創(chuàng)業(yè)板與中國證券律師及其使命

創(chuàng)業(yè)板與中國證券律師及其使命□國浩律師集團(tuán)（北京）事務(wù)所程賢權(quán)中國資本市場的一塊重要拼圖——創(chuàng)業(yè)板，以其毋庸置疑的腳步漸行漸近，我們甚至可以看見她清晰的臉龐。推出創(chuàng)業(yè)板是完善我國資本市場層次與結(jié)構(gòu)、拓展資本市場深度與廣度的重要舉措，無疑是中國資本市場發(fā)展的一個里程碑式的事件。也許在她真正開盤那一天，市場帶給我們的不過是平淡或者喜悅，但歷史有時是作為一個區(qū)間——而不是單純某個時點去評判——只要我們的方向是正走向一個逐步完善、發(fā)達(dá)、成熟的資本時代。因為，想到納斯達(dá)克，想到從那里誕生的微軟、英特爾、谷歌等一個個偉大企業(yè)；想到我們自己也將打造這樣的舞臺，想到這樣的舞臺同樣可能催生一批優(yōu)秀乃至偉大的企業(yè)，而后繼的創(chuàng)業(yè)者們則努力期待并分享與其比肩而居的自豪與美好愿景。市場化是創(chuàng)業(yè)板的根本屬性如果說行業(yè)成熟、盈利穩(wěn)定的主板企業(yè)關(guān)乎國計民生，因而，宏觀調(diào)控的行政力量可以在此基礎(chǔ)領(lǐng)域合理、有效發(fā)揮其對資源配置的一定程度的非市場化干預(yù)，但創(chuàng)業(yè)板則似乎天生就和市場化嫁接在一起，如今，圍繞市場化發(fā)展主題的新股發(fā)行制度改革，必將以創(chuàng)業(yè)板的推出為契機(jī)獲得試驗性及實證性突破，并且伴隨創(chuàng)業(yè)板的整個成長路徑。事實上，市場化的理念應(yīng)深入創(chuàng)業(yè)板的方方面面，不單單是市場化的發(fā)行，更包括市場化的保薦、市場化的審核、市場化的估值與交易、市場化的退市、市場化的監(jiān)管方式，等等。一言蔽之，市場化是創(chuàng)業(yè)板的題中應(yīng)有之意，是創(chuàng)業(yè)板的根本屬性。而市場化的本質(zhì)與靈魂即法治，即規(guī)則之治、法律之治，而非權(quán)力之治。這就要求有一系列符合資本市場規(guī)律的制度建設(shè)、對該等制度及法律嚴(yán)格而有效的規(guī)制、執(zhí)行與監(jiān)管，以及專業(yè)、成熟而理性的市場主體和市場力量存在——包括專業(yè)的投資者以及專業(yè)的中介機(jī)構(gòu)。在如此大背景下，中國的整個投資銀行業(yè)正進(jìn)行著深刻的變革及競爭格局與版圖的重構(gòu)。而中國的證券律師們，又將以何種心態(tài)、何種姿態(tài)以及何種方式，適應(yīng)變革、迎接挑戰(zhàn)、不辱使命？中國證券律師的前世今生1993年1月12日，中國證監(jiān)會和司法部聯(lián)合頒布行政規(guī)章《關(guān)于從事證券法律業(yè)務(wù)律師及律師事務(wù)所資格確認(rèn)的暫行規(guī)定》，規(guī)定欲從事證券法律業(yè)務(wù)的律師，須由本人提出申請，經(jīng)司法部會同中國證監(jiān)會批準(zhǔn)并發(fā)給從事證券法律業(yè)務(wù)的資格證書，由此創(chuàng)設(shè)了證券律師許可制度。同時，“證券律師”這一細(xì)分的專業(yè)律師開始進(jìn)入人們視野。此后，在中國證監(jiān)會制定的眾多規(guī)范性文件中，但凡涉及證券法律服務(wù)，均指由“具有證券從業(yè)資格的律師事務(wù)所和律師”承攬并經(jīng)辦。在1993年1月上述確認(rèn)證券律師從業(yè)許可的規(guī)章頒布兩個月之后，全國首批35家律師事務(wù)所和大約120名律師取得了機(jī)構(gòu)和個人的執(zhí)業(yè)許可。這批律師既沒有經(jīng)過培訓(xùn)，也沒有經(jīng)過考核。但這批證券律師所享受到的制度性紅利以及實現(xiàn)的原始積累，奠定了日后在中國證券法律服務(wù)市場占據(jù)相當(dāng)份額的基礎(chǔ)，并影響深遠(yuǎn)。在1995年、1996年期間，司法部向各省發(fā)放參訓(xùn)“指標(biāo)”，各地司法廳（局）根據(jù)指標(biāo)遴選律師參加培訓(xùn)，中國證監(jiān)會和司法部依據(jù)學(xué)員成績，通過考核，擇優(yōu)確定若干名學(xué)員律師授予證券律師從業(yè)資格。1999年6月，司法部、中國證監(jiān)會聯(lián)合舉辦首次也是唯一一次全國證券律師資格考試，報考者須為執(zhí)業(yè)四年以上的律師，審核通過后取得考試資格，最后根據(jù)考試成績經(jīng)司法部、中國證監(jiān)會審查確認(rèn)后，又有約800名律師獲得了證券法律從業(yè)資格。截止到2002年證券律師資格許可制度取消之前，經(jīng)過上述幾批不同方式的授予，全國共有約400多家律師事務(wù)所、約1500多名律師得到了從事證券法律業(yè)務(wù)的許可。2002年12月23日，中國證監(jiān)會、司法部作出《關(guān)于取消律師及律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)資格審批的通告》，至此，實行整整十年的證券律師的行政許可制度取消。但是，證券律師作為律師業(yè)內(nèi)一個細(xì)分專業(yè)領(lǐng)域（一如保險律師、稅務(wù)律師、房地產(chǎn)律師、反傾銷律師等），它的存在并不因制度上的取消而消失，只是由過去行政手段的人為界定（一如現(xiàn)在“保薦代表人”的特別執(zhí)業(yè)許可），轉(zhuǎn)而由市場競爭的方式優(yōu)勝劣汰、客觀形成。事實上，資格放開后至今這七、八年來，證券律師以及證券法律業(yè)務(wù)，仍然集中在那些專業(yè)性的、大型的、以證券為主業(yè)的律師事務(wù)所。根據(jù)今年2月中國證監(jiān)會首度發(fā)布的《2007年度證券法律服務(wù)業(yè)務(wù)發(fā)展報告》（該報告是自取消證券律師從業(yè)資格審批制度以來，首次由證券監(jiān)管部門對證券法律服務(wù)市場進(jìn)行的專項排名和綜合排名），“證券法律服務(wù)業(yè)的集中度較高，主要體現(xiàn)為律師事務(wù)所分布地區(qū)集中，市場份額集中”為證券法律業(yè)務(wù)的重要特點之一，就是很好的證明。證券律師，誰的律師？傳統(tǒng)上看，律師業(yè)務(wù)分為訴訟業(yè)務(wù)與非訴訟業(yè)務(wù)，毫無疑問，證券法律業(yè)務(wù)屬于非訴訟領(lǐng)域。根據(jù)2007年5月1日起施行的《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》的定義，“證券法律業(yè)務(wù)，是指律師事務(wù)所接受當(dāng)事人委托，為其證券發(fā)行、上市和交易等證券業(yè)務(wù)活動，提供的制作、出具法律意見書等文件的法律服務(wù)”。而證券律師，這個被認(rèn)為是中國首批真正意義上的產(chǎn)業(yè)律師，無論是基于行政許可的人為創(chuàng)設(shè)，還是基于市場力量