專業(yè)基礎(chǔ)課-民法學案例題(六)

專業(yè)基礎(chǔ)課-法學案例題()一、民學總數(shù)：，分數(shù)0.00)二、案分題總數(shù)：，數(shù)150.00)1.宏偉房地產(chǎn)開發(fā)司(下簡稱宏偉公司在某市郊區(qū)買到一塊土地使用權(quán)用于寫字樓開發(fā)，宏偉公司為了融資需要2009年5月以該土地使用權(quán)抵押該市農(nóng)業(yè)銀行借款萬塊土地經(jīng)評估為2200萬元，雙方在登記機關(guān)辦理了登記手續(xù)。在登記時，注明抵押期限2年。2011年1月，宏偉公在該土地上建造了一棟寫字樓，宏偉公司又以該樓向該市建設(shè)銀行借款萬元，樓經(jīng)評估為萬元，在設(shè)定抵押時，農(nóng)業(yè)銀行對該樓的基地已設(shè)定抵押感到不安，但發(fā)現(xiàn)該樓基地的土地使用權(quán)抵押登記期限為2年，因此也就愿意接受以該樓作抵押，雙方辦理了登記手續(xù)。2011年3，因宏偉公司拖欠他人債務(wù)，被數(shù)個債權(quán)人起訴，要求執(zhí)行該寫字樓2011年4月，業(yè)銀行申請法院實現(xiàn)其抵押權(quán)2011年5月，建設(shè)銀行也要求優(yōu)先受償。6，該樓被拍賣，但對該樓拍賣的價款如何分配，存在不同的看法。一種觀點認為，本案中的兩個抵押合同都是無效的，因為這兩個合同都違反了土地使用權(quán)和建筑物所有權(quán)不可分別抵押的強制性規(guī)定。第二種觀點認為，抵押人將土地使用權(quán)抵押給他人以后，由于土地使用權(quán)和地上房屋的不可分離性味他已經(jīng)將土地之上的房屋抵押給他人果后再將地上建筑物抵押給他人，則此種抵押應(yīng)屬無效。所以在本案中，第一個抵押合同是有效的，而第二個抵押合同是無效的。第三種觀點認為，兩個抵押都是有效的，畢竟在本案中，當事人所訂立的合同以及登記是合法的。不過應(yīng)當將兩項抵押視為一物二押，即將土地、房屋視為一個整體，共同抵押給兩個債權(quán)人，因為按照《擔保法》35條可以設(shè)置多重抵押，只是應(yīng)當考慮在抵押權(quán)實現(xiàn)時，登記在先的優(yōu)先受償，剩余的財產(chǎn)歸登記在后的抵押權(quán)人。問：根據(jù)《擔保法》以及相關(guān)的其他法律的規(guī)定，結(jié)合民法理論，談?wù)勀銓Ρ景傅奶幚硪庖?。（分?shù)：15.00）__________________________________________________________________________________________正確答案(先，拋開房地關(guān)系，就本案中抵押之成立而言，當事人之間簽訂了書面的抵押合同并辦理了抵押登記，根據(jù)《擔保法》42條、43條及我國《物權(quán)法》180、的規(guī)定，本案中兩個抵押權(quán)均在形式上符合法律規(guī)定。其次，對于房地抵押關(guān)系《城市房地產(chǎn)管理法》第47條規(guī)定，依法取得的房屋所有權(quán)連同該房屋占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)，可以設(shè)定抵押權(quán)；同時，該法51條規(guī)定，房地產(chǎn)抵押合同簽訂后，土地上新增的房屋不屬于抵押財產(chǎn)。需要拍賣該抵押的房地產(chǎn)時，可以依法將土地上新增的房屋與抵押財產(chǎn)一同拍賣，但對拍賣新增房屋的所得抵權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償保法第條的規(guī)定上述規(guī)定相一致物權(quán)法》第182條一步明確，以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款規(guī)定一并抵押的，未抵押的財產(chǎn)視為一并抵押。由此可以看出，關(guān)于土地使用權(quán)和建筑物所有權(quán)分別抵押的問題，我國有關(guān)法律法規(guī)原則上要求土地使用權(quán)和建筑物的所有權(quán)應(yīng)當一起抵押，然而在實踐中兩者分別抵押的現(xiàn)象經(jīng)常發(fā)生，本案即為典型。再次，根據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定，并非絕對要求房地權(quán)利義務(wù)一致則就抵押的土地使用權(quán)上新增的房屋來說，原土地使用權(quán)的抵押權(quán)人也應(yīng)當自然地取得抵押權(quán))。也就是說對已經(jīng)附有建筑物的土地使用應(yīng)嚴格遵循房地一體主義，房隨地走或者地隨房走；但如果抵押時房屋尚未建成或者尚未開始建造，抵押權(quán)的標的就只能是土地使用權(quán)，這也是物權(quán)標的的特定化的要求，事后增加的房屋，并不當然地成為抵押權(quán)的標的，而是具有相對獨立的法律地位，但為了避免房地權(quán)利人不一致而造成的困擾，在抵押權(quán)實現(xiàn)、拍賣土地使用權(quán)時，一并將房屋拍賣，只是對房屋的價款原抵押權(quán)人無優(yōu)先受償權(quán)。我國《物權(quán)法》第條規(guī)定，建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財產(chǎn)。該建設(shè)用地使用權(quán)實現(xiàn)抵押權(quán)時，應(yīng)當將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分，但新增建筑物所得的價款，抵押權(quán)人無權(quán)優(yōu)先受償。但是，房屋具有相對獨立的經(jīng)濟地位不代表當事人可以將房屋另行抵押，相反，根據(jù)法律目的和法條的解釋，可以得出禁止將新增房屋再抵押的結(jié)論。①從立法目的上看，禁止房地分別抵押，主體同時享有對房屋和對土地的權(quán)利，能夠最大限度地避免權(quán)利行使的沖突和不必要的糾紛。如果一旦發(fā)生了房屋權(quán)利和土地權(quán)利的分離，一方面，可能會引起糾紛，如房屋所有權(quán)人可能會禁止土地使用權(quán)人使用土地，土地使用權(quán)人也可能要求房屋所有權(quán)人拆除房屋；另一

方面，即使不發(fā)生上述糾紛，也會產(chǎn)生權(quán)利行使上的沖突。且房地權(quán)利義務(wù)不統(tǒng)一，將會對房地產(chǎn)的流轉(zhuǎn)形成極大障礙。房地分別抵押的法律后果往往就是這種房屋和土地權(quán)利的割裂，與立法目的不符。②從物權(quán)法定的角度看，當事人不可以創(chuàng)設(shè)法律沒有規(guī)定的物權(quán)類型，也就是說，即便法律沒有明文禁止某種“物權(quán)”，但只要沒有進行明確授權(quán)，就要避免當事人的意思自治。將房地分別抵押，違反了物權(quán)法的規(guī)定，不能認定兩個抵押權(quán)均有效成立。③根據(jù)對前引法條的目的解釋、邏輯解釋等，既然土地上新增房屋要隨著土地使用權(quán)的拍賣而拍賣，意味著一旦土地使用權(quán)抵押權(quán)要實現(xiàn)，房屋抵押權(quán)就會喪失抵押標的物，而如果房屋抵押權(quán)先實現(xiàn)，又明顯與擔保法的規(guī)定相悖，從而陷入了一個兩難境地。由此可以得出的唯一合理結(jié)論就是：禁止房屋和土地使用權(quán)的分別抵押?；貧w到本案，土地使用權(quán)的抵押因為形式和內(nèi)容均合法，從而可以有效成立；而房屋抵押權(quán)則因為上述理由不能成立。所以第二種觀點更為合理，第三種觀點認為在先成立的土地使用權(quán)抵押因為當事人后來的房屋抵押而無效，對原抵押權(quán)人而言有失公平，而且與促進交易的民商法宗旨亦不相符，實難贊同。土地和房屋登記二元化造成的困境并沒有在我國新物權(quán)法上得到妥善解決，但新物權(quán)法卻明確規(guī)定了以下處理原則。《物權(quán)法》第146條規(guī)定，建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資或者贈與的，附著于該土地上的建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施一并處分。第規(guī)定，建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施轉(zhuǎn)讓、互換、出資或者贈與的，該建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并處分。2.甲煤炭銷售公司火車站20107月21簽訂鐵路貨物運輸合同托運煤炭一列計噸X市南站，收貨人為X市丙電廠。貨物按期于7月24日至X市站，當日及時通知丙，而后于725日乙和丙辦理了貨物交付手續(xù)和空車回運手續(xù)。丙對收取貨物無異議，但當時確實無接卸能力。丙鑒于上級主管部門嚴禁發(fā)電用媒外卸非電力系統(tǒng)以外的單位，故對如何接卸提出具體意見，為了解決煤炭滯留車站壓車站線等問題乙將煤炭卸于陶瓷公司專用線丙知道該情況也表示同意甲公司于月13日請求丙電廠付款時丙電廠以沒收到煤炭為由拒絕付款而乙卻稱煤已經(jīng)交付丙電廠為此將乙起訴于法院，法院將丙追加為第三人。問：(1)本涉及幾個法律關(guān)系(2)乙否要承擔違約責任什么(3)丙期提貨，乙可否請求其支付保管費用(4)丙正當理由拒絕受領(lǐng)貨物，乙可否將貨物提存(5)如丙拒絕支付運費，而請求乙交付貨物，乙可以行使什么權(quán)利來保障自己的利?（分數(shù)：15.00）__________________________________________________________________________________________正確答案：((1)案中有兩個法律關(guān)系，其一是甲和乙之間的貨物運輸合同關(guān)系，其二是甲和丙之間的貨物買賣合同關(guān)系。(2)違責任的承擔是以合同當事人的行為構(gòu)成違約為前提條件約行為是指合同當事人違反合同義務(wù)的行為。它包括合同當事人不履行合同義務(wù)、遲延履行和不完全履行等情形。在本案中，乙按照合同的約定將煤炭運輸至X市南站。根據(jù)《合同》第條規(guī)定，貨物運輸?shù)竭_后，承運人知道收貨人的，應(yīng)當及時通知收貨人，收貨人應(yīng)當及時提貨。乙在貨物到達后，及時通知了收貨人丙電廠并辦理完交付手續(xù)；乙將煤炭卸于陶瓷公司專用線，是因為丙沒有及時提貨，也征得了丙電廠的同意。乙并沒有違約，所以不承擔違約責任。(3)丙期提貨，應(yīng)當向乙支付保管費。根據(jù)《合同法》第09條規(guī)定，收貨人在收到承運人貨物到達的通知后，應(yīng)當及時提貨，收貨人逾期提貨的，應(yīng)當向承運人支付保管費。(4)根《合同法》316條規(guī)定，收貨人不明或者收貨人無正當理由拒絕受領(lǐng)貨物的，承運人可以提存貨物。在本案中，如果丙無正當理由拒絕受領(lǐng)貨物，乙當然可以將貨物提存。(5)根《合同法》315的規(guī)定，托運人或者收貨人不支付運費、保管贊以及其他運輸費用的，承運人對相應(yīng)的運輸貨物享有留置權(quán)，但當事人另有約定的除外。3.甲、乙經(jīng)人介紹識，在沒有充分了解的情況下，二人于5月18日登記結(jié)婚，年7月20日生一子丙?；楹?，兩人感情不和，甲經(jīng)常對乙施以暴力，將乙多次毆打致傷住院20089月甲結(jié)識了一未婚女子丁，即與乙分居而與丁長期共同居住，對乙和丙不管不問。甲為達到與丁結(jié)婚的目的，2010年1217以夫妻不和為由向法院提出離婚。問：(1)法判決離婚與否的依據(jù)是什么?

(2)法能否以甲有過錯為由而判決不準離婚(3)乙否提起損害賠償害賠償?shù)姆秶欠癜ň駬p害賠償(4)根本案的情況，丙應(yīng)歸誰撫養(yǎng)果乙撫養(yǎng)，乙可以向甲提出的撫養(yǎng)費請求一般包括哪些內(nèi)容（分數(shù)：15.00）__________________________________________________________________________________________正確答案((1)感確已破裂是判決準予離婚的法定理由。根據(jù)《婚姻法》第3條的規(guī)定，如果夫妻一方與他人同居或?qū)α硪环綄嵤┘彝ケ┝?，屬于感情破裂的情形。在本案中，可以認定甲、乙感情破裂，如果法院調(diào)解無效，應(yīng)準予離婚。(2)婚姻法解釋)第22條規(guī)定，民法院審理離婚案件，符合《婚姻法》第3條2規(guī)定的“應(yīng)準予離婚的情形”，不應(yīng)當因當事人有過錯而判決不準離婚。(3)根《婚姻法》46條的規(guī)定，乙可以請求損害賠償。《婚姻法解(一)》第28條規(guī)定，無過錯方提出的損害賠償包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。(4)根《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》的規(guī)定從有利于子女身心健康，保護子女合法利益出發(fā)，丙應(yīng)歸乙撫養(yǎng)。根據(jù)《婚姻法解釋()第條的規(guī)定，撫養(yǎng)費包括子女生活費、教育費、醫(yī)療費等費用。4.宋自立有兩個兒子宋紅軍在外地工作自立與次子宋紅建及兒媳黃朝菊子宋小輝一起生活。宋紅建病故后，宋自立癱瘓在床，生活不能不理，黃朝菊為了能使老人安度晚年，承擔了照顧其生活的全部責任，盡了主要的贍養(yǎng)義務(wù)。2008年自立死亡，在辦理后世時，發(fā)現(xiàn)宋自立留有存60000和一份遺囑，遺囑中聲明：宋自立的好友姚一平曾對他有過極大的幫助，決定在其死后從遺產(chǎn)中拿出贈送給姚一平，以示報答。長子宋紅軍認為自己是唯一的繼承人，且姚一平已經(jīng)于2006死亡，遂將存款全部提走。為分割宋自立的存款，宋紅軍、黃朝菊、姚一平的兒子姚勝明等發(fā)生爭執(zhí)。問：(1)黃菊有無繼承權(quán)什么(2)宋輝有無繼承權(quán)什么?(3)如黃朝菊參加繼承，對宋小輝有無影響(4)姚明有無繼承權(quán)什么?（分數(shù)：15.00）__________________________________________________________________________________________正確答案：《繼承法》12條規(guī)定，喪偶兒媳對公、婆，喪偶女婿對岳父、岳母，盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人，所以黃朝菊有繼承權(quán)，并且是以第一順序繼承人參加繼承。(2)《承法》第11條規(guī)定，被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承，所以宋小輝可以參加繼承。(3)《高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈繼承法〉若干問題的意見》第29條規(guī)定喪偶兒媳對公、婆，喪偶女婿對岳父、母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人參加繼承，不影響其子女代位繼承。(4)姚明無繼承權(quán)，因為代位繼承不適用于遺囑繼承和遺贈。5.甲公司的一分公沒有甲公司的授權(quán)，擅自A公司30元債務(wù)提供了連帶責任保證，司的債權(quán)人沒有過錯。后A公司不能履行債務(wù)，權(quán)人要求一分公司承擔保證責任，一分公司的財產(chǎn)只有元。二分公司有甲公司的書面授權(quán)但授權(quán)不明二分公司為公司的40萬元債提供了一般保證后公司不能履行債務(wù)債人要求二分公司承擔保證責任該公司以書面授權(quán)不明為由主張保證合同無效，拒絕承擔保證責任。甲公司的市場部分別為司的10萬元債務(wù)和司的20元債務(wù)提供了連帶責任保證但C公司的債人知道保證人是甲公司的職能部門D公司D司的債權(quán)人不知道保證人是甲公司的職能部門且無過錯。后D二公司均不能履行債務(wù)，二公司的債權(quán)人均要求甲公司承擔保證責任。問：(1)對分公司的保證應(yīng)如何處理(2)對分公司的保證應(yīng)如何處理(3)對公司市場部的保證應(yīng)如何處理（分數(shù)：15.00）__________________________________________________________________________________________正確答案：((1)據(jù)我國有關(guān)法律、司法解釋的規(guī)定，企業(yè)法人的分支機構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)為他人提供保證的，保證合同無效。因此而給債權(quán)人造成損失的，企業(yè)法人的分支機構(gòu)應(yīng)承擔過錯責任。債權(quán)人無過錯的，擔保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失承擔連帶賠償責任。企業(yè)法人的分支機構(gòu)的財產(chǎn)不足

以承擔責任的，由企業(yè)法人承擔民事責任。在本案中，一分公司沒有甲公司的書面授權(quán)，擅自為他人提供保證其與A公的債權(quán)人訂立的保證合同無效而A公司的債權(quán)人對此并無錯A司不能履行債務(wù)，一分公司對A公的債權(quán)人的經(jīng)濟損失承擔連帶責任；一分公司不能清償部分，由甲公司承擔責任。A司的債權(quán)人要求一分公司承擔保證責任，因保證合同無效，不予支持。(2)企法人的分支機構(gòu)經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，保證合同有效如果法的書面授權(quán)范圍不明法人的分支機構(gòu)應(yīng)對保證合同約定的全部債務(wù)承擔保證責任。在本案中，二分公司有甲公司的書面授權(quán)，因此其與B公債權(quán)人訂立的保證合同有效，其以書面授權(quán)不明為由主張保證合同無效的主張不予支持。但由于二分公司對B公司的全部40萬元債務(wù)承擔的是一般保證責任，因此B司的債權(quán)人只有在主合同經(jīng)過審判或仲裁，并就B公司的財產(chǎn)強制行而未獲清償?shù)那闆r下，才可以要求二分公司就未獲清償?shù)牟糠殖袚ＷC責任。B司的債權(quán)人在主合同未經(jīng)過審判或仲裁的情況下，即直接要求二分公司承擔保證責任，二分公司可以行使先訴抗辯權(quán)。(3)企法人的職能部門提供保證的保證合同無效債權(quán)人知道或應(yīng)當知道保證人是企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔。債權(quán)人不知保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失，企業(yè)法人承擔過錯責任。在本案中，甲公司的市場部與司的債權(quán)人和D司的債權(quán)人訂立的保證合同均無效。C司的債權(quán)人明知甲公司的市場部為甲公司的職能部門，仍訂立保證合同，因此由此而造成的損失，由C公的債權(quán)人自己承擔。司的債權(quán)人要求保證人承擔保證責任的請求，因保證合同無效而得不到支持，但可以要求甲公司承擔損害賠償責任。)6.2008年月12日，為經(jīng)營照相業(yè)務(wù)，張某與甲公司簽訂了房屋租賃合同。根據(jù)該合同，甲公司將其沿街二層樓房出租給張某，租賃期限為年自甲公司交付樓房的次日開始計算。每年的租金為元，張某于甲公司交付樓房的次日付清第一年的房租，以后每一年的同一日付清該年度房租，若遇節(jié)假日則付款日期為節(jié)假日后的第一日。2008年2月12日甲公司交付房給張某，13張某付清第一年度的租金2009年3月5日甲公司通知張某稱：因資金緊張想出賣樓房，如果張某想購買，則在009年4月5日前一次性付清房款500000元，并可以扣除張某交付的2009年度的租金。張某對甲公司的通知提出異議，要求該公司履行合同。20094月8，甲公司以元的價將樓房賣給乙公司，根據(jù)雙方的約定乙公司一次性付清全部購房款萬元在乙公司辦理房屋過戶登記的時候發(fā)現(xiàn)已登記有兩個抵押權(quán)。其一，2007年3月6日，甲公司將該樓房抵給丙公司，為丁公司所欠丙公司貨200000元提供擔保；其二，2008年9月6日就自己欠戊公司的貨款150000元又設(shè)定抵押。經(jīng)評估，該樓房的實際價值600000元。問：(1)張與甲公司之間關(guān)于租賃期限的約定是否有效如何處理?(2)就公司與乙公司簽訂買賣合同，張某可以提出何種主張(3)如甲公司2009年3月日通知張某3個月后要出賣樓房，但張某表示無論如何都不購買。個月后甲公司將樓房賣于李某。交付后，李某要求張某搬出樓房。針對該情形，張某可以提出何種主張(4)如丙公司因為丁公司不履行還款義務(wù)，于20084月6日依法行使抵押權(quán)，經(jīng)法院將該樓房拍賣，巳公司買得。該事實對張某的租賃權(quán)是否有影響?(5)如戊公司因為甲公司不履行義務(wù)于11月6日法行使抵押權(quán)經(jīng)法院將該樓房拍賣庚公司買得。該事實對張某的租賃權(quán)是否有影響?（分數(shù)：15.00）__________________________________________________________________________________________正確答案：((1)賃合同的當事人可以約定租賃合同的期限，但《合同法》第214規(guī)定，租賃期限不得超過20年超過20年的，超過部分無效。租賃期間屆滿，當事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過20年。根據(jù)該規(guī)定，張某與甲公司約定租賃期限為30年，并非合同約的全部期限無效，而是超過部分即20年后的10無效。所以，張某與甲公司之間的租賃期限實際上20年，當然20年了之后可以續(xù)訂，續(xù)訂的期限還是不能超過20年。(2)張可以提出優(yōu)先權(quán)的主張《合同法》230規(guī)定，出租人出賣租賃房屋的，應(yīng)當在出賣之前的合理期限內(nèi)通知承租人，承租人享有以同等條件優(yōu)先購買的權(quán)利?！睹裢ㄒ庖姟返谝?guī)定，出租人出賣出租房屋，應(yīng)提前3個月通知承租人承租人在同等條件下，享有優(yōu)先購買權(quán)；出租人未按此規(guī)定出賣房屋的，承租人可以請求人民法院宣告該房屋買賣無效。依照上述規(guī)定，承租人行使優(yōu)先購買權(quán)，應(yīng)當具備以下條件：①承租人與出租人之間必須存在合法有效的租賃合同。如果租賃合同不成立、無效、被撤銷或者因履行期屆滿而終止承人不享有此項權(quán)利優(yōu)先買權(quán)只能在出租人決定出賣租賃房屋后享有，

并且必須在接到出賣通知后個月內(nèi)行使承租人必須是同等條件下享有優(yōu)先購買權(quán)同等條件，主要是指價格以及價款的給付時間、給付方式等。第三人的出價條件優(yōu)于承租人時，承租人沒有優(yōu)先購買權(quán)。從出租人一方說，如果出賣租賃房屋而不通知承租人，或者在通知的有效期內(nèi)不征求承租人的意見即出賣房屋，或者當承租人與第三人的出價同等時不把租賃房屋賣給承租人，都是侵犯承租人優(yōu)先購買權(quán)的違法行為。(3)張可以主張原租賃合同仍然有效，即所謂“買賣不破租賃”，該合同對李某仍有約束力。張某與甲公司簽訂房屋租賃合同后，甲公司作為房屋的所有人仍然可以出賣該樓房，但不能侵犯張某法定的優(yōu)先購買權(quán)。甲公司在保障張某的優(yōu)先權(quán)的前提下，出賣租賃物，該買賣合同有效。《合同法》第條規(guī)定，租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力。根據(jù)該條規(guī)定，李某受讓樓房后還要受張某與甲公司之間的租賃合同的約束，因而不能請求張某停止使用。不僅如此，該樓房已經(jīng)設(shè)定的兩個抵押權(quán)也仍然有效。(4)對某的租賃權(quán)有影響擔保法解釋第66條規(guī)定押人將已抵押的財產(chǎn)出租的抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同對受讓人不具有約束力。同時我國《物權(quán)法》第條規(guī)定，抵押權(quán)設(shè)立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)。抵押人將已抵押的財產(chǎn)出租時，如果抵押人未書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押人對出租抵押物造成承租人的損失承擔賠償責任；如果抵押人已書面告知承租人該財產(chǎn)已抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)造成承租人的損失。由承租人自己承擔。根據(jù)該規(guī)定，對樓房的買受人巳公司來說不具有約束力。(5)對某的租賃權(quán)沒有影響?！稉７ā返?8條規(guī)定，抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當書面告知承租人租賃合同繼續(xù)有效關(guān)這種情形保法解釋第條規(guī)定押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同在有效期內(nèi)對抵押物的受讓人繼續(xù)有效。同時，我國《物權(quán)法》第條規(guī)定，訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響。因此，庚公司仍然受張某與甲公司之間簽訂的租賃合同的約束。)7.濱海市某甲有二乙、丙2010年，甲分別為乙、丙各購買了一處商品房，并分別以乙和丙的名義辦理了房產(chǎn)登記。甲在購房前與乙、丙約定，乙、丙雖然取得房屋的所有權(quán)，但都要保證其房產(chǎn)不能落入外人之手，如某人需出賣房產(chǎn)，另一人有優(yōu)先購買權(quán)，而不能賣給外人。2011，乙沒有告訴甲和丙，就與丁達成買賣其商品房的合同，根據(jù)合同，丁向乙交付了房200000元，乙將屋交付給丁居住，但雙方未辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)后乙因故向信用社貸款元信用社要求乙提供擔保乙將其賣給丁的商品房抵押給信用社，簽訂了抵押合同，并辦理了抵押登記。后因乙屆期未償還借款，信用社要實現(xiàn)抵押權(quán)。但丁則根據(jù)乙和丁簽訂的合同以及乙收到房款元的收條為依據(jù)主張該房產(chǎn)歸其所有甲和丙得知后即以乙無權(quán)將房屋出賣給外人為由請求法院確認乙的賣房無并張丙有優(yōu)先購買權(quán)為此生爭議。問：(1)甲丙的主張是否合法什么?(2)丁主張是否合法什么?(3)信社能否實現(xiàn)抵押權(quán)什么（分數(shù)：15.00）__________________________________________________________________________________________正確答案：((1)違背物權(quán)法定原則，甲、丙的主張不合法?！段餀?quán)法》第5明確規(guī)定，物權(quán)的種類和內(nèi)容，由法律規(guī)定。按照物權(quán)法定主義原則的要求：第一、物權(quán)的種類不得創(chuàng)設(shè)，即不得創(chuàng)設(shè)法律未規(guī)定的新種類的物權(quán)。第二、物權(quán)的內(nèi)容不得創(chuàng)設(shè)，即不得創(chuàng)設(shè)與法律規(guī)定的內(nèi)容不同的物權(quán)。例如，創(chuàng)設(shè)不轉(zhuǎn)移占有的質(zhì)權(quán)，即使名為質(zhì)權(quán)，但由于與質(zhì)權(quán)的法律規(guī)定的內(nèi)容不同，故也是不允許的。在本案中，甲與其子乙、丙的約定即違反了該原則。乙取得房屋的所有權(quán)，當然依法可以行使法律賦予所有人的占有、使用、收益和處分諸項權(quán)能，法律并沒有規(guī)定當事人可以約定諸如優(yōu)先購買權(quán)等負擔的所有權(quán)，所以甲與乙、丙之間的約定無效。(2)丁能取得房屋的所有權(quán)，其主張不合法。根據(jù)《城市私有房屋管理條例》第規(guī)定，城市私有房屋的所有人，須到房屋所在地房管機關(guān)辦理所有權(quán)登記手續(xù)，經(jīng)審查核實后，領(lǐng)取房屋所有權(quán)證。房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移或房屋現(xiàn)狀變更時，須到房屋所在地房管機關(guān)辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移或房屋現(xiàn)狀變更登記手續(xù)我《物權(quán)法第條規(guī)定不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。在本案中，雖然乙與丁達成房屋買賣協(xié)議，丁向乙交付了價款，乙向丁交付了房屋，但是沒有辦理登記過戶手續(xù)，因而不

發(fā)生物權(quán)變動之后果。丁并沒有取得房屋的所有權(quán)，但有請求乙轉(zhuǎn)移所有權(quán)的債權(quán)。乙基于所有權(quán)仍可為處分行為，就房屋達成的抵押合同自登記之日起生效，信用社取得抵押權(quán)。根據(jù)物權(quán)之優(yōu)先效力，信用社之抵押權(quán)應(yīng)優(yōu)先于丁之債權(quán)。當然，如果因為信用社行使抵押權(quán)，致使丁之債權(quán)不能實現(xiàn)，丁得請求乙承擔違約責任。(3)信社能實現(xiàn)抵押權(quán)。甲與乙丙關(guān)于優(yōu)先購買權(quán)的約定無效為違反物權(quán)法定的原則和丁簽訂的房屋買賣合同合法有效，但僅有房屋、房款的交付不足以發(fā)生物權(quán)變動的后果，房屋的所有權(quán)自辦理完登記之日起發(fā)生變動，丁才能取得房屋的所有權(quán)。在本案中，丁沒有取得房屋的所有權(quán)，僅享有請求乙轉(zhuǎn)移所有權(quán)的債權(quán)，其不能對抗信用社的抵押權(quán)。)8.甲、乙是兄弟，親丙早年去世，父親丁將二人撫養(yǎng)長大，甲在外地工作，乙和丁生活在一起2008年3月7丁病故，留下的財產(chǎn)包括：價值元的房產(chǎn)棟、已到期存5000元丁對某公司享有的債權(quán)20000元及價值3000元家具和日用品，其生前也沒有立下遺囑。丁死亡后，乙沒有通知甲，自己將房產(chǎn)過戶登記為自己所有，將存款取出也占為己有2011年2月8甲回家探親時才知道事實，對乙擅自處理遺產(chǎn)的行為不滿意要求重新分割遺產(chǎn)但乙提出為給丁治病和辦理喪葬事宜花了元并且甲常年在外，所以不應(yīng)當參加繼承。問：(1)乙無通知甲的義務(wù)(2)2011年3月4甲以侵犯其繼承權(quán)為由提起訴訟是否超過訴訟時?為什么(3)如經(jīng)過協(xié)商，達成如下協(xié)議：甲分得債20000元；乙分得房產(chǎn)、存款、家具及日用品，但同時承擔治療和喪葬費用。該協(xié)議是否有效?什么?(4)如甲行使債權(quán)時，發(fā)現(xiàn)債務(wù)人已經(jīng)破產(chǎn)，他能否再請求重新分割丁的遺?什么?（分數(shù)：15.00）__________________________________________________________________________________________正確答案((1)《繼法》23條規(guī)定，繼承開始后，知道被繼承人死亡的繼承人應(yīng)當及時通知其他繼承人和遺囑執(zhí)行人。所以，本案中乙有通知甲的義務(wù)。(2)沒超過訴訟時效《繼承法》8規(guī)定，繼承權(quán)糾紛提起訴訟的期限2。自繼承人知道或者應(yīng)當知道其權(quán)利被侵犯之日起計算。(3)《承法》第13條第1款規(guī)定，同順序繼承人繼承遺產(chǎn)的份額，一般應(yīng)當均等，但第5款定，繼承人協(xié)商同意的，也可以不均等，所以甲、乙之間的協(xié)議有效。(4)各承人相互之間存在對遺產(chǎn)的擔保責任，即遺產(chǎn)分割后如果某繼承人得的遺產(chǎn)有瑕疵被追奪或者債權(quán)不能被償還，為維護各共同繼承人應(yīng)得的利益，使遺產(chǎn)的分割公平合理，該繼承人有權(quán)要求重新分割遺產(chǎn)。)9.于萍懷孕已經(jīng)七有余。某日，她的丈夫張堅駕駛自己的汽車送她去醫(yī)院做定期檢查，不料途中遭遇車禍。好心的路人將他們送到醫(yī)院急救。張堅因傷情過于嚴重不治身亡，于萍身受重傷。經(jīng)檢查，醫(yī)生確定胎兒的腦部受有重傷，出生后很有可能患先天性疾病。張堅的父母和于萍素來不睦，但心疼自己未來的孫子示如果胎兒出生后是活體就于萍元作給孩子治病之用久后于萍產(chǎn)下嬰兒不足月，兩天后嬰兒死亡。于萍接連遭受打擊，一時心灰意冷，自殺身亡。于萍的父母和張堅的父母辦理了后事，對于張堅和于萍留下的8萬元存款，方都主張應(yīng)由自己繼承，無法達成一致意見。此外，張堅的父母提出，既然孫子已經(jīng)死亡，那么就要收回自己原來贈與的萬元。于萍的父則堅決反對，認為這萬元也應(yīng)當并入遺產(chǎn)一并分割。問：(1)張父母對于萍的贈與是什么性質(zhì)的合同本案中贈與合同是否已經(jīng)生效?(2)張父母先前贈與胎兒的萬元，是否應(yīng)當劃入遺產(chǎn)范圍參與分割誰繼承?(3)張和于萍留下的8萬元存款，應(yīng)該如何分割（分數(shù)：15.00）__________________________________________________________________________________________正確答案：((1)附延緩條件的贈與合同，以胎兒出生時是活體為生效條件。在本案中贈與合同生效，因為雖然嬰兒在出生兩日后即死亡，但是根據(jù)獨立呼吸說，該嬰兒在法律上已經(jīng)是一個民事主體，滿足該合同所附生效條件。(2)應(yīng)作為遺產(chǎn)進行分割。這萬元于萍的遺產(chǎn)，由于萍的父母繼承。

(3)張的父母繼承2萬元萍的父母繼承6萬元堅死后8萬元作張堅萍夫婦的共同財產(chǎn)，應(yīng)當先進行對半分割，其中萬元作為張堅的遺產(chǎn)由其繼承人繼承，剩余4元是于萍的個人財產(chǎn)。張堅的繼承人有四個：胎兒、于萍、父親、母親，每人分得元。胎兒出生兩日后即死亡，其1萬元財產(chǎn)由其母親于萍繼承。于萍死后，她留下的遺產(chǎn)共有萬(中萬元是張堅母先前的贈與全部由其父母繼承。)10.甲乙、丙三人合伙經(jīng)營一個鮮花店，取名“巴黎春天”，負責人為甲。合伙協(xié)議中約定的出資比例和分成比例均為4:4:22010年2丙因私事外出甲和乙商議后和花農(nóng)丁簽訂了一份價值12萬元鮮花購買合同。因鮮花店流動資金不夠，甲和乙決定向銀行貸15萬元，銀行要求提供擔保，于是甲和乙以花店所有的用于日常進貨的汽車一輛用于抵押，但因某些原因沒有辦理登記手續(xù)。后因花店無力償還貸款，銀行欲