐中部分或全部被遵守、執(zhí)行、適用,才是有實(shí)效的。(1分)第三,法律效力是證成法律存在的必要條件;法律實(shí)效是對(duì)有法律效力的法律實(shí)施以及實(shí)現(xiàn)狀況的一具評(píng)價(jià)指標(biāo)。(1分)沒有法律效力的“法”就談別到法律實(shí)效咨詢題;但具有法律效力的法在實(shí)踐中也別一定都有實(shí)效。(2分)
2.法律事件和法律事實(shí)
凡是在社會(huì)日子中能實(shí)際發(fā)生的,同時(shí)為法律所規(guī)定,可以引起法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更、泯滅的事件與行為,即為法律事實(shí)。(2分)法律事件是指法律規(guī)則所規(guī)定的,別以人的主觀意志為轉(zhuǎn)移的,同時(shí)可以引起一定法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和泯滅的事實(shí)或現(xiàn)象。(2分)法律事實(shí)分為法律事件和法律行為兩類。(1分)
3.法治的含義
第一,法治是一種宏觀的治國方略。第二,法治是一種理性的辦事原則。第三,法治是一種民主的法制模式。第五,法治是一種理性和理想的社會(huì)秩序與社會(huì)狀態(tài)。(答對(duì)其中四點(diǎn)可得4分,若如闡述扣1分)
5.法律實(shí)現(xiàn)的社會(huì)條件
第一,一定的政治經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)是法律實(shí)現(xiàn)所依靠的最基本的條件。
第二,法律實(shí)現(xiàn)離別開與其它社會(huì)規(guī)范的共同作用。
第三,人們的法律意識(shí)對(duì)法律實(shí)現(xiàn)有重要妨礙。
試述法律原則的作用
答:(一)在立法過程中的作用。首先,法律原則指導(dǎo)和妨礙重要法律概念的形成及其內(nèi)涵的確定,甚至決定著某些概念的興與廢。其次,法律原則指導(dǎo)著法律規(guī)則的創(chuàng)制并制約規(guī)則變動(dòng)的方向和范圍。再次,進(jìn)一步,法律原則是法律體系內(nèi)部有機(jī)統(tǒng)一與和諧的保障。(3分)
(二)在法律適用過程中的作用。首先,在法律規(guī)則的具體適用過程中離別開法律原則的指導(dǎo)。并且,原則也構(gòu)成了推理的權(quán)威性動(dòng)身點(diǎn),從而大大落低了推理結(jié)果別符合法律目的的也許性。其次,法律原則有彌補(bǔ)具體法律規(guī)則缺失的作用。再次,法律原則對(duì)相關(guān)的自由裁量權(quán)有限制作用,是確定行使自由裁量權(quán)合理范圍的重要依據(jù)。最終,特定事情下發(fā)揮補(bǔ)救的作用。由于某種緣故,立法中也會(huì)發(fā)生一些失誤,以致會(huì)浮現(xiàn)個(gè)不明顯錯(cuò)誤的法律規(guī)則;或者由于浮現(xiàn)突發(fā)事件導(dǎo)致直截了當(dāng)適用原法律規(guī)則作出處理會(huì)發(fā)生明顯別公,這時(shí)要放棄對(duì)特定法律規(guī)則的直截了當(dāng)適用,轉(zhuǎn)而運(yùn)用相應(yīng)的法律原則來處理案件。(4分)
(三)在人們了解和遵守法律方面所發(fā)揮的作用。(1分)
論述法律權(quán)利與權(quán)力的區(qū)不及其法理意義?
第一,二者的區(qū)不表如今:二者來源別同;二者要求別同;二者追求利益的重點(diǎn)別同;二者的限制程度別同;二者實(shí)現(xiàn)的方式別同;二者的范圍別同。
第二,法理意義是區(qū)分的基礎(chǔ)上,可看出對(duì)權(quán)利與權(quán)力應(yīng)當(dāng)賦予別同的法律對(duì)待,對(duì)權(quán)利舉行保障,對(duì)權(quán)力舉行操縱。
3、法律權(quán)力和法律權(quán)利
答:法律權(quán)力普通是指國家權(quán)力,即國家憑借和利用對(duì)資源的操縱,而擁有使公民、法人或其他組織服從其意志的一種特別妨礙力或支配力。
法律權(quán)利是指法律規(guī)定的法律關(guān)系主體自主決定以追求某種利益為目的而行為的許可和保障。(1分)
法律權(quán)力與法律權(quán)利存在緊密的關(guān)系,一方面,權(quán)力以權(quán)利為基礎(chǔ),以實(shí)現(xiàn)權(quán)利為目的,權(quán)利制約著權(quán)力;另一方面某些權(quán)利的實(shí)現(xiàn)依靠一定的權(quán)力,離別開權(quán)力的保障。(1分)
法律權(quán)利與權(quán)力相比,二者有以下區(qū)不(下列要點(diǎn)各1分,共6分):
(1)行使主體別同(2)法律要求別同;(3)實(shí)現(xiàn)的方式別同;(4)指向?qū)ο蟮拇_定程度別同;(5)推定規(guī)則別同;(6)追求的利益和重點(diǎn)別同。
1、法的制定就意味著法的生成。
答:這一觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的。因?yàn)?,第一,法的制定與法的生成是兩個(gè)別同的概念,法的制定通常是指立法機(jī)關(guān)根據(jù)法定的立法權(quán)限和程序,制定、修改和廢止規(guī)范性法律文件的特意活動(dòng);而法的生成是特定國家的法在特定環(huán)境與條件下形成并發(fā)揮作用的活動(dòng);第二,法的制定和法的生成盡管具有一定的聯(lián)系,但并別是徹底相同的。法的制定是法的生
成的前提,法的生成是法的制定的連續(xù),然而,法的制定并別必定意味著法的生成,有時(shí)它們是別同步的。
2、現(xiàn)代法治產(chǎn)生是以市場經(jīng)濟(jì)和民主政治為基礎(chǔ)的。
答:這一觀點(diǎn)是正確的。這是因?yàn)椋菏紫?,民主政治、市場?jīng)濟(jì)、理性文化是現(xiàn)代法治的政治、經(jīng)濟(jì)和文化條件。其次,現(xiàn)代法治的形成是在資產(chǎn)階級(jí)XXX取得勝利后,在近代和現(xiàn)代憲法產(chǎn)生之后而形成的,也算是講,它是在市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)生、進(jìn)展、發(fā)達(dá)的和民主政治完善的基礎(chǔ)上形成的,所以,市場經(jīng)濟(jì)與民主政治是現(xiàn)代法治產(chǎn)生的必要條件,沒有市場經(jīng)濟(jì)與民主政治就沒有現(xiàn)代法治。最終,市場經(jīng)濟(jì)與民主政治也是現(xiàn)代法管理念與古代法管理念的本質(zhì)區(qū)不之一。
三、材料分析題:(第1、2題各15分,第3題10分,共40分)
1、西塞羅有一句名言:“為了得到自由,我們成為法律的臣仆”。洛克指出:“別管會(huì)引起人們怎么樣的誤解,法律的目的別是廢除或限制自由,而是愛護(hù)和擴(kuò)大自由。”馬克思以為“法律在人的日子即自由日子面前是退縮的?!?/p>
請你分析上列論述的含義并從法的內(nèi)容、法律規(guī)范種類及法的制定和實(shí)施等方面具體講明。
這段話含義是講法律應(yīng)以自由為目的的。
(1)從法律權(quán)利和法律義務(wù)來看,法律權(quán)利是為自由而設(shè)定的,法律義務(wù)也是為自由而設(shè)定的。法律權(quán)利的設(shè)定與自由相抵觸就必定會(huì)違反法律的初衷。法律義務(wù)的設(shè)定與自由相抵觸,法律權(quán)利就成為烏有。自由也就沒有法律的依照和保障。
(2)法律規(guī)范通常表現(xiàn)為法律授權(quán)、禁止和義務(wù)規(guī)定,法律上的授權(quán)當(dāng)然是對(duì)自由的確認(rèn),法律上的禁止和義務(wù)也應(yīng)是為確保自由而設(shè)立。離開了自由的法律授權(quán),法律禁止和義務(wù)其本身就失去了靈魂。(3)從法律的制定和實(shí)施來看,法律的制定要以自由為動(dòng)身點(diǎn)和歸宿,以自由為核心;法律實(shí)施必須以自由為宗旨,法律的愛護(hù)或打擊、獎(jiǎng)勵(lì)或制裁都應(yīng)以自由為依歸。
2、恩格斯在其晚年闡述唯物史觀的基本原理時(shí)曾指出:“政治、法、哲學(xué)、宗教、文學(xué)、藝術(shù)等等的進(jìn)展是以經(jīng)濟(jì)進(jìn)展為基礎(chǔ)的。然而,它們又都互相作用并對(duì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)發(fā)生作用。并非惟獨(dú)經(jīng)濟(jì)狀況才是緣故,才是積極的,其余一切都只是是消極的結(jié)果。這是在歸根到底總是得到實(shí)現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)必定性的基礎(chǔ)上的互相作用。”特殊應(yīng)注意的是,他在當(dāng)時(shí)還強(qiáng)調(diào)這一事實(shí):“被忽略的還有一點(diǎn),這一點(diǎn)在馬克思和我的著作中通常也強(qiáng)調(diào)得別夠,在這方面我們兩人都有同樣的過錯(cuò)。這算是講,我們大伙兒首先是把重點(diǎn)放在從基本經(jīng)濟(jì)事實(shí)中引出政治的、法的和其他意識(shí)形態(tài)的觀念以及這些觀念為中介的行動(dòng),而且必須如此做。然而我們?nèi)绱俗龅臅r(shí)候?yàn)榱藘?nèi)容方面而忽略了形式方面,即這些觀念是由啥樣的方式和辦法產(chǎn)生的?!?/p>
咨詢:恩格斯的這兩段話的大意是啥?
恩格斯這兩段話的大意是:第一,政治、法律、哲學(xué)等因素的進(jìn)展基本上以經(jīng)濟(jì)進(jìn)展為基礎(chǔ)的,但它們又都互相妨礙并對(duì)經(jīng)濟(jì)有反作用;政治、法律等因素是在經(jīng)濟(jì)因素起決定作用的條件下互相妨礙的。第二,馬克思和恩格斯在開始提出唯物史觀時(shí)將重點(diǎn)放在經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)對(duì)政治、法律等觀念以及依照這些觀念所產(chǎn)生的行動(dòng)的決定作用上,這在當(dāng)時(shí)是應(yīng)當(dāng)如此做的。第三,但在如此做時(shí)為了強(qiáng)調(diào)經(jīng)濟(jì)因素這一內(nèi)容的決定作用而卻忽略了由經(jīng)濟(jì)因素所決定的那些形式,即政治、法律等觀念本身“由啥樣的方式和辦法產(chǎn)生”的咨詢題。法律的產(chǎn)生方式和辦法也就包含了經(jīng)濟(jì)以外的因素對(duì)法律的妨礙。第四,以上所說的忽略是一具“過錯(cuò)”,但卻是“應(yīng)當(dāng)如此做”時(shí)所造成的,是無法幸免的。
3、對(duì)于法律道德的相互聯(lián)系,西辦法學(xué)史上存在著兩種相互對(duì)立的觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)以為法是國家主權(quán)者的命令,“惡法亦法”;另一種觀點(diǎn)以為違反人道的法律別是法律,即“惡法非法”。
咨詢:這分不是哪兩個(gè)法學(xué)派的觀點(diǎn),其基本理論觀點(diǎn)和特點(diǎn)各是啥?
第一種觀點(diǎn)是實(shí)證分析法學(xué)派的觀點(diǎn),第二種觀點(diǎn)是自然法學(xué)派的觀點(diǎn)。實(shí)證分析法學(xué)派以為,法是國家主權(quán)者的命令,法與道德沒有必定聯(lián)系,堅(jiān)持經(jīng)過邏輯推理尋求法律結(jié)論,反對(duì)對(duì)法律舉行道德上的價(jià)值評(píng)判,這種堅(jiān)持法律之內(nèi)觀點(diǎn)的理論強(qiáng)調(diào)的是法的安全性、體系性和邏輯性,以為“惡法亦法”。而自然法學(xué)派則以為,法律必須具有道德的
內(nèi)容和體現(xiàn)道德要求,惟獨(dú)良法才是法,才具有法的品質(zhì),而“惡法別是法”,強(qiáng)調(diào)法律的合理性和合法性。
四、案例分析題:(共10分)
據(jù)《法制日報(bào)》2001年11月12日報(bào)道,一八旬老人曹君林因要贍養(yǎng)103歲的老母親周桂英,因而別能有絲毫的閑暇和懈怠。周老太太膝下有兒孫達(dá)200多人(最大的孫子差不多60多歲,也得靠子女來贍養(yǎng)),但當(dāng)?shù)赜袀€(gè)民俗:“一輩人養(yǎng)一輩人”,所以,照應(yīng)周老太的責(zé)任就降到曹君林身上。依照我國憲法規(guī)定,子女有贍養(yǎng)父母的義務(wù),但沒有規(guī)定孫子女與外孫子女對(duì)兒女尚在的祖父母和外祖父母的贍養(yǎng)咨詢題。請依照法理學(xué)對(duì)于法律關(guān)系和法律責(zé)任的普通規(guī)定,結(jié)合憲法對(duì)于公民基本權(quán)利愛護(hù)的規(guī)定,講明下列咨詢題:
(1)本案法律關(guān)系中的權(quán)利主體和義務(wù)主體有哪些?
(2)本案權(quán)利主體的權(quán)利有哪些?
(3)本案法律關(guān)系的客體是啥?
(4)本案的法律關(guān)系是有哪些法律事實(shí)引起的?
(5)若本案的權(quán)利人作為原告提起訴訟,誰應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任?
答:(1)本案法律關(guān)系的主體包括權(quán)利人周桂英(1分)、義務(wù)人曹君林和政府(1分)。
(2)本案權(quán)利主體的權(quán)利包括贍養(yǎng)權(quán)(1分)、請求物質(zhì)幫助權(quán)(1分)。
(3)本案法律關(guān)系的客體是贍養(yǎng)行為(1分)、贍養(yǎng)財(cái)物(1分)。
(4)本案的法律關(guān)系是由自然事件(周桂英年老喪失勞動(dòng)和日子能力)(1分)和行為(曹君林別能履行贍養(yǎng)義務(wù)的行為)兩個(gè)法律事實(shí)引起的(1分)。
(5)若本案的權(quán)利人以贍養(yǎng)為理由提起訴訟,法律責(zé)任的確主體曹君林和政府(1分),曹君林應(yīng)承擔(dān)要緊責(zé)任,政府承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任(1分)。
二,論述題
1黨的十七大報(bào)告指出,"深入開展法制宣傳教育,弘揚(yáng)法治精神,形勢自覺守法用法的社會(huì)氛圍"談?wù)劮ㄖ尉竦膬?nèi)涵和其對(duì)法治的意義.
2黨的十七大報(bào)告指出"堅(jiān)決別移的進(jìn)展XXX民主政治","推進(jìn)XXX民主政治制度化,規(guī)范化,程序化","完善制約和監(jiān)
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