知識產(chǎn)權(quán)法講義商標法

/第四編商標法第二十章商標及商標法的概述第一節(jié)商標的概述一、商標的概念和特征商標是區(qū)別不同企業(yè)的商品和商品的不同質(zhì)量的一種專用標志。具體地講商標是一種由普通標志構(gòu)成的、代表特定的生產(chǎn)者和經(jīng)營者，刻制、印刷、張貼或用其它方法附加在商品上，供消費者識別、辯認商品之用，供生產(chǎn)者與供應(yīng)者標指、區(qū)別商品之用的專用符號。根據(jù)這個概念，我們分析一下，商標自身應(yīng)當(dāng)具有下列特點：1、商標是一種由普通標志構(gòu)成的專用符號。商標的構(gòu)成可以取材于社會上的許多標志或符號，可以是文字、圖形、文字圖形的組合體、立體造型，因此根據(jù)商標的不同構(gòu)成，人們把商標分類為文字商標、圖形商標、組合商標、立體商標等。2001年修改的我國商標法正式確認了立體商標這一商標的種類。2、商標是代表特定的生產(chǎn)者和經(jīng)營者的專用符號。有人說商標是生產(chǎn)者和經(jīng)營者的化身，是商品的臉，這是有一定道理的。商標是通過藝術(shù)手法實現(xiàn)的代表其價值的一種有形符號，也可以說是一種人格化的符號。也就是說商標與生產(chǎn)者和經(jīng)營者之間有明確的所屬關(guān)系，它代表并屬于特定的生產(chǎn)者或經(jīng)營者，而不屬于、也不會代表社會所有的生產(chǎn)者和經(jīng)營者。3、商標是用刻制、印刷、張貼等方法附加在商品上的專用符號。也就是說商標是附著于商品的一種符號，一種專用標志，不用在或者目的不是使用在商品上的符號不能稱之為商標。4、商標是可以把特定的商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者制造或經(jīng)營的商品同其競爭者的商品相區(qū)別的專用符號。也就是說，商標在構(gòu)成上要有自己的獨特之處，能夠區(qū)別不同生產(chǎn)者和經(jīng)營者的商品，并為消費者所認識、辯認和記憶，不具備這種功能的標志不能成為商標。綜上所述，商標的完整定義是指生產(chǎn)者和經(jīng)營者使用在自己商品上，使它區(qū)別于其它商品的專用符號或?qū)Ｓ脴酥尽Ｈ绻麑⑸虡俗鳛樯虡藢Ｓ脵?quán)的客體，其法律屬性又可以歸納為：第一，商標具有依附于商品的從屬性。也就是說，在一般的情況下，商標不能獨立存在，它的存在前提必須有依附的商品。商標的生命力，從其本質(zhì)意義在來講，也取決于商品的生命力，雖然商標所有者的宣傳會使商標的知名度得到提高，但決定商標知名度的根本因素還在于商品的質(zhì)量。第二、商標具有市場競爭的排它性。也就是說，在同類和類似商品上，一般不可能存在著兩個相同或相似的商標，一旦商標的這種獨占性通過申請注冊獲得，商標的所有人有權(quán)不允許別人侵犯或損害，也不允許別人混淆。第三、商標具有工業(yè)產(chǎn)權(quán)的有價性。也就是說，商標作為一種美術(shù)設(shè)計，自身的價格無法計算，故其屬于無形資產(chǎn)。但是商標一旦被大量地在工業(yè)上應(yīng)用，大量地出現(xiàn)在商品上，它所附含的價值又是多樣化的。如商標信譽，名牌效應(yīng)，認牌購貨等。反過來，這些無形的效益又會使商品升值，從而使該商標附著商品的制造者和經(jīng)營者獲得可觀的利潤。第四、商標還具有合法性。這是商標受法律保護的必要前提之一，所謂的合法性是指，商標的構(gòu)成要素不能違背商標法的禁止性規(guī)定。在這些禁止性的規(guī)定中，法律明確規(guī)定了哪些內(nèi)容的商標是法律不保護的，也是不能作為商標使用的，如果在商標的構(gòu)成要素中含有了這些內(nèi)容，此商標就不能獲得保護。二、商標與其他的商品標記的區(qū)別。1、商標與商品的特定名稱的區(qū)別。商品的名稱是對商品的通常稱謂，商品的特定名稱是在商品名稱前面冠上該商品的產(chǎn)地、性能等文字使商品名稱具有特定性。比如說，酒是通稱，但二鍋頭和北京醇就是商品的特定名稱。特定名稱不是商標，它們作為商品，還另有商標，兩者不能混淆，也不能替代。2、商標和外觀設(shè)計的區(qū)別外觀設(shè)計和商標都存在于商品外部，但是外觀設(shè)計是產(chǎn)品存在的形式，是構(gòu)成產(chǎn)品的有機部分，其作用是產(chǎn)生美感，滿足人們對產(chǎn)品在精神方面的需求。商標則是產(chǎn)品的附著物，是產(chǎn)品的一個標志，其作用是作為一種識別手段，幫助人們區(qū)別相同的或類似產(chǎn)品的不同來源、質(zhì)量和特點，商標是受商標法保護的客體，外觀設(shè)計是受專利法保護的客體。3、商標和商品裝潢的了解和區(qū)別商標是商品生產(chǎn)者、經(jīng)營者為了使自己的商品與他人的商品相區(qū)別，而直接用于商品包裝上的標志；商品裝潢則是以圖案、繪畫、色彩或生動的文字來裝飾、美化、宣傳商品的附著物或包裝物，包括商品的容器、包裝物等，又統(tǒng)稱為商品的包裝。裝潢的目的是為了保護商品和美化商品，引起美感和需求欲望，吸引顧客購買，這個目的一般是通過美化商品的包裝物而得以實現(xiàn)的。商標和商品裝潢的一般有著密切的了解，二者同時為商品服務(wù)，有時商標圖案與裝潢為一體，商標起到畫龍點眼的作用，但兩者也有區(qū)別。商品裝潢與商標的根本區(qū)別在于：(1)圖案設(shè)計上的穩(wěn)定性要求不同。商標是專用的，具有絕對的排他性，故在圖案設(shè)計上不僅應(yīng)保持其獨特性，而且應(yīng)保持其穩(wěn)定性，不得擅自加以改變。而包裝、裝潢不是專用的(有的也可能是專用的)，它可以根據(jù)市場銷售的需要，隨時加以變動和改進。(2)使用目的不同。使用商標的目的主要是區(qū)別不同的生產(chǎn)者和經(jīng)營者；使用裝潢的目的在于確保商品的安全和對商品結(jié)構(gòu)、性能及使用方法的說明，美化商品，刺激消費者的購買欲望。(3)構(gòu)圖的思路不同商標著力于體現(xiàn)商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者的個性和追求，著力于其自身特點的顯著性，即著力于創(chuàng)造具有區(qū)別于其它商品生產(chǎn)者、經(jīng)營者的特征。4、商標和商務(wù)標語的了解和區(qū)別商務(wù)標語是為了推銷產(chǎn)品宣傳或作廣告用的口號或短語。如“營養(yǎng)豐富、美味可口”，“工藝先進，質(zhì)量可靠”，“實行三包”等等，它只能就產(chǎn)品的特點、工藝情況及售后服務(wù)的保證等情況使用簡潔的語句來贊美商品。這些贊美既不起到區(qū)別商品出處的作用，一般也不能獨家占有使用，而且還會時常調(diào)整、改變。所以，商務(wù)標語與商標有著明顯的區(qū)別。商務(wù)標語不是商標，也勿須注冊。因為它常常和商標同時出現(xiàn)，所以與商標也有了解，但它一般不能區(qū)別商品。在一些國家，有些商務(wù)標語馳名后，如有他人仿用，可以根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》請求保護。也還有極少數(shù)商務(wù)標語，如果具有特殊的創(chuàng)造性、文學(xué)性時，也可以成為版權(quán)的保護對象。5、商標與商品的通用標記的了解與區(qū)別通用標記是指表示商品特點、性質(zhì)、用途的行業(yè)標記或習(xí)慣使用的符號或圖形。如用“”表示機床、機械等金屬器件的光亮度；用“HB”表示鉛芯的硬度；用玻璃酒杯圖形表示商品為易破碎物品，要求輕拿輕放；用雨傘圖形表示商品怕潮濕；用電火花符號表示有電危險；用骷髏圖形表示劇毒，為農(nóng)藥常用警告符號等等，均屬以普通方式表示的、可為許多行業(yè)的相同商品或類似商品共同使用、且為社會上一般人所熟知的標記。它們不僅不是為了“便利購銷”而被使用，也不應(yīng)為一家注冊專用，置他人于不公平競爭地位，因而與商標有著顯著的區(qū)別。三、商標的種類商標的種類根據(jù)下列標準，可以歸納為幾大類：1、根據(jù)構(gòu)成要素的不同，可以將商標分為文字商標，圖形商標、組合商標和立體商標。2、根據(jù)商標使用者的不同，可以將商標分為制造商標，商業(yè)商標和服務(wù)商標。制造商標屬于制造產(chǎn)品的制造企業(yè)所有，使用在該企業(yè)制造的產(chǎn)品上，用以表明產(chǎn)品的生產(chǎn)者。如日本的“日立”，美國的“福特”，就是該公司生產(chǎn)的電器或汽車的制造商標。商業(yè)商標，是指商業(yè)經(jīng)營者使用的標志，由商業(yè)企業(yè)使用在其經(jīng)銷的商品上，用以表示它所出售的商品都是經(jīng)過精心挑選的。如我國各大商場，在出售某些商品時所使用的包裝材料印有的商場標志，就是一種商業(yè)商標。服務(wù)商標也稱服務(wù)標志，如有些國家的運輸公司，旅館在行李上加貼的標簽，汽車修理行在修好的汽車上加蓋印記等等，即是服務(wù)標志(服務(wù)商標)。3、根據(jù)商標用途的不同，可以分為營業(yè)商標，商品商標和等級商標。營業(yè)商標又叫“廠標”，它多是用生產(chǎn)或經(jīng)營企業(yè)的名稱標志作為商標。對同一家廠家生產(chǎn)的商品，使用同一廠標作為商標，容易對產(chǎn)品質(zhì)量確立和擴大信譽。我國有名的“同仁堂”“榮寶齋”都是以廠家名稱來作為商標的。商品商標又叫個別商標，它是以商品的特定規(guī)格，品種來區(qū)分使用商標的，這種商標便于消費者認牌購貨選購到特定規(guī)格和品種的商品，如“冬梅”牌女襯衫，“兄弟”牌男襯衫等。等級商標，是同一廠商為便消費者便于區(qū)別同一種商品質(zhì)量，規(guī)格而使用的標志，這種商標強調(diào)的是商品質(zhì)量、規(guī)格的等級、檔次，消費者可以根據(jù)自己的經(jīng)濟條件，使用目的和習(xí)慣來選擇購買合適的商品。4、根據(jù)商標的特殊性質(zhì)，還可以將商標分為“聯(lián)合商標”和“防御商標”。這類商標多見于外國的立法，我國解放前也出現(xiàn)過，近年來又開始逐步的恢復(fù)。5、聯(lián)合商標，即是把同某個商標近似的一些商標進行注冊，例如，“樂口?！鄙虡?，同時注冊的有“口樂?！薄皹犯？凇薄翱诟贰钡?。將這幾個商標一起注冊，形成了一個商標聯(lián)合體系?！胺烙虡恕奔词侵竿粋€商標所有人在不同的商品上注冊的同一商標，注冊防御商標的目的在于防止別人在其他商品上使用自己已經(jīng)出名的商標。例如，上海在解放前注冊的“無敵牌”商標，在牙粉、牙膏、雪花膏、肥皂、潤膚膏等商品上都商品種類上都注冊了，以避免他人鉆空子。四、商標的作用商標作為商品經(jīng)濟的派生物，對促進生產(chǎn)發(fā)展，擴大商品流通開展社會主義競爭，維護生產(chǎn)經(jīng)營者和消費者利益，都具有不容忽視的作用。商標的作用主要表現(xiàn)在以下幾方面：1、區(qū)別不同生產(chǎn)者和經(jīng)營者的商品，這是商標的一個最基本的作用。一個國家，幾家企業(yè)同時生產(chǎn)和經(jīng)營同一種商品的情況是經(jīng)常發(fā)生的，同時還有國外輸入的同一種商品。如何區(qū)別同一商品的生產(chǎn)者和經(jīng)營者，就靠商標識別了。企業(yè)可以通過商標把自己的商品與他人的商品在市場上區(qū)別開來，吸引消費者購買自己商品。2、商標能在一定程度上標示商品的質(zhì)量。使用同一種商標的商品必須經(jīng)常保持穩(wěn)定的質(zhì)量，并設(shè)法不斷提高，否則，它將在市場上失去信譽，減弱競爭力，而商標的信譽是以商品質(zhì)量保證為后盾的。隨著時間的推移，商標與其所標商品的質(zhì)量之間形成了某種固定的了解，于是在市場上，商標間接地反映了一個商品的質(zhì)量，消費者可憑商標，認牌選購，買到他信所希望的，具有一定質(zhì)量的商品。認牌購貨是人們長期生活中形成的消費習(xí)慣，消費者自然會商標信譽較好的商品，因此，這也促進生產(chǎn)者去保證商品的質(zhì)量，顯示商標對商品質(zhì)量的監(jiān)督促進作用。3、對商品銷售的廣告作用。有了商標就可以作為廣告手段，以打開市場，擴大銷路。既然商標作為一種標志，能夠標志商品的質(zhì)量和企業(yè)的信譽，它也自然構(gòu)成了一種廣告手段。較之廣告，商標更具有經(jīng)濟性，靈活性和宣傳面的廣泛性，因為消費者一般在選購商品時，總是先記住商標的。4、促進企業(yè)開展競爭。在當(dāng)今社會，企業(yè)通過使用商標，努力提高商品質(zhì)量，爭創(chuàng)名牌，打開銷路，占領(lǐng)市場，開展競爭，已成為潮流。為了爭創(chuàng)名牌，企業(yè)就會想方設(shè)法提高產(chǎn)品質(zhì)量，從而促進了企業(yè)之間互相開展競爭。第二節(jié)商標法和商標權(quán)概述一、商標法的概述1、商標法的概念商標法是調(diào)整因商標的組成，注冊，使用管理及保護等一系列活動而發(fā)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和。商標法調(diào)整的社會關(guān)系既包括行政確權(quán)關(guān)系和行政管理關(guān)系，也包括民事法律關(guān)系；既包括國內(nèi)的關(guān)系，也包括涉外的關(guān)系。調(diào)整這一系列關(guān)系的法律規(guī)范不僅是一部商標法，而是能構(gòu)成“總和”的一系列的法律、法規(guī)、規(guī)章等。其中最主要的有：《中華人民共和國商標法》，《中華人民共和國商標法實施細則》，《商標印制管理辦法》，《集體商標，證明商標注冊和管理辦法》，《商標評審規(guī)則》等等。同時，有關(guān)的政策性、法規(guī)性文件如《中華人民共和國知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護條例》中關(guān)于商標專用權(quán)的海關(guān)保護等內(nèi)容，也是商標法“總和”中不可缺少的內(nèi)容之一。商標法反映了我國社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的客觀需要，體現(xiàn)了生產(chǎn)者、經(jīng)營者和消費者的共同利益。充分有效地發(fā)揮商標法的作用和功能，對于促進我國社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，滿足人民的物質(zhì)文化生活需要，具有十分重要的意義。2、我國商標法的基本原則商標法對社會主義市場經(jīng)濟正常秩序的維護作用，對社會主義市場經(jīng)濟的促進作用體現(xiàn)在商標法的主要原則中，從各國的商標立法看，基本原則大同小異，加以歸納大致有如下幾條：(1)保護注冊商標專用權(quán)原則注冊商標專用權(quán)實質(zhì)上是一種獨占使用權(quán)，基于商標的實際作用，商標的使用無疑會給其所有人帶來經(jīng)濟利益和社會效益。相對于其他知識產(chǎn)權(quán)，商標專用權(quán)是一項更注重經(jīng)濟利益的權(quán)利，保護注冊商標的專用權(quán)就其本質(zhì)意義上來講是為了促進經(jīng)濟的發(fā)展。這條原則，鼓勵注冊，傾斜注冊，尤其是在我國，對不注冊的商標除了是著名商標之外是不給予法律保護的，而實際上，不注冊的商標要成為著名商標也是很困難的。(2)保護公平競爭原則這里所說的競爭是指以商標為龍頭帶來的商品競爭。因為市場經(jīng)濟的最本質(zhì)特點之一就是競爭的經(jīng)濟，保護商標專用權(quán)是為了鼓勵商品經(jīng)濟的主體能取得商標專用權(quán)，行使商標專用權(quán)，同時使這些競爭是正常、合理、有序的，禁止假冒他人的商標，擅自使用他人的商標亦是促進合理、正常和合法競爭的具體規(guī)定。(3)保護消費者利益的原則商品競爭的目的之一就是為了滿足人民群眾的物質(zhì)文件需要，滿足他們的生產(chǎn)和生活需要，如果商品競爭的對象不是有利于消費者只有利于商品生產(chǎn)者和經(jīng)營者，反過來勢必會造成“水能載舟，也能覆舟”的結(jié)果。因此保護消費者利益是各國商標立法的共同原則。如果消費者的利益不能在商品競爭中得到保護，消費者就會失去購買商品的強烈愿望，市場購買力的降低則必然導(dǎo)致生產(chǎn)的減少和銷售的減少。二、商標法的調(diào)整對象由商標法調(diào)整的各種社會關(guān)系，概括起來不外乎三種，一是縱向的商標管理關(guān)系；二是橫向的平等主體之間的商標使用關(guān)系；三是商標管理機關(guān)內(nèi)部的商標關(guān)系。對商標關(guān)系的構(gòu)成的這種法律分析，是為了適應(yīng)商標立法、司法和進行商標實務(wù)操作的需要之便?，F(xiàn)將構(gòu)成商標關(guān)系整體的這三個方面的社會關(guān)系分別加以敘述。1、商標管理關(guān)系商標管理關(guān)系是指商標管理機關(guān)因?qū)嵤┢涔芾砺毮埽虡耸褂谜?、印制者和其他主體之間發(fā)生的社會關(guān)系。具體包括：①申請商標注冊和對商標注冊的審查、核準所發(fā)生的管理關(guān)系；②注冊商標和未注冊商標因使用所發(fā)生的管理關(guān)系；③注冊商標因變更、轉(zhuǎn)移、許可使用和續(xù)展所發(fā)生的管理關(guān)系；④對商標專用權(quán)進行保護所發(fā)生的行政管理關(guān)系；⑤進行商標復(fù)審和對商標不當(dāng)注冊、注冊商標爭議進行裁決所發(fā)生的管理關(guān)系；⑥對商標印制進行管理所發(fā)生的管理關(guān)系；⑦其他商標管理關(guān)系。2、工商業(yè)者之間以及他們與公民之間的商標關(guān)系這是指因商標注冊、商標使用等原因而發(fā)生在法人、個人等平等主體之間的社會關(guān)系。具體包括：①因?qū)Τ醪綄彾?、予以公告的商標有異議或?qū)σ呀?jīng)核準注冊的商標有爭議，而發(fā)生在異議人與被異議人、爭議人與被爭議人之間的社會關(guān)系；②因注冊商標的轉(zhuǎn)讓或許可使用而在轉(zhuǎn)讓人和受讓人之間或許可方與被許可方之間發(fā)生的社會關(guān)系，以及因商標權(quán)的繼承而發(fā)生的社會關(guān)系；③因商標侵權(quán)行為而在商標權(quán)人和侵權(quán)人之間發(fā)生的社會關(guān)系，以及因銷售質(zhì)量不合格的商品而在商標使用者和消費者之間發(fā)生的社會關(guān)系；④委托人和商標事務(wù)所、商標代理人之間發(fā)生的社會關(guān)系。3、國家商標管理機構(gòu)內(nèi)部的商標關(guān)系國家工商行政管理局商標評審機構(gòu)、商標局和地方各級工商行政管理局因?qū)ι虡诉M行管理在內(nèi)部發(fā)生的社會關(guān)系的調(diào)整，主要表現(xiàn)在商標法對他們的職責(zé)加以劃分。具體包括：(1)對商標注冊的審查和核準權(quán)、對注冊商標的撤消權(quán)等屬于商標局；(2)對經(jīng)常性的商標管理權(quán)、對使用注冊商標的商品質(zhì)量監(jiān)督權(quán)、對違法使用商標和對商標侵權(quán)行為的處理權(quán)等，由地方各級工商行政管理局行使；(3)商標評審委員會對當(dāng)事人申請商標復(fù)審、申請撤消不當(dāng)注冊商標和就已注冊的商標提出爭議的，有權(quán)作出決定或裁定。上述機關(guān)或不同部門在履行各自的職責(zé)中會發(fā)生的內(nèi)部的商標關(guān)系。三、商標法的歷史沿革1、外國商標法的歷史沿革商標是與商品生產(chǎn)和交換同時開始的，隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展，商品標志也日趨完善，商品的種類也越多，商品標記的作用也越來越大。人們最初使用商標的目的是為了區(qū)別產(chǎn)品的生產(chǎn)者，標志的式樣也很特殊。商標作為一種私有財產(chǎn)受到法律的承認和保護并成為一種嚴密的法律制度，始于資本主義時期。在歐洲的一些國家，在13世紀前已經(jīng)開始出現(xiàn)了商標，但商標真正形成“氣候”應(yīng)該是隨著資本主義商品經(jīng)濟的形成而形成的。在資本主義制度下，商品的自由競爭，不但需要良好的經(jīng)濟環(huán)境，而且也需要有良好的法律環(huán)境，現(xiàn)代商標法律制度正是在這種歷史條件下形成和發(fā)展起來的。其中最有代表性的是法國。法國在1803年制訂的《關(guān)于工廠、制造廠和作坊的法律》是現(xiàn)代商標管理法律制度的開始，自法國在1803年制定了世界上最早的商標法后，開始了現(xiàn)代意義的對商標權(quán)的保護。英國最早是采用判例法形式保護商標專用權(quán)的，19世紀起英國開始制定商標保護的成文法，如1862年的《商品標記法》。此后，德國1874年，美國1870年，日本1888年先后制定并頒布了商標法。蘇聯(lián)和東歐國家在社會主義革命取得勝利后，都十分重視商標立法，以保護商標專用權(quán)。東德1954年，南斯拉夫1961年，蘇聯(lián)1974年，羅馬尼亞1961年，相繼制定并頒布了商標法?？傊?，從世界上第一部商標法產(chǎn)生起，經(jīng)過了近200年的發(fā)展，商標法律制度遍及全球，注冊商標的申請量逐年上升，如日本，經(jīng)常位居世界商標注冊的首位。2、我國商標立法的沿革（1）舊中國的商標立法商標法律制度是近代社會工商貿(mào)易發(fā)展的產(chǎn)物。但對我國來說，最開始是“國外舶來貨”。我國商標立法的歷史和我國商標的起源相比，反差很大。我國商標的起源雖然源遠流長，甚至可以溯及到宋朝(舉“玉兔”標記為例)。但由于商品經(jīng)濟發(fā)展很慢，所以商標立法的發(fā)展比較落后。我國最早的商標立法可以說是清政府在外國列強的壓力之下草草制定的，在一定程度上說也是我國商標法律制度的起源。在鴉片戰(zhàn)爭之后，清政府同一些帝國主義國家簽訂了喪權(quán)辱國的不平等條約，條約中規(guī)定有保護外國商標的條款。如清朝光緒二十八年(公元1902年)《中英續(xù)訂商約》，次年的《中美商約》和《中日商約》等。但條約只規(guī)定了一些“由北洋大臣在其各管轄境內(nèi)，建立牌號注冊局所派歸海關(guān)管理，及呈明注冊”和“中國政府嚴禁冒用”之類的條款。光緒三十年(1904年)清政府?dāng)M定的《商標注冊試行章程》，是由當(dāng)時擔(dān)任海關(guān)總務(wù)司顧問的英國人赫德起草的。以后，北洋政府于1923年公布過一個商標法，國民政府于1930年又公布過一個商標法，1935年加以修正。這些商標法大都是借鑒了一些國外的東西。如1932年修正頒布的《商標法實施細則》中的商品分類表，就是全文抄襲日本商標法的商品分類表。解放前的舊中國，商標法制是不健全的，在商標使用上也十分混亂。有些商標還有不同程度的封建迷信、低級黃色、崇洋媚外的成份。同時，對外國企業(yè)的商標卻保護備至，對中國民族工商業(yè)的商標權(quán)益則不顧及。（2）新中國的商標立法新中國的商標立法在近年有著長足的發(fā)展，我們黨和政府十分重視商標立法。早在建國前，解放區(qū)人民政府為了保護、促進工業(yè)生產(chǎn)發(fā)展，支援解放戰(zhàn)爭，就建立了商標注冊管理制度。有的解放區(qū)還頒布過管理商標的條例。如1946年蘇皖邊區(qū)政府制定了《商品商標注冊辦法》；1947年6月太行地區(qū)工商局還發(fā)布了《關(guān)于施行商標登記的指示》及《關(guān)于對商標注冊辦法的幾點補充意見說明》；1949年，陜甘寧邊區(qū)政府頒布了《商標注冊暫行辦法》和簽發(fā)了《關(guān)于商標注冊的指示》，華北地區(qū)人民政府制定了《華北區(qū)商標注冊辦法》與《商標注冊辦法實施細則》等。這些商標法規(guī)，各適用于本地區(qū)的范圍之內(nèi)。它們都包括了保護商標專用權(quán)；采用注冊原則授予商標專用權(quán)；人民政府對審定的商標發(fā)布《商標公告》；建立異議評定制度；頒發(fā)商標注冊證等內(nèi)容。這些商標立法標志著新中國商標立法的前沿。中華人民共和國的成立，標志著中國商標立法的發(fā)展進入了一個新的歷史時期。1950年7月政務(wù)院頒布了《商標注冊暫行條例》，實行全國統(tǒng)一的注冊制度。根據(jù)清理注冊情況，1953年又公布了《關(guān)于未注冊商標處理原則和處理方法》，并具體提出了《關(guān)于商標管理的幾點意見》。1954年3月，國家工商行政管理局正式公布了《未注冊商標暫行管理辦法》，要求一切國營的、公私合營的、合作私營和私營的大企業(yè)，凡使用商標的要在當(dāng)?shù)氐怯泜浒浮?957年1月，國務(wù)院批轉(zhuǎn)了國家工商局《關(guān)于實行商標全面注冊的意見》，要求凡是使用商標者必須注冊，沒有注冊者一律不得使用。當(dāng)年全國就受理注冊商標一萬多件。1963年4月，人全國人大常委會和國務(wù)院正式批準公布了《商標管理條例》，把商標全面注冊、商品質(zhì)量的監(jiān)督管理等用行政法規(guī)的形式確定了下來。但是，《商標管理條例》沒有明確規(guī)定對商標專用權(quán)的保護，這是同六十年代初期的歷史背景有著密切關(guān)聯(lián)的。到1966年全國注冊商標僅有五萬二千六百多件。十年動亂期間，我國的商標法律制度也遭到了很大的破壞，商標管理機關(guān)被撤消，商標的使用處于混亂局面。十一屆三中全會以后，經(jīng)過撥亂反正，商標管理工作得到了恢復(fù)和發(fā)展，重建了工商行政管理機構(gòu)，商標注冊工作重新整頓和恢復(fù)。1982年23日頒布了我國第一部《中華人民共和國商標法》，并于1983年3月1日起正式實施。1983年3月10日還頒布了《中華人民共和國商標法實施細則》。至此我國商標立法進入了一個嶄新的歷史時期。更可喜的是，1989年10月4日我國正式成為《馬德里協(xié)定》成員國，使我國商標法律制度與國際工業(yè)產(chǎn)權(quán)制度接軌邁出了實質(zhì)性的一步。黨的十四大確立了市場經(jīng)濟體制后，商標法律制度又有了顯著的發(fā)展和進步。1993年2月22日第七屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十次會議通過的《關(guān)于修改<中華人民共和國商標法>的決定》，對我國商標法的某些條款作了修改和補充。與此同時，國家工商行政管理局于同年7月15日發(fā)布了第二次修訂的《中華人民共和國商標法實施細則》。其后，國務(wù)院和有關(guān)部門又相繼出臺了一些調(diào)整商標關(guān)系的法規(guī)。比如：國家工商行政管理局于1994年11月22日發(fā)布了《關(guān)于執(zhí)行<商標法>及其<實施細則>若干問題的通知》和《關(guān)于工商行政管理機關(guān)查處商標違法行為工作中若干問題的意見》，1995年3月1日發(fā)布了《集體商標、證明商標注冊和管理辦法》，1995年5月12日發(fā)布了第三次修改的《中華人民共和國商標法實施細則》，1995年11月2日發(fā)布了《商標評審規(guī)則》，1995年12月22日發(fā)布了《企業(yè)商標管理若干規(guī)定》，1996年9月發(fā)布了《馳名商標認定和管理暫行規(guī)定》。2001年，在我國進入WTO前夕，我們對商標法進行了再次修改，使其和TRIP協(xié)議保持一致。四、商標權(quán)概述1、商標權(quán)的概念商標權(quán)是商標立法的核心問題，各國商標法的內(nèi)容都是圍繞商標權(quán)的取得、行使保護期限、終止、保護措施、實施許可等方面來制定具體規(guī)定的。作為民事權(quán)利之一的商標權(quán)，其確切地應(yīng)稱為注冊商標的專用權(quán)，因為在一般情況下，沒有注冊的商標是不能獲得法律保護的。注冊商標的專用權(quán)，簡稱問商標權(quán)，是指注冊商標的所有人對其注冊商標所享有的獨占使用的權(quán)利。這種權(quán)利由國家商標主管機關(guān)依照法定程序授予注冊商標的申請人，受到國家的強制力的保護。商標權(quán)是一個集合概念，其內(nèi)容包括注冊商標的所有權(quán)，續(xù)展權(quán)，轉(zhuǎn)讓權(quán)，許可使用權(quán)和禁止擅自使用權(quán)等。2、商標權(quán)的內(nèi)容。(1)獨占使用權(quán)第一，商標權(quán)人對其注冊商標享有獨占的“使用權(quán)”?！笆褂脵?quán)”是指商標權(quán)人有權(quán)在核定使用的商品上獨占地、排他地使用其注冊商標，他人不得加以干涉。未經(jīng)商標權(quán)人的許可，他人不得擅自使用該注冊商標。商標權(quán)的這種效力，除稱為“使用權(quán)”外，又稱為“效力范圍”、“積極效力”或“專用權(quán)”。第二，商標權(quán)人對其注冊商標享有“禁止權(quán)”?！敖箼?quán)”是指商標權(quán)人有權(quán)禁止他人對其注冊商標實施侵權(quán)行為。包括我國在內(nèi)的各國商標法，都規(guī)定他人除可以根據(jù)許可使用合同使用商標權(quán)人的注冊商標之外，凡擅自將與商標權(quán)人的注冊商標相同或相近似的商標，使用于相同或類似的商品上，即構(gòu)成商標侵權(quán)行為，都在被禁止之列。例如根據(jù)我國商標法實施細則的有關(guān)規(guī)定，在同一種類或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或相近似的文字、圖形作為商品名稱或者商品裝潢使用，并足以造成誤認的，也是一種侵犯注冊商標專用權(quán)的行為，同樣在被禁止之列。商標權(quán)的這種效力，除稱為“禁止權(quán)”外，又稱為“消極效力”。(2)許可使用權(quán)。商標權(quán)人可以許可別人使用自己的注冊商標，這種許可可能會出自多種目的，或是為了經(jīng)濟利益，或是為了市場效益，不管何種目的，必須有合法的目的和通過合法的途徑。(3)轉(zhuǎn)讓權(quán)。注冊商標的所有人有權(quán)將自己的商標轉(zhuǎn)讓給他人，無論其出自何種目的，也無論是有償還是無償，但轉(zhuǎn)讓程序必須合法，目的必須合法。概括的說，商標專用權(quán)包括兩個方面的內(nèi)容，第一是使用權(quán)，所謂的商標使用權(quán)是指商標注冊人對其注冊商標充分支配和完全使用的權(quán)利，這種權(quán)利是商標權(quán)絕對性的法律表現(xiàn)；第二是禁止權(quán)，所謂禁止權(quán)即是商標注冊人禁止他人未經(jīng)許可使用其注冊商標的權(quán)利，這種權(quán)利是商標權(quán)排他性的法律表現(xiàn)。第二十一章商標權(quán)的主體和客體第一節(jié)商標權(quán)的主體商標權(quán)主體的概念商標權(quán)的主體是指依法申請注冊商標并獲準，因此而享有對注冊商標獨占使用權(quán)的人，包括自然人和法人。商標專用權(quán)的主體因獲得商標專用權(quán)的方法不同，又可分為原始商標權(quán)主體和繼受商標權(quán)主體。原始商標權(quán)主體是指申請商標注冊的申請人，由于其在國家商標局批準注冊后成為最初的商標專用權(quán)人而成為原始權(quán)利人。繼受商標權(quán)主體是指通過非申請注冊的其他合法途徑而獲得商標專用權(quán)的主體，這種其他合法途徑通常是指轉(zhuǎn)讓和繼承，也可能是贈予或遺贈。根據(jù)我國商標法第四、第五條的規(guī)定，我國的自然人和法人，包括企業(yè)，事業(yè)單位和個體工商業(yè)經(jīng)營者，對其生產(chǎn)、制造、加工、以及經(jīng)銷的商品，需要取得商標專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標局申請注冊，企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者，對其提供的服務(wù)項目需要取得商標專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標局申請商標注冊。也就是說，公民或法人在依法登記的范圍內(nèi)進行合法生產(chǎn)經(jīng)營活動，因經(jīng)營需要都有權(quán)利進行商標注冊的申請，在商標局批準注冊后，成為商標專用權(quán)的主體。二、有關(guān)商標權(quán)主體資格的問題2001年修改的商標法在商標權(quán)主體的資格上進行了更為寬泛的規(guī)定，不再限制自然人申請注冊商標的行為。商標權(quán)的主體包括1、申請商標注冊的事業(yè)單位一般是指沒有附屬工廠或生產(chǎn)車間的研究機構(gòu)或?qū)W校，能從事生產(chǎn)、經(jīng)銷商品的事業(yè)單位，而不是除此之外的一般事業(yè)單位。2、中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)辦理商標注冊，應(yīng)依合同規(guī)定的商標權(quán)歸屬關(guān)系為轉(zhuǎn)移依據(jù)。由企業(yè)或中方作為申請人的，按國內(nèi)商標注冊申請辦理；由外方作為申請人的，按國外商標申請程序申請注冊。以誰的名義申請注冊，在獲準注冊后，誰便是該項商標權(quán)的主體。3、在我國，商標權(quán)的主體也可以是外國企業(yè)和外國人。根據(jù)商標法的規(guī)定，外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標注冊的，也可以取得商標權(quán)。外國人或外國企業(yè)，要成為我國商標專用權(quán)的主體是有條件的：a.必須按其所屬國和中華人民共和國簽訂的協(xié)議；b.或者是按共同參加的國際條約辦理；c.或者是按對等的原則取得。在中國無住所的外國人和外國企業(yè)辦理在中國的商標注冊事宜和其它與商標有關(guān)的事宜，應(yīng)當(dāng)委托國家認可的具有商標代理的組織代理?？傊?，商標權(quán)主體所具有的一般條件是：A、申請人必須具有相應(yīng)的民事行為能力在我國，能夠申請商標注冊而成為商標權(quán)主體的范圍是十分廣泛的，但“商標注冊申請人，必須是依法成立的企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、個體工商戶、個人合伙以及符合《商標法》第9條規(guī)定的外國人或者外國企業(yè)”。這就是說，申請人必須是具有相應(yīng)民事行為能力、具備民事主體資格的法人和自然人。因此，只有按照有關(guān)企業(yè)登記管理條例的規(guī)定，經(jīng)過登記和領(lǐng)有營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)、事業(yè)單位才能以法人的名義，個體工商業(yè)者才能以合法的經(jīng)濟實體資格參加經(jīng)濟活動，從而也才有條件就其生產(chǎn)經(jīng)營的商品或提供的服務(wù)申請商標注冊。B、申請人從事的活動一般屬于營業(yè)性質(zhì)的活動營業(yè)一般是指以營利為目的的事業(yè)，并不限于工商業(yè)。但作為區(qū)別商品來源的標志的商標，主要用于動產(chǎn)性質(zhì)的商品，不動產(chǎn)即使是商品(如房屋)，亦勿需使用商標來區(qū)別其來源，在原料銷售上一般也不用商標作區(qū)別。因此，一般說來，只有從事生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷等營業(yè)活動的生產(chǎn)、經(jīng)營者，才需使用商標標志其商品，以吸引顧客，打開銷路。所謂生產(chǎn)，是指人們利用勞動工具，通過勞動創(chuàng)造各種生產(chǎn)資料和生活資料的活動；所謂制造，是指人們利用勞動工具，通過勞動把原材料變成可供使用或消費的物品；所謂加工，是指人們利用勞動工具，通過勞動把半成品加工成為成品；所謂揀選，是指對成品或零件加以挑選、歸類，然后用于銷售；所謂經(jīng)銷，是指專門經(jīng)營銷售某種商品。此外，從事服務(wù)性質(zhì)的營業(yè)者，亦可使用服務(wù)商標來區(qū)別服務(wù)的來源。4、共同申請人商標權(quán)是一種獨占權(quán)，具有區(qū)別商品的不同制造者和經(jīng)營者的作用，所以在一般情況下，兩個毫無了解的民事主體不可能被允許共同申請一項商標。2001年修改的商標法不再限制共同申請的情況，規(guī)定了兩個自然人和法人可以共同向商標局提出注冊商標的申請。第二節(jié)商標權(quán)的客體商標權(quán)客體的概念商標權(quán)的客體是指商標管理機關(guān)(國家商標局)批準注冊的商標。作為注冊商標要符合法律規(guī)定的條件，才能得到法律的保護。但實際上商標的必備條件，不僅適用于注冊商標，而且也適用于非注冊商標，對此，我國商標法作了明確的規(guī)定。商標法第七條規(guī)定，商標使用的文字，圖形或者其組合，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別。所謂的具有顯著特征，是指商標標志的獨特性或新穎性，特點要明顯，不易和別的商標混淆、混同。所謂的便于識記，是指標志要使人一看即知，容易識別和記憶。為此，商標的設(shè)計一是要避免與別的標志雷同，相似，二是要避免商標的構(gòu)成過于精密、復(fù)雜，不容易記憶。商標的顯著特征與便于識記是緊密相連的，商標的顯著特征越是明顯，便于識記的能力就越強。要做到這點，商標在設(shè)計上就要十分地注意。商標使用的文字必須現(xiàn)代化。關(guān)于商標應(yīng)使用何種文字的問題，商標法及其實施細則本身沒有明確的規(guī)定，但是不言而喻，我國的申請主體要申請注冊商標，自然應(yīng)當(dāng)以使用中文漢字為主，這種漢字應(yīng)當(dāng)是按照國家語言文字工作委員會頒布的簡化漢字總表為準，一般不許自造一體。二、不能成為商標專有權(quán)客體、禁止使用的標志1、同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的文字或圖形。為了維護祖國的尊嚴，任何人不得以上述文字圖形作為商標，不但我國的企業(yè)和個人不得使用，外國人與外國企業(yè)也不得使用。我們現(xiàn)在使用的中華牌鉛筆，牙膏等等都是解放初期沿用下來的名牌產(chǎn)品，今后不再允許使用這類名稱注冊。2、同外國的國家名稱，國旗、國徽、勛章相同或者相近似的文字或圖形。我國商標法奉行世界通行的“對等原則”，假若侵犯了他國尊嚴，他國同樣會用商標注冊方式侵害我國的尊嚴，因此為了密切國家之間的相互友好關(guān)系，商標法規(guī)定不得使用上述文字，圖形作為商標。3、同政府間國際組織的旗幟，徽記名稱相同或近似的也不能作為商標。政府間的國際組織系由國家組成，在一定范圍內(nèi)具有國際法律主體的特征，因此，世界保護知識產(chǎn)權(quán)組織于1966年發(fā)布的《發(fā)展中國家商標和不正當(dāng)競爭行為示范法》以大多數(shù)國家的商標法規(guī)定，不得使用上述組織的徽章，旗幟、象征，名稱及其縮寫作為商標，但該國際組織的商標局授權(quán)的除外。4、與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或近似的文字和圖形，但是經(jīng)這些組織和機關(guān)授權(quán)的除外。 5、同“紅十字”“紅新月”的標志，名稱相同或者相似的商標。6、帶有民族歧視性的語言文字不能作為注冊商標，禁止使用帶有民族歧視性的商標，如：“王回回”藥膏等均不受保護。7、夸大宣傳并帶有欺騙性的文字，也不得作為商標，不許使用。法律禁止用商標夸大商品質(zhì)量，欺騙消費者。如：“頂好”牌、“第一牌”。根據(jù)這條原則，商標所有人曾將“無敵”牌縫紉機改為“飛人”牌，“標準”牌縫紉機改為“蝴蝶”牌?！坝谰谩迸谱孕熊囈咽褂枚嗄?，并享有盛譽，可以不再改牌，但今后不再允許同樣的商標予以注冊。8、有害于社會道德或者有其他不良影響的”的語言和圖形均不能作為商標，也不能成為商標權(quán)的客體。9、縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名不能作為注冊商標。地理名稱是標志自然形態(tài)或人為劃分的地理區(qū)域或地貌的符號，是一個為社會所通用的名稱。它包括自然地理實體名稱、行政區(qū)劃名稱以及居民地名稱等。地理名稱能否作為商標使用，理論界有不同看法：一是主張全面禁止以地理名稱作為商標；二是主張允許所有的地理名稱作為商標；三是主張有限制、有保留地允許或限制以地理名稱作為商標。有許多國家的商標法之所以規(guī)定禁止用地理名稱作商標，是認為這種標志缺乏顯著特征，以其作商標，只能說明商品的產(chǎn)地，起不到使消費者辯認商品生產(chǎn)者的作用，從而容易造成產(chǎn)地的混淆；同時地名是大家共有的，不應(yīng)為某一生產(chǎn)者或經(jīng)營者獨占。有不少國家包括我國在內(nèi)的商標法采用了第三種主張即有限制、有保留地允許或限制以地理名稱作為商標，這是前兩種主張的折中運用。地名具有其它含義或者作為集體商標、證明商標的組成部分的，不受限制。10、就相同或者類似商品申請注冊的商標是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標、容易導(dǎo)致混淆的。就不相同或不相近似商品申請注冊的商標是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的。11、未經(jīng)授權(quán)，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或被代表人的商標進行注冊，被代理人或被代表人提出異議的。12、商標中有商品的地理標志，而該商品并非來源于該標志所標示的地區(qū)，誤導(dǎo)公眾的，不予注冊并禁止使用，但是已經(jīng)善意取得注冊的繼續(xù)有效。這里所說的地理標志，是指標示某商品來源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽或者其它特征，主要由該地區(qū)的自然和人文因素所決定的標志。13、其他法律、法規(guī)禁止作為商標的文字，圖形也不能申請注冊。如我國古代文學(xué)名著《西游記》、《水滸傳》、《紅樓夢》、《三國演義》等。這些文字不僅不能用作注冊商標保護，也禁止作為商標使用，否則對于公眾來說，則會是不公平的。三、不能注冊但卻能使用的商標1、僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的商標，這是因為這樣的商標沒有顯著特征，也不可識別同類商品不同的生產(chǎn)者和經(jīng)營者。2、僅僅直接表示商品的質(zhì)量，主要原料，功能，用途，重量，數(shù)量及特點的商標。因為這樣會引起同類商標的雷同和商標糾紛。如表示質(zhì)量的“準確”牌手表，“佳聲”牌揚聲器，“優(yōu)質(zhì)”牌襯衫。表示原料的，如“羽毛牌”羽絨服，表示功能的，“保溫牌熱水瓶等等，不能作為商標。3、缺乏顯著特征的商標 但是以上所列的三類商標如果經(jīng)過一段時間的持續(xù)使用，獲得了被公眾認可的顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。4、以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀、或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀的，不得注冊。第二十二章商標權(quán)的取得第一節(jié)商標權(quán)取得的法律原則一、自愿注冊原則根據(jù)我國商標法第4條關(guān)于具有條件的法人或自然人向商標局申請商品和服務(wù)商標注冊的規(guī)定，可以清楚地看到我國現(xiàn)行的商標注冊是實行自愿注冊的原則。自愿注冊原則又稱為注冊主義，是指商標所有人根據(jù)需要，自行決定是否申請商標注冊。欲取得商標專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)申請注冊，但是不注冊的商標也可以使用，只是使用人不享有商標專用權(quán)，不得與他人的注冊商標相沖突。改變?nèi)孀詾樽栽缸缘霓k法，是由我國實行社會主義市場經(jīng)濟體制和進行現(xiàn)代化經(jīng)濟建設(shè)的需要所決定的，是對我國過去商標管理法規(guī)的一個重要修訂，體現(xiàn)了我國商標法的特點。全面注冊實際上就是強制注冊，即使用的商標必須申請注冊。在實行商標自愿注冊的同時，我國對在極少數(shù)商品上使用的商標仍實行強制注冊的辦法。如我國商標法第六條規(guī)定：“國家規(guī)定必須使用注冊商標的的商品，必須申請商標注冊，未經(jīng)核準注冊的，不得在市場銷售?！边@就是說，對于與人民生活關(guān)系密切的，直接涉及人民健康的極少數(shù)商品(如人用藥品、煙草制品等)，為了使企業(yè)切實保證質(zhì)量，防止亂用、濫用和仿冒商標，必須實行強制注冊。二、取得商標專用權(quán)的原則是注冊原則對于商標專用權(quán)的取得和確認，各國有不同的規(guī)定，可概括為“使用原則”、“注冊原則”及“混合原則”，但大多數(shù)國家采用注冊原則。根據(jù)我國商標法第3條的規(guī)定，經(jīng)商標局核準注冊的商標為注冊商標，商標注冊人享有商標專用權(quán)，受法律保護。由此可見，在商標專用權(quán)的取得上，我國采用的也是注冊原則。商標所有人提出商標注冊申請，是授予商標專用權(quán)的前提，只有向商標局提出注冊申請，經(jīng)過法定的程序?qū)彶楹藴屎?，才享有商標專用?quán)，受法律保護。三、判定商標專用權(quán)歸屬的原則是申請在先原則實行商標的注冊原則，必須同時要求實行“申請在先原則”。保護商標專用權(quán)意味著一項商標只能設(shè)置一個專用權(quán)，但如果有兩個或兩個以上申請人，在同一種商品或類似商品上申請注冊相同或近似的商標時應(yīng)該如何處理呢？各國對此問題不外乎有兩種處理的原則：一種是使用在先原則，準予最先使用該商標的人注冊，駁回其他人的申請。另一種是申請在先原則，準予最先申請人注冊，駁回后申請者的申請。使用在先原則重視使用商標的事實，保護商標的真正創(chuàng)用人，但采用這條原則，權(quán)利人舉證較為困難。申請在先原則意在保護消費者的利益，易于明確商標專用權(quán)的歸屬，有利于促進商標制度的發(fā)展，因而為更多的國家所采用。一般而言，采用注冊原則的國家均采用申請在先原則；采用使用原則、混合原則的國家均采用使用在先原則，其原因即是他們互相之間都是一脈相承不可分割的。如果采用使用原則又在申請時采用申請在先原則，則自相矛盾，無法自圓其說。根據(jù)我國商標法第二十九條的規(guī)定，兩個或兩個以上的申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予以公告?，F(xiàn)行商標法實施細則還進一步規(guī)定了兩個以上的人于同一天申請注冊相同或近似的商標，在確定不了誰使用在先的處理辦法?？梢?，我國商標注冊實行申請在先原則，同時又以使用在先原則為補充。實踐證明，這種做法是比較實事求是的，既貫徹了申請在先原則，又在一定情況下照顧了先使用人的利益，維護了社會公平。第二節(jié)商標注冊的申請一、申請商標注冊時所適用的原則商標注冊須經(jīng)過申請、初審、公告、異議、復(fù)審、批準一系列程序，每一程序必須按照商標法的規(guī)定進行，這些規(guī)定概括起來主要體現(xiàn)在商標注冊所適用的一些原則上，這些原則包括：一件商標一項申請原則。即一項申請只能請求注冊一件商標，不能在一項申請中提出注冊兩件以上的商標注冊申請。一件商標一類商品的原則。即申請的同一商標限于某一類商品，同一申請人在不同類別的產(chǎn)品上申請注冊使用同一件商標的，應(yīng)當(dāng)按商品分類表分別提出注冊申請。例如某食品廠生產(chǎn)的罐頭、汽水如果屬于不同的商品類別，在注冊申請同一商標時，應(yīng)提交兩份申請，交納兩份注冊費。同樣獲類似的商標在同類或類似商品上注冊，最先申請者獲得注冊的原則。注冊商標的申請以商標局收到申請文件的日期為申請日，不同的申請人在同類或類似商品上先后申請注冊相同或相似的商標，最先申請者可以獲得注冊。同日申請的，最先使用者取得注冊的原則。兩個或兩個以上的申請人在同一商品或類似商品上，以相同或近似的商標申請注冊，又是在同一天申請的，商標局即初審并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請。根據(jù)現(xiàn)行的規(guī)定，遇有這種情況，各申請人應(yīng)當(dāng)按照商標局的通知，限期交遞記錄商品第一次使用日期的證明，同日申請或均未使用的，應(yīng)當(dāng)進行協(xié)商，協(xié)商超過三十天而未達成協(xié)議的，由當(dāng)事人抽簽或由商標局裁定。優(yōu)先權(quán)原則。這也是巴黎公約規(guī)定的一條基本原則。根據(jù)這條原則，商標注冊人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起6個月內(nèi)，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或共同參加的國際條約，或者按照相互承認優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。享有優(yōu)先權(quán)的申請人應(yīng)當(dāng)在提出商標注冊申請的時候提出書面聲明，并且在3個月內(nèi)提交第一次的商標注冊申請文件的副本，未提出書面聲明或者逾期未提交第一次的商標注冊申請文件副本的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個月內(nèi)，該商標的注冊申請人可以享有優(yōu)先權(quán)。根據(jù)此種情形要求優(yōu)先權(quán)的，商標注冊的申請人應(yīng)當(dāng)在提出商標注冊申請的時候提出書面聲明，并且在3個月內(nèi)提交展出商品的展覽會的名稱、在展出商品上使用該商標的相關(guān)證據(jù)、展出日期等證明文件；未提出書面聲明或者逾期未提交有關(guān)證明文件的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。關(guān)于商標注冊的優(yōu)先權(quán)的原則，雖然我國作為巴黎公約的成員國，在加入該公約時，實際上已經(jīng)開始執(zhí)行，但是該條原則一直沒有被我國商標法正式確認。2001年修改的商標法增加了優(yōu)先權(quán)的內(nèi)容，才使優(yōu)先權(quán)的原則得到了國內(nèi)法的正式確認。優(yōu)先權(quán)的規(guī)定，尤其是優(yōu)先權(quán)的第二種情形的規(guī)定，將會進一步吸引國際上的商標到我國申請注冊，促進商標的公開使用，更好地發(fā)揮商標的真正效用。這條規(guī)定也進一步證明了我國商標法對國際條約的尊重和遵守，對國際慣例的正式承認。6、先公告后注冊的原則。指對申請注冊的商標，經(jīng)初步審定后，先刊登于《商標公告》征詢公眾意見，如在規(guī)定的限期內(nèi)無人提出異議的，或者提出異議不能成立的，則核準注冊，發(fā)給商標注冊證，并再次公告。這也是國際上通行的做法。我國過去實行的是先登記后公告的做法，手續(xù)雖然簡便，但商標爭議也較多。1982年的商標法改正了這一作法，雖然增加了一些手續(xù)和時間，但有利于減少商標爭議，更好地穩(wěn)定商標專用權(quán)。二、注冊商標申請的遞交申請注冊商標，申請人可以自己直接向國家商標局遞交申請，也可以委托商標代理機構(gòu)代為辦理有關(guān)的申請手續(xù)。外國人或外國企業(yè)在中國沒有住所的，一律要委托中國國家承認的、具有商標代理資格的代理機構(gòu)代為辦理有關(guān)商標的注冊申請事項。申請人申請商標注冊，應(yīng)遞交如下申請文件并辦理好有關(guān)的申請手續(xù)：1、申請書申請人應(yīng)按照規(guī)定填寫統(tǒng)一的“商標注冊申請書”一份，報送商標局。這是由國家工商行政管理局公布執(zhí)行的同一書式。填寫申請書應(yīng)當(dāng)使用鋼筆、毛筆或打字機，使用標準的簡化字，字跡應(yīng)當(dāng)工整、清晰、易于辯認。在一份申請書中不得填寫兩件或兩件以上的商標，填寫的商標名稱必須與附送的商標圖樣一致。按照申請書上的事項順序填寫。2、商標圖樣注冊申請書必須附有商標圖樣10份及黑白墨稿一份，并將一份商標圖樣貼在申請書上“商標”框內(nèi)，粘貼的方向應(yīng)是指定的方向。指定顏色的彩色商標，應(yīng)當(dāng)交送著色圖樣10份，并在“商標‘框內(nèi)下部寫明“指定顏色”，未指定顏色的，按黑白色注冊商標保護。黑白墨稿是供制版之用的，因此，如果申請黑白色商標注冊的，黑白圖樣清楚，可供制版，就不必另附墨稿。對商標圖樣的具體要求是：A、商標圖樣必須清晰，反差明顯，該涂實的要涂實。B、商標圖樣應(yīng)便于粘貼，用光潔耐用的紙張印制，硬質(zhì)的、塑料及其他材料不能粘貼的，應(yīng)當(dāng)用紙張印制或以繪制的圖樣代替。C、商標圖樣的長和寬不大于10厘米，不小于5厘米。圖形商標的直徑不大于10厘米，不小于5厘米。3、委托書申請商標注冊如果是通過商標代理人代為辦理的，申請人應(yīng)附送委托代理人的委托書，委托書應(yīng)載明代理的內(nèi)容及權(quán)限。4、其他文件或證明書為證明與商標注冊的有關(guān)事宜，申請人應(yīng)附上必要的文件或證明書。例如：涉及兩個申請人以同一商標并于同一天在同一種商品或類似商品上申請注冊的，應(yīng)附送先使用的證明文件，或者在雙方都未使用時，應(yīng)附送由申請人協(xié)商歸某一申請人申請的協(xié)議文件；申請注冊的商標圖樣中有他人之肖像或姓名的，應(yīng)附送“他人的允諾證明文件”等。為申請商標注冊所申報的事項和所提供的材料應(yīng)當(dāng)真實、準確和完整。第三節(jié)商標注冊申請的審查和批準一、商標專用權(quán)取得的法律條件形式條件是指商標專用權(quán)確權(quán)即注冊商標核準的的外部條件。在形式審查中完成對注冊商標確權(quán)形式條件的審查。形式條件主要有：申請注冊手續(xù)的合法性條件，文件的齊備和規(guī)范性，費用是否支付等。確定商標專用權(quán)的實質(zhì)條件這是指商標本身能取得注冊所具備的“品質(zhì)”條件。根據(jù)我國商標法及其現(xiàn)行的實施細則的有關(guān)規(guī)定，商標專用權(quán)的實質(zhì)條件可以概括為：商標的合法性、商標的顯著性，商標的新穎性三個方面。合法性，是指商標不能違背商標法和其它法律的有關(guān)規(guī)定，例如申請注冊的商標不能與商標法第十條中所列舉的不受保護也不能使用的標志相同或相似等。顯著性，是指申請注冊的商標要有顯著特征，便于人們識記和與其它商標區(qū)別。新穎性，是指商標在穩(wěn)定的范圍內(nèi)具有相對的新穎性，即申請注冊的商標在相同或者相似的商品范圍內(nèi)，不能與他人已經(jīng)在先取得法律保護的商標相同或相似。二、注冊商標審查批準的流程1、受理受理中最主要的工作是確定商標注冊的申請日。申請日的作用在于：第一、是確定在先申請或同日申請的依據(jù)；第二、是確定新穎性的界定之日。商標的申請日以商標局收到文件之日為準確立。2、形式審查形式審查主要是審查商標注冊的申請是否具備法定的條件和手續(xù)，從而確定對申請是否受理。審查的內(nèi)容主要包括以下四個方面：A、審查商標申請人的申請資格和商標申請的手續(xù)；B、審查商標的申請日期，編寫申請?zhí)?；C、根據(jù)一件商標一件申請的原則，審查是否一份申請書只申報了一件商標。不能在一份申請書上申報兩件以上的商標名稱或圖形；D、審查商標申請有關(guān)書件、商標圖樣是否送齊或者未按照規(guī)定填寫申請書件的。需要指出的是，如果注冊申請文件不合格，需要返回補正的，申請日將不予保留；申請手續(xù)基本齊備或者申請書件基本符合規(guī)定、只需要作部分內(nèi)容補正的，商標局通知申請人予以補正，限其在收到通知之日起15天內(nèi)，按指定內(nèi)容補正并交回商標局。限期內(nèi)補正交回商標局的，保留申請日；未作補正或者超過期限補正的，申請將予以退回，申請日期不予保留。顯然商標申請的申請日的確定與專利申請日的確定有所不同，商標申請更注重提出申請時的文件和手續(xù)的齊備。3、實質(zhì)審查商標的注冊申請經(jīng)過形式審查以后，還必須通過商標局指定的審查人員進行實質(zhì)審查。實質(zhì)審查主要是對申請注冊的商標的文字、圖形的涵義及其客觀效果等等進行審查，從而對該項申請作出準許或駁回的結(jié)論。實質(zhì)審查是決定申請注冊的商標能否核準初步審定并予以公告的最重量的環(huán)節(jié)。審查的主要內(nèi)容包括：A、商標是否具備法定的構(gòu)成要素；B、商標是否具有顯著特征；C、商標是否違背商標法規(guī)定的禁用標志的相關(guān)條款；D、商標是否與他人在同一種商品或類似商品上已經(jīng)注冊的商標、申請在先的商標，撤消、注銷不滿一年的注冊商標混同；E、商標同商品結(jié)合起來的客觀效果等。上述的審查內(nèi)容中，第1,2,3,5項是對商標的合法性和顯著性的審查，即對申請注冊商標的絕對條件的審查，第4項是對商標是否與在先權(quán)利發(fā)生沖突的審查，即對申請注冊商標的相對條件的審查。經(jīng)實質(zhì)審查，商標局對認為不具備核準條件、不予初步審定的商標，發(fā)出商標駁回通知書，說明駁回理由，并同商標注冊申請書等一起寄還給申請人。4、初步審定這是在經(jīng)商標的實質(zhì)性審查后，商標局認為符合核準條件、并決定初步核定商標注冊申請的程序。經(jīng)初步審定的商標，只表明該商標存在獲得注冊的可能性。商標局將向申請人發(fā)出該初步審定通知。5、初審公告初步審定的商標不等于核準注冊的商標，在正式確定是否能注冊時，審批機關(guān)要先予以公告，征求公眾的意見，以保證注冊商標確權(quán)的穩(wěn)定和無錯。初審公告在《商標公告》上發(fā)布，《商標公告》是由商標局編輯出版的、代表國家發(fā)行的定期刊物，是有關(guān)商標注冊和商標專用權(quán)益的公開行政通知載體。6、商標異議對商標局初步審定的商標，依照商標法第三十條的規(guī)定，自公告之日起3個月內(nèi)，任何人均可以提出異議。商標異議，就是對初步審定的商標依法提出反對意見，要求不予審定、駁回注冊申請的行為，也可以說是對商標局準備在3個月期滿后給予注冊的商標的否定意思表示。提出異議的人，可能是與初審公告的商標有利害關(guān)系人，其認為商標局初步審定的商標同自己已經(jīng)注冊的商標或者審定公告在先的商標相同或相近似，為了保護自己的相關(guān)權(quán)益，要求商標局不核準這一初步審定公告的商標。異議人也可能是第三者，如機關(guān)、團體或個人，認為初步審定公告的商標本身違反商標法規(guī)定的禁用條款，向商標局提出意見要求不予核準等。將他人的姓名、肖像等作為商標構(gòu)成要素申請注冊而未經(jīng)權(quán)利人同意的，權(quán)利人有權(quán)提出異議。違反誠實信用原則，在同一種商品或類似商品上，將他人使用已久并具有獨創(chuàng)性的商標搶先注冊的，由使用在先的人提出的異議。設(shè)立商標異議程序的目的，在于將商標審查工作置于公眾監(jiān)督之下，以便及時發(fā)現(xiàn)問題，及時予以糾正。因此商標法規(guī)定了在初步審定公告后，公眾有3個月的異議期限，以便行使監(jiān)督權(quán)。如果超過這一法定期限，商標局將不再受理異議。對初步審定的商標提出異議的，應(yīng)向商標局送交《商標異議書》一式兩份，并附有關(guān)證據(jù)。商標異議書應(yīng)寫明被異議商標的名稱、商品類別、初步審定號、初步審定公告期號和頁碼、提出異議的理由等。由商標利害關(guān)系人提出的應(yīng)寫明商標注冊人的商標名稱，商品類別、注冊證號碼等。異議人無需交納費用。商標局在收到異議后，應(yīng)將異議書送交被異議人，并要求其在30天內(nèi)作出答辯，在限期內(nèi)未作出答辯的，即視為棄權(quán)，異議程序照常進行，由商標局直接作出裁定并通知有關(guān)當(dāng)事人。申請人作出答辯的，商標局應(yīng)保障異議人和被異議人雙方平等地行使權(quán)利，認真地聽取雙方陳述的事實和理由，經(jīng)過調(diào)查核實后，即可依法做出撤消審定的商標或者駁回異議人申請的裁定，并以異議裁定書的形式通知有關(guān)當(dāng)事人。商標局裁定異議成立的，經(jīng)初步審定的商標將不予注冊；異議不成立的，異議人又未在規(guī)定期限內(nèi)申請復(fù)審，則該商標可以在公告期滿后予以注冊。如果對異議決定不服，異議人和被異議人都有權(quán)可以在收到異議裁定通知之日起15天內(nèi)，向商標評審委員會申請復(fù)審一次，即對商標異議再次進行審查。7、核準注冊及公告初步審定的商標在初審公告期滿，無異議或異議不成立的，或當(dāng)事人在收到異議裁定后沒有提請復(fù)審理由、或復(fù)審維持異議不成立的裁定的，初步審定公告的商標由商標局核注冊。核準注冊是商標申請人取得商標專用權(quán)的決定性環(huán)節(jié)。核準注冊是承認一件商標在法律上取得專用權(quán)的依據(jù)。對于核準注冊的商標，商標局應(yīng)將該注冊商標按照地區(qū)、商標注冊人名稱和使用的文字、圖形分別登入《商標注冊簿》(集體商標和證明商標應(yīng)分別登入《集體商標注冊簿》和《證明商標注冊簿》)、同時應(yīng)在《商標公告》刊登，即注冊公告。申請人在見到公告后即繳納注冊費、印花稅等。繳費后，商標局即向商標申請人頌發(fā)《商標注冊證》，并刊登于《商標公告》?！渡虡俗宰C》是商標注冊人在法律上取得商標專用權(quán)的證明，刊登在《商標公告》是上是將注冊商標公諸于眾，使之產(chǎn)生公示的法律效力，便于對商標專用權(quán)的保護。商標專用權(quán)的有效期從核準注冊之日起計算。三、商標注冊申請駁回、商標異議的復(fù)審和訴訟1、商標注冊申請駁回的復(fù)審和訴訟根據(jù)商標法第三十二條的規(guī)定，對駁回申請、不予公告的商標申請，商標局應(yīng)當(dāng)書面通知商標注冊申請人，申請不服的，可以在接到通知之日起15天內(nèi)向商標評審委員會申請復(fù)審，由商標評審委員會作出是否維持商標局駁回決定的決定，并書面通知申請人。當(dāng)事人如果不服商標評審委員會作出的決定，可以在收到復(fù)審決定的30天內(nèi)向人民法院起訴，由人民法院作出最終的裁決。2、商標異議的復(fù)審和訴訟根據(jù)商標法第三十三條的規(guī)定，對初步審定公告的商標提出異議的，商標局應(yīng)當(dāng)聽取異議人和被異議人陳述事實和理由，經(jīng)調(diào)查核實后作出裁定。當(dāng)事人不服的，可以在接到異議裁定之日起15天內(nèi)向商標評審委員會申請復(fù)審，由商標評審委員會作出是否維持商標局異議裁定的裁定，并書面通知異議人和被異議人。當(dāng)事人如果不服商標評審委員會作出的裁定的，可以在收到裁定的30天內(nèi)向人民法院起訴，由人民法院作出最終的裁決。第四節(jié)注冊商標爭議的裁定一、商標的不當(dāng)注冊及其申請撤消和裁定1、商標不當(dāng)注冊的表現(xiàn)形式商標的不當(dāng)注冊包括兩種情況，第一種情況是指申請人違反商標法第10條、11條、12條的規(guī)定，使用了禁用的文字、圖形等標志，第二種情況則是指申請人以欺騙手段或者以其他不正當(dāng)手段取得注冊商標。由于第一種情況的不當(dāng)注冊，在審查機關(guān)對商標注冊申請的實質(zhì)審查時基本會及時發(fā)現(xiàn)、及時糾正，故實際上不太可能發(fā)生。所以商標的不當(dāng)注冊多是指第二種情況。為了準確地判定商標的不當(dāng)注冊，我國2001年修改的商標法將這些欺騙手段或其他不正當(dāng)手段注冊的商標明確規(guī)定為：(1)違反商標法第十條、第十一條、第十二條的規(guī)定，或者是以其它不正當(dāng)手段取得商標注冊的，應(yīng)判為不當(dāng)注冊商標。商標局有權(quán)依照職權(quán)依法撤消已經(jīng)注冊的商標，其他單位和個人也可以請求商標評審委員會裁定撤消該已經(jīng)注冊的商標。商標法的這三條規(guī)定均是針對商標構(gòu)成要素的法律條件的規(guī)定，例如禁用文字和圖形的規(guī)定，沒有顯著特征的文字和圖形的規(guī)定等。故此不當(dāng)注冊行為主要是指申請人違反了商標法關(guān)于商標的構(gòu)成要素的有關(guān)規(guī)定的不當(dāng)注冊行為，對不當(dāng)注冊商標的撤消和裁定撤消沒有時間的限定，任何人和組織在發(fā)現(xiàn)后有權(quán)提出撤消的申請；商標局在任何時候發(fā)現(xiàn)有此類不當(dāng)注冊的，有權(quán)主動撤消。(2)違反商標法第十三條、第十五條、第十六條和第三十一條的規(guī)定而取得的商標注冊也是不當(dāng)注冊商標。上述法律規(guī)定包括以下行為：第一，違反誠實信用原則，以復(fù)制、摹仿、翻譯等方式，將他人已為公眾所熟知但在中國未注冊的馳名商標進行注冊的。如將他人使用在先的具有獨創(chuàng)性并有著一定影響的商標搶先注冊；復(fù)制、模仿他人馳名商標在其他種類的商品上注冊等等。第二，未經(jīng)授權(quán)，代理人或者代表人以其名義將被代理人或被代表人的商標進行注冊的。這種行為也屬《巴黎公約》第6條之7規(guī)定的不正當(dāng)注冊的行為，《巴黎公約》并規(guī)定成員國國內(nèi)法可以規(guī)定商標所有人按規(guī)定的條件行使其權(quán)利的公正期限。第三，申請注冊的商標中含有地理標志，但是申請人申請使用該商標的商品并非來源于該地理標志所標示的地區(qū)的，而該地區(qū)的地理標志有著特定的人文、自然含義的。任何人就此種已經(jīng)注冊的商標，可以請求撤消。第四，侵犯他人合法的在先權(quán)利進行商標注冊的。此處所指的合法在先權(quán)利包括已經(jīng)受保護的廠商名稱權(quán)(商號權(quán))；已經(jīng)受保護的工業(yè)品外觀設(shè)計專利權(quán)；有關(guān)文字和圖形的著作權(quán)；已受到保護的原產(chǎn)地地理名稱權(quán)；公民的姓名權(quán)和肖像權(quán)等，但是并不包括在先注冊的商標。在實踐中還將由商標評審委員會解釋出更多的權(quán)利種類。對上述四種不當(dāng)注冊的行為，商標法第四十一條明確規(guī)定，自商標注冊之日起5年內(nèi)，商標所有人或利害關(guān)系人可以請求商標評審委員會裁定撤消已經(jīng)注冊的商標。對申請人惡意申請注冊的，馳名商標的所有人不受5年的時間限制。2001年修改的商標法的這一部分內(nèi)容，與巴黎公約的規(guī)定更為符合。二、裁定撤消不當(dāng)注冊商標的意義和程序從我國商標法的規(guī)定看，撤消注冊不正當(dāng)?shù)纳虡擞袃煞N情況：一是由商標局主動依職權(quán)撤消；二是其他單位或者個人提請商標評審委員會裁定撤消。而在實際的執(zhí)法中，雖然商標局有權(quán)依照其職權(quán)撤消不當(dāng)注冊的商標，但限于商標局的能力所及，不當(dāng)注冊的商標通常是由于因有關(guān)的當(dāng)事人發(fā)生爭議而導(dǎo)致商標評審委員會做出予以撤消的裁定的，因此，由當(dāng)事人提出裁定撤消不當(dāng)注冊商標的程序是適用撤消不當(dāng)注冊商標的主要情況。不當(dāng)注冊商標裁定撤消程序與商標異議程序、商標爭議程序相配合，可以大大提高注冊商標的質(zhì)量，減少注冊商標與其它合法權(quán)利的沖突，增強注冊商標專用權(quán)的效力。這一程序的設(shè)立對保護消費者利益、維護他人正當(dāng)權(quán)益和制止不正當(dāng)競爭行為有不可代替的作用，同時也符合國際上的商標保護慣例。裁定撤消不當(dāng)注冊商標的程序中應(yīng)注意的問題包括：提出撤消不當(dāng)注冊商標申請的主體資格對不當(dāng)注冊的商標，任何單位或個人都可以提出撤消申請，但對已經(jīng)過異議裁定、異議復(fù)審裁定程序而獲得注冊的商標，任何人不得再以同一事實和理由申請撤消。申請人提出裁定撤消不當(dāng)注冊商標的申請時，應(yīng)按照規(guī)定填寫有關(guān)的文書或表格，一式兩份交送商標評審委員會，并附送必要的證據(jù)和他材料。時間限定商標評審委員會受理不當(dāng)注冊商標案一般具有時間限制，即一般只受理1988年1月13日以后注冊的商標，而對上述時間以前注冊的商標，一般不能適用裁定撤消的規(guī)定。1988年1月13日是1988年第一次修訂的《商標法實施細則》公布的時間，其中首次規(guī)定了商標的不當(dāng)注冊及裁定撤消內(nèi)容)。但對搶注馳名商標的不當(dāng)注冊商標申請撤消，則不受上述時間的限制。對不當(dāng)注冊商標申請撤消的時限，2001年修改的商標法作了明確的規(guī)定。一般的時間限定為5年，自核準公告日計算。但是馳名商標不受5年時間的限制。在國務(wù)院知識產(chǎn)權(quán)辦公會議制定的《有效保護及實施知識產(chǎn)權(quán)行動計劃》中曾明確規(guī)定，經(jīng)商標局確定的馳名商標，商標局將不予國際承認的所有人以外的任何注冊。一旦非國際承認的馳名商標所有人取得馳名商標注冊的，自該商標注冊之日起5年內(nèi)，根據(jù)國際承認馳名商標所有人的請求撤消其注冊商標。商標法第四十一條第二款明確規(guī)定，對惡意注冊的，馳名商標的所有人不受5年時間的限定。3、撤消決定和裁定的效力商標評審委員會對不當(dāng)注冊的商標的撤消申請做出裁定后，，應(yīng)書面通知當(dāng)事人，并移交商標局辦理有關(guān)事宜。裁定撤消注冊商標的，由商標局辦理撤消手續(xù)并發(fā)布撤消公告。原商標注冊人應(yīng)當(dāng)在收到裁定通知之日起15天內(nèi)，將《商標注冊證》交回商標局。申請撤消理由不成立的，評審委員會也要作出裁定，維持注冊商標繼續(xù)有效。當(dāng)事人不服評審委員會作出的裁定的，可以在接到裁定的30日之內(nèi)向人民法院起訴，由人民法院作出最終裁決。人民法院應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)的對方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。撤消注冊商標的裁定，對在撤消前人民法院做出并已執(zhí)行的商標侵權(quán)案件的判決、裁定，工商行政管理機關(guān)做出并已執(zhí)行的商標侵權(quán)案件的處理決定，以及已履行的商標轉(zhuǎn)讓或者許可使用合同不具有追溯力。但是，因商標注冊人的惡意給他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)予以賠償。需要指出的是，根據(jù)2001年修改前的商標法的規(guī)定，由商標局依照職權(quán)主動撤消的不當(dāng)注冊的商標，商標所有人有權(quán)提起復(fù)審請求。在2001年修改的商標法中，雖然對此沒有作明確規(guī)定，但是從公平保護當(dāng)事人合法權(quán)益的原則出發(fā)，此程序還應(yīng)當(dāng)是保留的。當(dāng)事人如果不服評審委員會作出的復(fù)審裁定，仍然有權(quán)起訴至人民法院。由人民法院作出最終裁決。三、注冊商標爭議及裁定1、注冊商標爭議及裁定的概念注冊商標爭議，一般是指兩件或兩件以上的注冊商標所有人之間所發(fā)生的因商標重復(fù)注冊的爭議，通常是注冊在先的商標所有人對注冊在后、并且注冊期間未滿5年的商標所有人提出的的爭議。注冊商標爭議的裁定，是指在先商標注冊人對他人注冊在后的商標與自己在同一種商品或者類似商品上已經(jīng)注冊的商標，認為相同或者相近似并在法定期限內(nèi)提出的反對意見以及撤消的申請，由商標評審委員會對此爭議所作出的裁定。從注冊商標爭議裁定的概念看，注冊商標爭議裁定的提出，應(yīng)具備以下條件：第一，申請人必須是在先注冊商標的注冊人。因為在我國，只有經(jīng)商標局核準注冊在先的商標，才享有商標專用權(quán)，受到法律保護。所以對新注冊商標能夠提出爭議的人，只能是該商標先注冊的商標注冊人。第二，申請注冊商標爭議的裁定，必須在法定的5年時限以內(nèi)提出。否則，商標評審委員會則不予受理。第三，爭議的兩項注冊商標被核定使用的商品，一般要涉及同一種商品或者類似商品，如果不是同一種商品或類似商品，則不予受理或者駁回申請。第四，爭議的兩項注冊商標被核準的文字、圖形或組合，須是相同或者近似的，否則，商標評審委員會亦不予受理或者駁回申請。不得對核準注冊前已經(jīng)提出異議并經(jīng)裁定的商標，再以同一事實和理由重復(fù)申請商標爭議裁定。2、申請注冊商標爭議裁定的程序商標注冊人對后注冊商標提出爭議的裁定申請，應(yīng)填寫《商標爭議裁定申請書》一式兩份，交送商標評審委員會。申請書應(yīng)填寫清楚規(guī)定的內(nèi)容，同時還要附送有關(guān)材料或證據(jù)。商標評審委員會收到爭議裁定申請書經(jīng)審查后，應(yīng)通知有關(guān)當(dāng)事人，并限期提出答辯。答辯是有關(guān)當(dāng)事人的一項重要權(quán)利，商標評審委員會必須保證爭議雙方在爭議裁定活動中平等地行使權(quán)利。有關(guān)當(dāng)事人不按期提出答辯或者拒絕答辯，可以視為棄權(quán)。但裁定程序照常進行，不受影響。商標爭議的裁定是整個商標爭議裁定程序中最重要的一環(huán)，商標評審委員會必須根據(jù)事實和法律正確地作出裁定。商標評審委員會做出維持或撤消注冊商標的裁定后，書面通知有關(guān)當(dāng)事人。注冊商標被裁定撤消的，后注冊的商標注冊人應(yīng)當(dāng)在收到裁定通知之日起15天內(nèi)，將《商標注冊證》交回商標局。被裁定維持的，后注冊的商標專用權(quán)繼續(xù)有效。當(dāng)事人不服評審委員會作出的商標爭議的裁定的，可以在接到裁定的30日之內(nèi)向人民法院起訴，由人民法院作出最終裁決。人民法院應(yīng)當(dāng)通知有關(guān)的對方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。第二十三章注冊商標的期限、續(xù)展、變更和終止第一節(jié)注冊商標的有效期限和續(xù)展一、注冊商標的有效期限注冊商標的有效期限是指注冊商標具有法律效力的期限，也就是說注冊商標受法律保護的有效期限。各國商標法對注冊商標的有效期限都有明確的規(guī)定，只是規(guī)定的期限不盡相同而已。從我國歷史上的情況看，對注冊商標有效期限的規(guī)定，在各個不同歷史階段的商標法的規(guī)定中，也是不同的。如清朝政府的商標法，規(guī)定的注冊商標有效期為20年；解放初期，華北人民政府也規(guī)定為20年的注冊期；新中國成立后，1950年頒布的《商標注冊暫行條例》也規(guī)定為20年。1982年8月23日，我國頒布的商標法在總結(jié)多年經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，根據(jù)我國的實際情況，參照了有關(guān)的國際慣例，明確規(guī)定注冊商標的有效期限為10年。這一期限的規(guī)定，既符合了我國的國情，也使我國商標體制能夠適應(yīng)國際新慣例中的國民待遇原則。注冊商標的有效期限從商標的核準之日起計算，至10年后最后一個月的相應(yīng)日，最后一月無相應(yīng)日的，以該月的最后一天為期限屆滿日。二、注冊商標的續(xù)展1、注冊商標續(xù)展的概念注冊商標的續(xù)展，是指延長注冊商標的有效期限。我國商標法第三十七條、三十八條規(guī)定，注冊商標的有效期為10年，自核準之日起計算。期滿需要繼續(xù)使用的，其所有人可以申請續(xù)展注冊。續(xù)展注冊經(jīng)商標局核準后，商標所有人即可繼續(xù)享有商標權(quán)。續(xù)展注冊可以無限制地重復(fù)申請，每次續(xù)展注冊的有效期均為10年。關(guān)于注冊商標續(xù)展的權(quán)利性質(zhì)問題，學(xué)術(shù)界歷來有兩種不同的看法，一種看法認為注冊商標的續(xù)展屬于商標權(quán)的延長；另一種看法認為注冊商標的續(xù)展屬于商標權(quán)的更新，但一般人們普遍都同意前一種看法。因為申請續(xù)展注冊時，不需申請指定商品，附送的商標圖樣與申請注冊時附送的商標圖樣必須相同。有的國家的商標法對申請續(xù)展注冊甚至不要求附送商標圖樣。2、商標續(xù)展注冊的申請商標所有人申請續(xù)展注冊，應(yīng)當(dāng)在注冊商標有效期屆滿前6個月內(nèi)辦理。如果在規(guī)定的期限內(nèi)未提出申請，在期限屆滿后的6個月內(nèi)還可以辦理，給予的這6個月時間，稱為寬展期。在寬展期內(nèi)，商標所有人仍未提出續(xù)展申請的，寬展期一過，該注冊商標專用權(quán)自注冊有效期滿之日起失效，商標局應(yīng)注銷該商標，并予以公告。商標法之所以規(guī)定有寬展期，目的在于慎重而妥善地保護注冊商標所有人的商標權(quán)，使其不致因地震、水災(zāi)、火災(zāi)、戰(zhàn)爭爆發(fā)等各種客觀原因而喪失其商標權(quán)。申請商標續(xù)展注冊，應(yīng)按法律規(guī)定的程序辦理。申請人應(yīng)向商標局交送《商標續(xù)展注冊申請書》一份，商標圖樣5張，交回原《商標注冊證》。申請書的內(nèi)容應(yīng)填寫注冊商標的名稱、注冊證號，有效期限屆滿日期，申請人的全稱和位置，申請續(xù)展的日期等。同時，應(yīng)按規(guī)定繳納續(xù)展申請費和注冊費。在寬展期內(nèi)提出續(xù)展申請的，其申請書還應(yīng)填寫有效期過期日期，并按規(guī)定繳納續(xù)展遲延費。商標注冊人在提交續(xù)展申請書的同時，應(yīng)當(dāng)提供在有效期屆滿前3年內(nèi)該商標實際使用的證明。3、商標續(xù)展注冊申請的審查和核準商標局在收到商標續(xù)展注冊申請后，對申請手續(xù)是否齊備、商標名稱、商標圖樣、使用商品、注冊人名稱、注冊人位置是否發(fā)生變化等事項經(jīng)過審查，認為符合規(guī)定的，即可予以核準續(xù)展，將原《商標注冊證》加注發(fā)還所有人，并予以公告。續(xù)展注冊商標的有效期應(yīng)與該商標上一屆有效期相銜接，即自上一屆有效期滿次日起計算新一屆的有效期。4、不予以續(xù)展的商標商標局對于申請商標續(xù)展注冊，在一般情況下均予以核準。但以下情況除外：第一，過了寬展期提出續(xù)展申請的；第二，自行擴大注冊商標核定使用商品的范圍的；第三，有商標法四十四條、四十五條規(guī)定的、應(yīng)由商標局責(zé)令限期改正或者撤消其注冊商標行為之一的；第四，有其他明顯違反法律或有關(guān)規(guī)定的行為的。第二節(jié)注冊商標的變更和終止注冊商標的變更注冊商標的變更，是指注冊人名義、位置及其他注冊事項的變更。這里所說的變更，不同于商標使用商品范圍的擴大，注冊商標文字、圖形的改變，以及商標權(quán)歸屬的改變。凡需要在核定商標的同一類中擴大商品使用范圍的，應(yīng)當(dāng)另行提出注冊申請；需要改變注冊商標構(gòu)成要素的，應(yīng)當(dāng)作為新商標重新提出注冊申請；需要改變商標權(quán)歸屬的，應(yīng)當(dāng)按照注冊商標移讓的程序辦理。注冊人名義的變更，是指注冊商標所有人的名稱的變動。這種變更僅限于注冊人稱謂的改變，與商標權(quán)的主體無關(guān)。注冊商標所有人同其他單位合并而改用新的名稱，或者是總公司獨立核算的分支機構(gòu)之間移轉(zhuǎn)注冊商標等，均屬商標權(quán)主體的變動，不能作為變更商標注冊人名義對待。申請變更商標注冊人名義的，申請人應(yīng)按規(guī)定向商標局交送《變更商標注冊名義申請書》和變更的證明文件各一份，繳納變更費。變更證明是指商標注冊人的上級主管機關(guān)批準的改換注冊人名義的證明。商標注冊人位置的變更，是指經(jīng)商標局核準的商標注冊人所處地理位置的變化，如果發(fā)生變化而不及時辦理變更手續(xù)，商標管理機關(guān)和商標注冊人的了解就會中斷，有關(guān)書件就無法送達，或者帶來其他問題，影響對商標的管理。因此，商標注冊人位置發(fā)生變更，也必須及時辦理變更手續(xù)。變更商標注冊人位置或者其他注冊事項的，每一個申請應(yīng)當(dāng)向商標局交送《變更商標注冊人位置申請書》或者《變更注冊商標其他事項申請書》以及有關(guān)變更證明文件各一份，其余程序與變更商標注冊人名義相同。二、注冊商標的終止1、注冊商標終止的概念注冊商標的終止，是指注冊商標所有人在法律規(guī)定的原因發(fā)生時，其享有的商標權(quán)歸于消滅而不復(fù)存在。商標權(quán)的消滅不同于通常所說的權(quán)利的喪失。權(quán)利的喪失是指權(quán)利與權(quán)利主體相分離，有的是絕對的喪失，有的是