經(jīng)濟法概論案例分析題和答案

1PAGE1經(jīng)濟法概論案例分析題及答案總目經(jīng)濟法總論企業(yè)法公司法企業(yè)破產(chǎn)法合同法金融法支付結(jié)算法票據(jù)法證券法第十章會計法第十一章稅法第十二章公平競爭法第十三章產(chǎn)品質(zhì)量法第十四章消費者權(quán)益保護法第十五章勞動法第十六章知識產(chǎn)權(quán)法第一章經(jīng)濟法總論2021年9月1日，甲市A區(qū)A國家稅務(wù)局對B公司作出某一具體行政行為并于當(dāng)日以信函方式寄出，A公司于9月5日收到該信函。根據(jù)“行政復(fù)議法〞規(guī)定，A公司如對該行政機關(guān)地決定不服，可以在一定期間提出行政復(fù)議申請.問：B公司應(yīng)在何期間內(nèi)提出行政復(fù)議申請？為什么？受理B公司申請復(fù)議的行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)是誰？申請行政復(fù)議的申請人是誰？被申請人是誰？答案：9月5日至11月4日。當(dāng)事人認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以“自知道〞該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議申請。向作出具體行政行為的機關(guān)向上一級行政機關(guān)申請行政復(fù)議。申請人是B公司，被申請人是甲市A區(qū)A國家稅務(wù)局。2．A公司與B公司依法簽訂了貨物買賣合同，但由于該合同履行前發(fā)生了地震，致使合同無法履行。A公司據(jù)此依法解除了雙方的買賣合同。問：A與B之間的買賣合同法律關(guān)系中，指出主體、客體、內(nèi)容是什么？引起A與B雙方法律關(guān)系的產(chǎn)生、終止的法律事實是什么？答案：A與B的買賣合同法律關(guān)系中，主體是A公司與B公司?？腕w是買賣的標(biāo)的、貨物。內(nèi)容是A公司與B公司的合同權(quán)利和義務(wù)。引起A與B雙方法律關(guān)系的產(chǎn)生的法律事實是A、B依法簽訂合同的行為引起A、B雙方法律關(guān)系終止的法律事實是地震這一事由。甲公司與乙公司簽訂了一份貨物買賣合同，并在合同中單獨制定了仲裁條款。事后甲公司發(fā)現(xiàn)在訂立合同時對該有關(guān)事項存在重大誤解。問：甲公司可否根據(jù)合同中的仲裁條款向某仲裁機構(gòu)申請撤銷合同？〔2〕如果甲公司直接向人民法院申請撤銷合同，人民法院是否應(yīng)當(dāng)受理？答案：甲公司可以向某仲裁機構(gòu)申請撤銷合同。如果甲公司直接向人民法院申請撤銷合同，人民法院不予受理。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，仲裁協(xié)議獨立有效，即使合同變更、解除、終止或無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。仲裁協(xié)議合法有效的，具有排除訴訟管轄權(quán)的作用。人民法院不予受理。2021年8月10日A縣甲皮鞋廠與B市的橡膠廠簽定一份購銷合同，由橡膠廠供貨，貨到后15日甲公司付款。合同規(guī)定，由橡膠廠代辦托運。乙橡膠廠按期發(fā)貨后，甲皮鞋廠以該貨物質(zhì)量不合格為由拒付貨款，并要求退貨。乙橡膠廠表示不同意，于是發(fā)生合同爭議。乙橡膠廠準(zhǔn)備提起訴訟。問：乙橡膠廠可以向哪里的法院起訴？為什么？答案：乙橡膠廠可以向A縣法院，也可以向B市法院提起訴訟，A縣法院，B市法院對該案均有管轄權(quán)。因為本案系合同糾紛，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地和合同履行地人民法院管轄。本案被告甲皮鞋廠位于A縣，故A縣法院對該案享有管轄權(quán)。又：本案的合同規(guī)定由橡膠廠代辦托運。根據(jù)有關(guān)司法解釋規(guī)定：凡合同規(guī)定由供方代辦托運，發(fā)運地即為合同履行地。據(jù)此，本案的合同履行地為B市，因而B市法院對該案也享有管轄權(quán)。因此，乙橡膠廠可以向A縣法院，也可以向B市法院提起訴訟。第二章企業(yè)法1．中國A公司與日本B公司擬共同出資設(shè)立一個中外合資企業(yè)，雙方經(jīng)協(xié)商擬定的中外合資企業(yè)合同，其局部條款如下：〔1〕中外合資企業(yè)投資總額1200萬美元，注冊資本500萬美元，中方出資300萬美元，外方出資200萬美元?！?〕中方以貨幣、廠房、場地使用權(quán)作價出資，外方以外幣、設(shè)備、專有技術(shù)作價出資〔但其中外方的機器設(shè)備是租賃來的〕?！?〕中外合資企業(yè)為有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構(gòu)，股東會為企業(yè)最高權(quán)力機構(gòu)，董事會是企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)，監(jiān)事會為企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)?！?〕董事長由中方擔(dān)任，外方擔(dān)任副董事長并兼任總經(jīng)理，總經(jīng)理是法定代表人?！?〕對于企業(yè)的重大事務(wù)，如合資企業(yè)章程的修改，合資企業(yè)的注冊資本增加、減少、合并、分立等，應(yīng)由合資企業(yè)的全體董事通過方可作出決議?！?〕合資企業(yè)在依法繳納了所得稅后，可按約定比例向中外投資者分配。要求：分析說明上述各項條款內(nèi)容是否符合法律規(guī)定，并說明理由。答案：〔1〕外方的投資比例符合有關(guān)法律規(guī)定，在中外合資企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例不得低于25%，本案中外方投資200萬元，占注冊資本的40%。〔2〕出資方式符合法律規(guī)定，中外合資企業(yè)的投資人可以以貨幣、廠房、機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)作為出資，但中外合資企業(yè)的外方以租賃來的機器設(shè)備作為出資不符合規(guī)定?！?〕中外合資企業(yè)的組織形式符合法律規(guī)定，但擬定的組織機構(gòu)不符合規(guī)定。中外合資企業(yè)的組織機構(gòu)應(yīng)為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會?！?〕總經(jīng)理作為中外合資企業(yè)的法定代表人不符合規(guī)定，按照法律規(guī)定董事長是合營企業(yè)的法人代表?！?〕對于本案中所列舉的企業(yè)重大事務(wù)不必由全體董事通過方可做出決議，而是由出席董事會的全體董事通過方可做出決議。按約定比例分配利潤的條款不符合規(guī)定?！?〕中外合資企業(yè)繳納所得稅后，應(yīng)按合營各方注冊資本的出資比例進行分配，而不是按約定比例分配。2．2021的3月，江蘇省某市一家用電器廠準(zhǔn)備與日本公司建立一中外合資經(jīng)營的家電。中外雙方合營者在簽訂的合營合同中約定日本方以技術(shù)出資，技術(shù)出資作價占合營企業(yè)注冊資本的20%；中外雙方商定中方為董事長，日方為副董事長。該合同經(jīng)營的家電經(jīng)審批機構(gòu)批準(zhǔn)后，依法注冊登記成立。公司成立后，由于日方擔(dān)憂投資風(fēng)險，于是讓該公司在日本的保險公司辦理了財產(chǎn)平安保險。公司成立半年后，經(jīng)營效益良好，日方在未經(jīng)中方董事同意的情況下召開董事會，以到會的1/2董事通過決議，決定增加出資。問：請分析該案中哪些地方不符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定？答案：該案中不符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法有關(guān)規(guī)定的有以下兩個方面：〔1〕在該案中，合營企業(yè)合同規(guī)定日方以技術(shù)出資作價占合營企業(yè)注冊資本的20%。這一約定不符合中外合資企業(yè)法的規(guī)定。中外合資經(jīng)營企業(yè)關(guān)于合營企業(yè)的注冊資本規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。而在本案中，日方的投資比例僅為20%，顯然低于法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。對此，日方應(yīng)追加出資。〔2〕本案中有關(guān)合營企業(yè)增加注冊資本方面不符合法定程序。依照中外合資經(jīng)營企業(yè)法規(guī)定，合營企業(yè)增加注冊資本，必須由合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)董事會會議通過，而董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。增加注冊資本必須由出席董事會會議的董事一致通過方可做出決議。在本案中，日方在未經(jīng)中方董事同意的情況下召開董事會，以到會的1/2董事通過決議，決定增加出資。這一做法違反了上述法律的規(guī)定，因此該增加出資的決議無效。3．中國甲公司與泰國乙企業(yè)擬在中國寧波設(shè)立一家法人中外合作企業(yè)，雙方經(jīng)協(xié)商擬定一份中外合作企業(yè)協(xié)議草案，局部條款如下：〔1〕外方合作者以現(xiàn)金和機器設(shè)備出資，占總出資額的65%，中方合作者以廠房和土地使用權(quán)出資，占出資額的35%?！?〕中外合作企業(yè)合作期限為8年，合作期滿后，企業(yè)全部固定資產(chǎn)歸中方，但中方應(yīng)按固定資產(chǎn)殘值的10%給外方適當(dāng)補償?！?〕在合作企業(yè)正式投產(chǎn)后的前5年分別讓外方先行收回其投資，每年先行回收投資的支出局部可計入合作企業(yè)當(dāng)年的本錢。〔4〕合作企業(yè)的稅后利潤以各占50%的比例分配?！?〕合作企業(yè)的組織機構(gòu)設(shè)董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，董事會是企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)。要求：分析說明上述合作企業(yè)條款內(nèi)容是否符合法律規(guī)定。答案：〔1〕中外合作企業(yè)的出資方式，及中外雙方出資比例均符合法律規(guī)定。中外合作企業(yè)的出資方式可以以現(xiàn)金、機器設(shè)備、廠房、土地使用權(quán)出資。法人合作企業(yè)，外方不低于注冊資本的25%。外方的出資額占65%，符合規(guī)定?！?〕經(jīng)營期限屆滿后企業(yè)的全部固定資產(chǎn)的處理有不符合法律規(guī)定之處。按法律規(guī)定，中外合作企業(yè)約定讓外方在合作經(jīng)營期間先行回收其投資的，那么合作期間屆滿后企業(yè)的全部固定資產(chǎn)應(yīng)無償歸中方所有。此題中按固定資產(chǎn)殘值的10%給外方適當(dāng)補償?shù)淖龇ú环弦?guī)定?！?〕在合作經(jīng)營期間，外方可以依法先行回收其投資。但是合作企業(yè)的虧損未彌補前，外方不得先行收回投資，這說明只能用企業(yè)利潤來回收投資。所以此題中把先行收回投資的支出局部直接計入企業(yè)當(dāng)年本錢的做法是不符合規(guī)定的?！?〕合作各方有關(guān)利潤分配比例的約定符合有關(guān)規(guī)定。因為，依照有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的合作各方可以自行約定利潤分配比例。〔5〕關(guān)于合作企業(yè)的組織機構(gòu)的設(shè)置符合法律規(guī)定。作為法人的中外合作企業(yè)應(yīng)設(shè)董事會，董事會是最高權(quán)力機構(gòu)。4．甲、乙、丙、丁四人商議設(shè)立普通合伙企業(yè)，并簽訂了合伙協(xié)議。甲以局部貨幣及實物折價出資10萬元，乙以實物折價出資8萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價出資6萬元，丁以貨物出資4萬元。合伙協(xié)議規(guī)定，甲、乙、丙、丁按5：4：3：2的比例分配利潤和承當(dāng)風(fēng)險。合伙協(xié)議約定由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限。合伙企業(yè)設(shè)立后存續(xù)期間，發(fā)生以下行為事實〔但不限于〕：〔1〕合伙企業(yè)設(shè)立3個月后，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與A簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認(rèn)為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向A公司表示對該合同不予成認(rèn)，因為甲合伙人無單獨與第三人簽訂代銷合同的權(quán)利。〔2〕合伙企業(yè)經(jīng)營了1年后，丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。1個多月后，該合伙人撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊入伙，戊仍然出資4萬元。此后，合伙企業(yè)的債權(quán)人B就丁退伙前發(fā)生的債務(wù)要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人及退伙人共同承當(dāng)連帶清償責(zé)任?！?〕執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，單獨決定聘任合伙人以外的張某擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；并以合伙企業(yè)的名義為合伙企業(yè)以外的王某擔(dān)保?！?〕合伙企業(yè)經(jīng)營了1年半后，乙在與C經(jīng)濟業(yè)務(wù)來往后，發(fā)生了債務(wù)。C向法院提起訴訟，判決勝訴后，C即向人民法院申請強制執(zhí)行。〔5〕該合伙企業(yè)又繼續(xù)經(jīng)營了3個月后，由于在此之前甲等經(jīng)營管理不善，造成該合伙企業(yè)虧損嚴(yán)重，合伙企業(yè)的E債權(quán)人起訴于法院，法院在審理中發(fā)現(xiàn)合伙企業(yè)財產(chǎn)25萬元，但所欠債務(wù)40萬元。要求：〔1〕假設(shè)該合伙企業(yè)中的丙是現(xiàn)任國家公務(wù)員，判斷可否成為合伙人。假設(shè)合伙協(xié)議規(guī)定甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對合伙企業(yè)債務(wù)無限連帶責(zé)任，而乙、丙、丁不執(zhí)行合伙事務(wù)，故對合伙企業(yè)的債務(wù)只承當(dāng)有限責(zé)任，判斷此項協(xié)議條款是否正確，并說明理由?！?〕分析甲、乙、丙、丁的出資方式是否符合合伙企業(yè)法的規(guī)定。為什么？〔3〕甲擅自以合伙企業(yè)名義與A公司簽訂代銷合同，而A公司如果是善意的不知道該合伙企業(yè)對甲的內(nèi)部限制的第三人，分析該代銷合同的效力如何確認(rèn)?！?〕合伙企業(yè)某債權(quán)人B就丁退伙前發(fā)生的債務(wù)要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人及退伙人共同承當(dāng)連帶清償責(zé)任。分析丁可否以自己已經(jīng)退伙為由，戊可否以自己新入伙不久為由不承當(dāng)連帶清償責(zé)任。為什么？〔5〕分析甲聘任合伙企業(yè)以外的張某來擔(dān)任經(jīng)營管理人員及為合伙企業(yè)以外的王某擔(dān)保行為是否合法。為什么？〔6〕乙被法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額時，分析乙是否仍然可以作為該合伙企業(yè)的合伙人?！?〕分析合伙企業(yè)的40萬元債務(wù)應(yīng)如何清償。答案：〔1〕如果丙是現(xiàn)任國家公務(wù)員，那么丙不能成為該合伙企業(yè)的合伙人。因為在職國家公務(wù)員屬于法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，因此不得成為合伙企業(yè)的合伙人。根據(jù)規(guī)定，在普通合伙企業(yè)中的合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)均負(fù)無限連帶責(zé)任。此題中關(guān)于合伙企業(yè)中合伙人負(fù)無限連帶責(zé)任，其他局部合伙人負(fù)有限責(zé)任的說法是不符合法律規(guī)定的。〔2〕該合伙企業(yè)的合伙人的出資方式符合法律規(guī)定，合伙企業(yè)可以依法以貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、勞務(wù)、其他財產(chǎn)權(quán)出資?！?〕合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。此題中的A公司屬于不知情的善意第三人，所以合伙企業(yè)中的合伙人不能以對甲執(zhí)行合伙事務(wù)的限制來否認(rèn)代銷合同的成立有效。〔4〕丁、戊理由不成立。因為根據(jù)有關(guān)規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承當(dāng)連帶責(zé)任，入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承當(dāng)連帶責(zé)任?！?〕不合法。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保，及聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員這兩項事務(wù)均屬于法定應(yīng)經(jīng)全體合伙人同意的事務(wù)。此題中甲擅自進行這兩項事務(wù)，未經(jīng)全體合伙人同意，故為不合法?！?〕乙屬于退伙。根據(jù)法律規(guī)定，合伙人被人民法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全體財產(chǎn)份額的情形，合伙人當(dāng)然退伙。故乙在情形實際發(fā)生之日起不再是該合伙企業(yè)的合伙人了?！?〕合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償，合伙企業(yè)財產(chǎn)缺乏清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承當(dāng)無限連帶責(zé)任。合伙企業(yè)的債權(quán)人有權(quán)向合伙人全體或者任何一名合伙人提出歸還債務(wù)的請求，合伙人不得以合伙協(xié)議約定的合伙人追償由于其承當(dāng)連帶責(zé)任而導(dǎo)致所清償?shù)臄?shù)額超過其應(yīng)當(dāng)承當(dāng)?shù)臄?shù)額的局部。第三十八條合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。第三十九條合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承當(dāng)無限連帶責(zé)任。第九十二條合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。5．某國家機關(guān)工作人員甲與其朋友乙、丙、丁四人合伙成立一普通合伙企業(yè)。四人商定，甲出資5萬元，假設(shè)合伙企業(yè)發(fā)生虧損，甲不再以個人財產(chǎn)承當(dāng)虧損。乙以設(shè)備出資，丙以勞務(wù)出資，丁以場地出資，合伙企業(yè)經(jīng)營期限為3年，并將合伙企業(yè)命名為“眾發(fā)有限責(zé)任公司〞。答復(fù)：〔1〕本案例中有哪些內(nèi)容不符合合伙企業(yè)法的規(guī)定？〔2〕該合伙企業(yè)存續(xù)期間，乙以其設(shè)備向債權(quán)人戊出質(zhì)但未告知其他合伙人，那么乙的行為效力如何？〔3〕丙的債權(quán)人周某以丙曾向他借款2萬元為由要求撤銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)1萬元，那么周某的要求能否實現(xiàn)？〔4〕后來，乙想把自己的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給其朋友錢某該如何處理？答案：〔1〕甲不得成為合伙企業(yè)的合伙人；甲、乙、丙、丁四人有關(guān)承當(dāng)有限責(zé)任的約定不合法；合伙企業(yè)不得使用有限責(zé)任公司作為名稱?！?〕乙的行為無效或作為退伙處理，由此給其他合伙人造成損失的依法承當(dāng)賠償責(zé)任。第二十五條合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承當(dāng)賠償責(zé)任?！?〕不能實現(xiàn)。根據(jù)?合伙企業(yè)法?規(guī)定，普通合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債券抵消對合伙企業(yè)的債務(wù)。故周某的要求不合法?！?〕該行為須得丙、丁的一致同意。6．鄭某、張某、朱某分別出資2萬元、4萬元、6萬元成立普通合伙企業(yè)從事小食品加工。約定按出資比例分享利潤和分擔(dān)虧損。該合伙企業(yè)成立1年后，三人因經(jīng)營理念發(fā)生分歧無法調(diào)和，于是一致同意解散該合伙企業(yè)。三人經(jīng)清算查明：合伙企業(yè)現(xiàn)有價值1.5萬元的小食品，欠職工工資0.5萬元，稅款1萬元，借款3萬元，清算費用0.2萬元。答復(fù)：〔1〕該合伙企業(yè)債務(wù)該如何清償？〔2〕鄭某、張某、朱某各自承當(dāng)份額多少？答案：〔1〕首先以合伙企業(yè)全部財產(chǎn)清償，按照清算費用→職工工資→所欠稅款→債務(wù)→――0.5＝0.8〔萬元〕?！痢痢?/6〔萬元〕。7．2021年8月7日，甲出資6萬元設(shè)立個人獨資企業(yè)A企業(yè)。甲聘請乙管理企業(yè)事務(wù)，同時規(guī)定，凡乙對外簽訂標(biāo)的額超過1萬元的合同，須經(jīng)甲同意。10月18日，乙未經(jīng)甲同意，以A企業(yè)名義向善意第三人丙購置了價值1.2萬元的貨物。2021年3月15日，A企業(yè)虧損，不能支付欠丁的到期債務(wù)，甲決定解散企業(yè)。依法進行企業(yè)清算，以A個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)依法定順序清償后，仍欠丁債務(wù)5萬元，而經(jīng)查甲個人可供執(zhí)行的財產(chǎn)價值2萬元。要求：〔1〕分析乙于10月18日以A名義向丙購入價值1.2萬元的貨物行為是否有效。說明理由?！?〕假設(shè)缺乏清償丁的債務(wù)，分析應(yīng)如何處理。答案：〔1〕乙于10月18日以A企業(yè)名義向丙購入價值1.2萬元貨物的行為有效。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。因此該行為有效?！?〕按照個人獨資企業(yè)法規(guī)定，個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承當(dāng)歸還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，原投資人對債權(quán)人的責(zé)任消滅。因此，A企業(yè)財產(chǎn)缺乏清償債務(wù)，以個人財產(chǎn)2萬元歸還，尚欠丁3萬元。A企業(yè)解散，甲對欠丁3萬元債務(wù)仍應(yīng)承當(dāng)歸還責(zé)任，但債權(quán)人丁在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債要求的，該持續(xù)償債義務(wù)就消滅。8．甲曾是某高校旅游專業(yè)的大學(xué)生，畢業(yè)后向當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾頇C關(guān)申請設(shè)立專門提供旅游咨詢效勞的個人獨資企業(yè)?！?〕甲在申請設(shè)立企業(yè)的申請書中未載明注冊資金的數(shù)額，那么該申請書的效力如何？工商行政管理機關(guān)是否受理其申請？〔2〕甲向該企業(yè)投資的五臺電腦、一套辦公桌椅，自個人獨資企業(yè)成立后，所有權(quán)屬于誰？〔3〕該企業(yè)成立后由于經(jīng)營有方業(yè)務(wù)越來越大，甲為擴大規(guī)模打算讓其好友乙共同參與經(jīng)營，乙能否成為該企業(yè)的投資人？假設(shè)不能，那么甲該如何處理？〔4〕1年后受SARS影響，該企業(yè)虧損嚴(yán)重，甲決定解散該企業(yè)并依法進行了清算。解散后，該企業(yè)的債權(quán)人之一丙才得知解散的消息，那么丙能否向甲主張債權(quán)？為什么？答案：〔1〕該申請書有效，因為個人獨資企業(yè)不要求獨資企業(yè)有最低注冊資金，只要有投資人申報的出資即可。故工商行政機關(guān)受理其申請。〔2〕屬于甲所有?！?〕乙不能成為投資人，甲可以委托或聘用乙管理該獨資企業(yè)的事務(wù)。〔4〕丙可以在該個人獨資企業(yè)解散后5年內(nèi)向甲主張債權(quán)。因為根據(jù)?個人獨資企業(yè)法?第28條規(guī)定，個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承當(dāng)歸還責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅。第三章公司法1．某市甲、乙、丙三家國有企業(yè)經(jīng)市政府有關(guān)部門批準(zhǔn)，共同出資組建某有限責(zé)任公司，組建的有限責(zé)任公司以生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)為主，甲企業(yè)用貨幣出資；乙企業(yè)用廠房、設(shè)備等實物出資；丙企業(yè)以其商標(biāo)權(quán)和專利權(quán)出資。三方約定公司董事會由7人組成。要求：〔1〕答復(fù)該有限責(zé)任公司應(yīng)由哪一級工商行政管理部門辦理公司設(shè)立登記手續(xù)?！?〕說明該公司注冊資本的最低限額。〔3〕分析各發(fā)起人的出資應(yīng)如何確認(rèn)和繳納?！?〕答復(fù)公司董事會應(yīng)由哪些方面的人士組成。答案：〔1〕該有限責(zé)任公司系由市政府批準(zhǔn)發(fā)起成立的，因此其設(shè)立登記手續(xù)應(yīng)在該市工商行政管理部門辦理?！?〕注冊資本的最低限額為3萬元人民幣?！?〕股東以非貨幣出資的，其出資金額必須經(jīng)過評估確認(rèn)，乙企業(yè)和丙企業(yè)的出資應(yīng)以其提供的實物經(jīng)評估確認(rèn)的金額認(rèn)定。各發(fā)起人出資繳納程序如下：以貨幣出資的，股東貨幣出資的金額不得低于公司注冊資本的30%，應(yīng)當(dāng)將貨幣足額存入準(zhǔn)備設(shè)立公司的賬戶；以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，股東全部交納出資后，必須經(jīng)過法定的驗資機構(gòu)驗資，并出具驗資證明。〔4〕由兩個以上國有企業(yè)設(shè)立的有限責(zé)任公司，董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。因此，該有限責(zé)任公司的董事會有甲、乙、丙企業(yè)的代表外，還應(yīng)有公司職工代表。共同組成公司董事會。2．某有限責(zé)任公司注冊資本300萬元，其中甲投資者占30%，乙投資者占45%，丙投資者占25%，半年度實現(xiàn)利潤100萬元，上年度虧損為50萬元，公司按規(guī)定提取法定公積金，公司股東會決定不提取任意公積金。要求：說明該公司本年度利潤應(yīng)如何分配。答案：〔100－50〕＝50〔萬元〕50－50×25%＝〔萬元〕37.5×10%＝3.75〔萬元〕37.5－3.75＝33.75〔萬元〕甲33.75×30%；乙33.75×45%；丙33.75×25%。3．A股份2021年度有關(guān)事項如下：〔1〕公司召開董事會，通過以下決議：①根據(jù)經(jīng)理丙的提名解聘財務(wù)負(fù)責(zé)人甲；②決定發(fā)行公司債券，責(zé)成董事乙準(zhǔn)備有關(guān)發(fā)行文件報送有關(guān)部門審批?！?〕該公司注冊資本5000萬元人民幣，2021年度稅后利潤3000余萬元；公司自成立以來沒有發(fā)生虧損，已提取法定公積金累計額為2600萬元，公司決定不再提取法定公積金。〔3〕公司經(jīng)理丙將其持有的A公司股份全部轉(zhuǎn)讓給?。槐€以B公司代理人的身份從事與A公司業(yè)務(wù)同類的營業(yè)活動。〔4〕公司以“財政部門無權(quán)對股份進行會計檢查〞為由，拒絕財政局的檢查。要求：〔1〕答復(fù)A公司董事會通過的兩項決議是否符合我國公司法的規(guī)定。說明理由?！?〕答復(fù)A公司不提取法定公積金的做法是否符合我國公司法的規(guī)定。說明理由?！?〕分析公司經(jīng)理丙將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給丁是否符合我國公司法的規(guī)定。說明理由?！?〕分析公司經(jīng)理丙能否以B公司代理人的身份從事與A公司業(yè)務(wù)同類的營業(yè)活動；丙從該營業(yè)活動中獲得的收入應(yīng)如何處理。〔5〕A公司拒絕市財政局對該公司會計工作檢查的理由是否符合我國會計法規(guī)定。為什么？答案：〔1〕A公司董事會通過的兩項決議，第一項符合我國公司法規(guī)定，第二項不符合。董事會職權(quán)中，有權(quán)聘任、解聘公司財務(wù)負(fù)責(zé)人。決定發(fā)行公司債券是股東大會的職權(quán)，而不是董事會?！?〕符合。公司法規(guī)定，法定盈余公積按照稅后利潤10%提取，當(dāng)公司公積金累計金額已達注冊資本50%以上可不再提取?！?〕不符合。在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%，“全部轉(zhuǎn)讓〞股份不符合規(guī)定。〔4〕未經(jīng)股東大會同意，不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)?！?〕不符合。財政、審計等有關(guān)部門有權(quán)依法對上市公司、股份實施監(jiān)督。4．甲、乙國有企業(yè)與另外9家國有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“光中有限責(zé)任公司〞〔以下簡稱光中公司〕，公司章程的局部內(nèi)容為：公司股東會除召開定期會議外，還可以召開臨時會議，臨時會議須經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東提議召開，在申請公司設(shè)立登記時，工商行政管理機構(gòu)指出了公司章程中規(guī)定的關(guān)于召開臨時股東會議方面的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。2021年3月，光中公司依法登記成立，注冊資本為1億元，其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，協(xié)議作價金額1200萬元；乙出資1400萬元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持了首次股東會會議，設(shè)立了董事會。2021年5月，光中公司董事會發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的實際價額顯著低于公司章程中所定的金額，為了使公司股東出資總額仍到達1億元，董事會提出了解決方案，即：由甲補足差額，如果甲不能補足差額，那么由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。2021年2月，公司經(jīng)過一段時間運作后，經(jīng)濟效益好，董事會制定了一個增加注冊資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊資本由1億元增加到1.5億元，增資方案提交股東會討論表決時，有7家股東贊成投資，7家股東出資總和為5380萬元，占表決權(quán)總數(shù)的58.3%；有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬元，占表決權(quán)總數(shù)的41.7%。股東會通過了增資決議，并授權(quán)董事會執(zhí)行。2021年3月，光中公司因業(yè)務(wù)開展需要，依法成立了海南分公司，海南分公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因違反了合同規(guī)定被訴之法院，對方以光中公司是海南分公司的總公司為由，要求光中公司承當(dāng)違約責(zé)任。要求：〔1〕分析光中公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中關(guān)于召開臨時股東會議的規(guī)定有哪些不合法之處。為什么？〔2〕答復(fù)光中公司的首次股東會議由甲召集和主持是否合法。為什么？〔3〕分析光中公司董事會作出關(guān)于甲出資缺乏的解決方案內(nèi)容是否合法。為什么？〔4〕分析光中公司股東會做出的增資決議是否合法。為什么？〔5〕答復(fù)光中公司是否應(yīng)替海南分公司承當(dāng)違約責(zé)任。為什么？答案：〔1〕光中公司設(shè)立過程中訂立的公司章程關(guān)于召開臨時股東會會議的提議權(quán)的規(guī)定不合法。公司法規(guī)定，代表1/10以上表決權(quán)的股東均可以提議召開臨時股東會，而在光中公司的章程中卻規(guī)定臨時會議須經(jīng)1/2以上表決權(quán)的股東提議召開，是不符合法律規(guī)定的?！?〕光中公司的首次股東會會議由甲召集和主持不合法。有限責(zé)任公司股東會的首次會議由出資最多的股東召集和主持。光中公司的股東乙出資1400萬元，是出資最多的股東，首次會議應(yīng)由乙召集和主持?！?〕光中公司董事會作出的關(guān)于甲出資缺乏的解決方案的內(nèi)容不合法。因為公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實際價額顯著低于公司章程所定價額時，應(yīng)當(dāng)由交付出資的股東補齊其差額，公司設(shè)立時的其他股東對其承當(dāng)連帶責(zé)任。而并非由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額。第三十一條有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承當(dāng)連帶責(zé)任。〔4〕光中公司股東會作出的增資決議不合法。表決時，同意股東的出資額占表決權(quán)總數(shù)的58.3%，未到達2/3的比例，因此，增資決議不能通過?！?〕光中公司應(yīng)替海南分公司承當(dāng)違約責(zé)任。因為分公司不具有法人資格，但可以依法獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，其民事責(zé)任由設(shè)立該分公司的總公司承當(dāng)。第四章企業(yè)破產(chǎn)法1．A有限責(zé)任公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且明顯喪失清償能力，被債權(quán)人申請其破產(chǎn)，法院依法受理該公司破產(chǎn)案件，并依法宣告其破產(chǎn)。清算報告如下〔不限于〕：〔1〕破產(chǎn)財產(chǎn)500萬元?！?〕欠公司職工工資100萬元?！?〕欠稅款50萬元?！?〕破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)30萬元?！?〕破產(chǎn)債權(quán)總額1000萬元，其中欠B銀行信用貸款100萬元。要求：〔1〕說明該公司的破產(chǎn)財產(chǎn)的分配順序?！?〕說明破產(chǎn)債權(quán)人的分配比例?！?〕分析B銀行在破產(chǎn)財產(chǎn)分配中是否享有優(yōu)先權(quán)，能分配到多少財產(chǎn)。〔4〕答復(fù)破產(chǎn)程序終結(jié)后，應(yīng)當(dāng)由誰負(fù)責(zé)辦理公司的注銷登記手續(xù)，向誰注銷。答案：〔1〕該公司的破產(chǎn)財產(chǎn)分配順序：破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，按以下順序清償：①破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動保險費用；②破產(chǎn)企業(yè)所欠稅款；③清償破產(chǎn)債權(quán)?！?〕破產(chǎn)財產(chǎn)分配順序的原那么是同一順序缺乏分配按相同比例分配，此題破產(chǎn)債權(quán)人分配的同一比例是：①500―30―100―50＝320〔萬元〕②破產(chǎn)債權(quán)總額1000〔萬元〕③同一比例：320÷1000＝8／25〔3〕B銀行在破產(chǎn)財產(chǎn)分配中不享有優(yōu)先權(quán)，因為向B銀行信用貸款100萬元屬于破產(chǎn)債權(quán)額，能分配到破產(chǎn)財產(chǎn)32萬元。8／25×100＝32〔萬元〕〔4〕破產(chǎn)程序終結(jié)后，由管理人向破產(chǎn)企業(yè)原登記的工商行政管理部門辦理注銷登記手續(xù)。最后解散債權(quán)人會議等機構(gòu)。2．甲國有企業(yè)被債權(quán)人申請宣告破產(chǎn)，法院依法受理破產(chǎn)案件，并宣告其破產(chǎn)，企業(yè)破產(chǎn)時管理的財產(chǎn)和債權(quán)人申報的債權(quán)情況如下：〔1〕企業(yè)破產(chǎn)時經(jīng)營管理的財產(chǎn)評估變現(xiàn)價值如下：①1號房屋價值550萬元，全部用于對A銀行的債務(wù)抵押。②2號房屋價值500萬元，屬于租用B公司的房屋。③對外投資價值〔含應(yīng)得投資收益〕200萬元。④破產(chǎn)企業(yè)享有的專利權(quán)評估作價60萬元。⑤受理破產(chǎn)案件前半年內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)主動放棄對C公司的到期債權(quán)50萬元。⑥甲對B公司擁有債權(quán)200萬元。⑦此外，其他經(jīng)營管理的財產(chǎn)有500萬元?！?〕債權(quán)人申報的債權(quán)情況如下：①A銀行對該破產(chǎn)企業(yè)發(fā)放1年期貸款，本金600萬元，年利率10%，到期應(yīng)計利息共60萬元，尚有半年到期。②B公司擁有到期債權(quán)700萬元。③D公司因為破產(chǎn)企業(yè)擔(dān)保，在甲公司被宣告破產(chǎn)前，已為甲公司歸還債務(wù)本息共300萬元。④E公司因為管理人解除合同造成直接損失120萬元。⑤其他破產(chǎn)債權(quán)額1200萬元〔3〕發(fā)生破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)40萬元，欠稅款130萬元，欠職工工資150萬元。要求：根據(jù)以上資料，分析說明以下問題：〔1〕分別說明哪些屬于取回權(quán)、別除權(quán)、抵銷權(quán)、撤銷權(quán)，金額各為多少？〔2〕破產(chǎn)企業(yè)管理的財產(chǎn)中，哪些屬于破產(chǎn)財產(chǎn)？金額為多少？〔3〕哪些屬于破產(chǎn)債權(quán)？金額多少？〔4〕按何種比例向破產(chǎn)債權(quán)人分配？答案：〔1〕①A銀行對破產(chǎn)企業(yè)擁有的實際債權(quán)本息共630萬元〔扣除未到期利息30萬元〕，可以就抵押物優(yōu)先受償，屬于別除權(quán)。②B公司欠破產(chǎn)企業(yè)債務(wù)200萬元，可以抵銷破產(chǎn)企業(yè)所欠B公司的債權(quán)，屬于抵銷權(quán)。③第2號房屋價值500萬元，屬于租用B企業(yè)的房屋，B企業(yè)可以通過清算組行使取回權(quán)。④受理破產(chǎn)案件前半年內(nèi)，破產(chǎn)企業(yè)主動放棄對C公司的到期債權(quán)50萬元，管理人應(yīng)提請行使撤銷權(quán)予以撤銷?！?〕以下屬于破產(chǎn)財產(chǎn)：①對外投資價值200萬元。②專利權(quán)價值60萬元。③行使撤銷權(quán)追回破產(chǎn)企業(yè)已放棄債權(quán)50萬元。以上三項破產(chǎn)財產(chǎn)共計310萬元，加上其他經(jīng)營管理的財產(chǎn)500萬元，共計810萬元破產(chǎn)財產(chǎn)。〔3〕以下屬于破產(chǎn)債權(quán)：①A銀行對破產(chǎn)企業(yè)擁有債權(quán)額630萬元超過擔(dān)保物價值550萬元的局部，即80萬元為破產(chǎn)債權(quán)。②B公司擁有的扣除抵銷權(quán)以后的債權(quán)共500萬元。③D公司為破產(chǎn)企業(yè)擔(dān)保而形成的300萬元債權(quán)。④E公司直接損失額120萬元。以上四項破產(chǎn)共計1000萬元，加上其他破產(chǎn)債權(quán)額1200萬元，共計2200萬元?！?〕按49／220比例向破產(chǎn)債權(quán)人分配，計算如下：〔810―40―150―130〕÷2200＝49／220第五章合同法1．甲公司于2021年3月10日向乙公司發(fā)出電報稱：“現(xiàn)有A型鋼材100噸，每噸2500元，如貴方需購，望于接到電報之日起一周內(nèi)回復(fù)，也可直接帶款提貨。〞3月12日，乙公司給甲公司復(fù)電稱：“接受貴方提供的A型鋼材100噸，但價格希望以每噸2400元成交，如同意可在7日內(nèi)將貨送至本公司〞。甲公司接電后未予答復(fù)。要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，答復(fù)以下問題：〔1〕甲、乙之間合同是否成立？為什么？〔2〕如甲公司在2021年3月11日得知A型鋼材可能漲價，擬撤銷要約，是否可以？為什么？〔3〕假設(shè)乙公司在2021年3月20日復(fù)電給甲公司稱：“完全接受貴方條件〞。甲公司接電后未予答復(fù)，那么甲、乙之間合同關(guān)系是否成立？為什么？〔4〕假設(shè)乙公司接到甲公司2021年3月10日電報后，于3月12日派人帶款提貨，而此時甲公司已將這100噸鋼材高價賣給了丙公司，甲公司是否需對乙公司承當(dāng)法律責(zé)任？為什么？答案：〔1〕甲、乙之間合同不成立。因為乙公司的答復(fù)變更了甲公司要約中實質(zhì)性內(nèi)容，不屬于承諾，而是一個新要約，甲公司接電后未予答復(fù)，故甲、乙之間合同不成立。〔2〕不可以。因為合同法規(guī)定，要約人確定了承諾期限的，要約不得撤銷。本案中，甲的要約中確定了承諾期限，故甲不得撤銷要約?！?〕甲、乙之間合同不成立。因為乙公司已超越承諾期發(fā)出承諾，應(yīng)視為新要約，故甲、乙之間合同不成立?！?〕甲公司應(yīng)對乙公司承當(dāng)法律責(zé)任。因為乙公司在承諾期內(nèi)帶款提貨，以實際行為與甲設(shè)立合同關(guān)系。甲公司向乙公司發(fā)出的是一個確定承諾期限的要約，甲公司如無法履行其義務(wù)，違反老實信用原那么，理應(yīng)向乙公司承當(dāng)法律責(zé)任。2．2021年5月12日，甲、乙兩公司采用合同書形式訂立一份電子設(shè)備買賣合同，合同約定甲向乙銷售10臺電子設(shè)備，每臺2萬元，2021年6月底交貨，由甲負(fù)責(zé)委托運輸公司送至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付清貨款。6月中旬，甲有確切證據(jù)證明乙經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，隨即通知乙中止履行合同，乙接到通知后及時提供了擔(dān)保。6月底，甲委托丙運輸這10臺電子設(shè)備，但運輸途中被人偷掉，致使甲在6月底前不能交貨，乙公司要求解除合同，并要求甲承當(dāng)違約責(zé)任。甲認(rèn)為不能按時交貨并非自己過錯，故不同意解除合同并拒絕承當(dāng)違約責(zé)任。要求：根據(jù)上述資料和合同法的規(guī)定，答復(fù)以下問題：〔1〕甲在6月中旬通知乙中止履行合同的行為是否合法？為什么？〔2〕7月8日，乙要求與甲解除合同是否合法？為什么？〔3〕甲是否應(yīng)承當(dāng)違約責(zé)任？為什么？答案：〔1〕合法。因為甲有確切證據(jù)證明乙經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，可以行使不安抗辯權(quán)，通知乙中止履行合同。〔2〕合法。因為合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他行為致使不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人一方可以解除合同?！?〕甲應(yīng)承當(dāng)違約責(zé)任。因為合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠挟?dāng)違約責(zé)任，當(dāng)事人和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。本案中，甲因丙運輸公司的原因造成了違約，甲應(yīng)當(dāng)向乙承當(dāng)違約責(zé)任，甲和丙的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。3．甲、乙簽訂一份買賣合同，乙向甲購置化工原料20噸，價款50萬元，甲交貨后乙方在10日內(nèi)付款，其他條款齊全。甲按期交貨后，乙遲遲不履行付款義務(wù)，甲屢屢催討無果，在催討過程中，甲得知丙欠乙已到期的債務(wù)30萬元，而乙怠于行使其對丙的債權(quán)。同時，甲又查明乙放棄了丁欠其的已到期的10萬元債權(quán)，又得知乙以轉(zhuǎn)產(chǎn)的名義將一臺設(shè)備以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓給戊，但戊并不知道乙的行為損害了甲的利益。要求：根據(jù)上述資料和合同法的規(guī)定，答復(fù)以下問題：〔1〕甲對丙可行使什么權(quán)利？為什么？甲行使該種權(quán)利時應(yīng)通過何種方式來行使？〔2〕假設(shè)甲請求人民法院撤銷乙放棄債權(quán)和低價轉(zhuǎn)讓行為是否合法？為什么？答案：〔1〕甲對丙可行使代位權(quán)。因為合同法規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。本案中乙怠于行使其對丙的債權(quán)，甲對丙可行使代位權(quán)。甲行使代位權(quán)必須通過法院來行使，即甲須通過向法院提起訴訟的方式，才能行使代位權(quán)?！?〕甲請求人民法院撤銷乙放棄債權(quán)的行為合法。因為合同法規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人就可以行使撤銷權(quán)。甲請求人民法院撤銷乙的低價轉(zhuǎn)讓行為不合法。因為合同法規(guī)定，債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人才可以行使撤銷權(quán)。即對有償行為，以惡意為主觀要件，當(dāng)債務(wù)人有惡意時，假設(shè)第三人也同時有惡意，債權(quán)人才可行使撤銷權(quán)。本案中，乙以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)，第三人戊并不知道乙的行為損害了甲的利益，即戊沒有惡意，故甲不能行使撤銷權(quán)。4．2021年3月20日，甲公司與乙公司簽訂一份購銷合同，合同約定甲向乙銷售5臺機床，價款20萬元，甲在4月15日交貨，乙收到貨物后15日內(nèi)付款，違約金為5%。合同訂立后，甲按時交貨。4月16日，甲與丙簽訂轉(zhuǎn)讓債權(quán)的合同。于是，甲通知乙到期時將貨款支付給丙公司。4月30日合同付款期屆滿，乙未向丙付款。5月8日，丙公司催告乙公司付款，乙公司以甲公司轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)其同意為由拒付貨款，丙遂向人民法院提起訴訟，請求乙付清貨款并支付違約金。要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，答復(fù)以下問題：〔1〕丙公司是否該合同當(dāng)事人？為什么？〔2〕乙公司對丙公司拒付貨款的理由是否成立？為什么？〔3〕丙公司請求乙公司付清貨款并支付違約金是否符合法律規(guī)定？為什么？〔4〕假設(shè)乙公司以甲公司交貨質(zhì)量不符合合同約定為由向丙公司抗辯是否合法？為什么？答案：〔1〕丙公司是合同當(dāng)事人。因為合同法規(guī)定，權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同一經(jīng)成立，受讓人即取代了原債權(quán)人的地位。本案中，甲與丙簽訂了權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同，丙取得了債權(quán)人的地位，成為合同當(dāng)事人?！?〕不成立。因為合同法規(guī)定，合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓無須經(jīng)合同債務(wù)人同意，但應(yīng)通知債務(wù)人。本案中，乙以甲權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)其同意為由拒付貨款的理由不成立?！?〕符合。因為合同法規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人不僅取得主債權(quán)，同時也取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，如違約金債權(quán)等。本案中，丙不僅取得貨款的主債權(quán)，同時也取得與主債權(quán)有關(guān)的違約金從權(quán)利?！?〕合法。因為合同法規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利后，債務(wù)人得以對抗原債權(quán)人的抗辯權(quán)，亦得以對抗新的債權(quán)人，即受讓人。故假設(shè)乙以甲交貨質(zhì)量不符合合同約定為由向丙抗辯是合法的。5．A電器廠與B公司于2021年3月15日簽訂一份貨物買賣合同，合同約定，B公司購置A廠生產(chǎn)的新型電器插座5000套，總價10萬元，B公司先付定金2萬元，2021年6月底前交貨，交貨后B公司10日內(nèi)付款，違約金按10%計算，發(fā)生爭議由××省仲裁委員會仲裁解決。合同成立后，B公司按約支付了定金。但A廠由于未及時組織生產(chǎn)，致使A廠不能按期履行合同，A廠要求遲延履行合同2個月。B公司認(rèn)為遲延履行使其不能實現(xiàn)合同目的，因此于當(dāng)年7月10日通知A廠解除合同，并要求A廠按合同支付違約金并要求雙倍返還定金，A廠不同意，B公司遂于2021年8月向人民法院起訴。要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，答復(fù)以下問題：〔1〕B公司是否有權(quán)解除合同？為什么？〔2〕B公司要求A廠支付違約金并要求雙倍返還定金是否合法？為什么？〔3〕B公司要求人民法院解決糾紛的方式是否合法？為什么？答案：〔1〕有權(quán)解除合同。因為合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)致使不能實現(xiàn)合同目的，另一方當(dāng)事人可以解除合同。本案中，A廠不能按期履行合同使B公司不能實現(xiàn)合同目的的，B公司可以解除合同?！?〕不合法。因為合同法規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇違約金或者定金條款，兩者不能并用?！?〕不合法。因為法律規(guī)定，合同中仲裁條款的，或事后達成仲裁協(xié)議的，當(dāng)事人只能通過仲裁解決爭議，而不得再尋求訴訟途徑解決爭議，故B不能向人民法院起訴。6．甲公司與乙公司于2021年5月20日簽訂了設(shè)備買賣合同，甲為買方，乙為賣方。雙方約定：〔1〕由乙公司于10月30日前分二批向甲公司提供設(shè)備10套，價款總計為150萬元；〔2〕甲公司向乙公司給付定金25萬元；〔3〕如一方遲延履行，應(yīng)向另一方支付違約金20萬元；〔4〕由丙公司作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務(wù)時，丙公司承當(dāng)一般保證責(zé)任。合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司給付定金。7月1日，乙公司向甲公司交付了3套設(shè)備，甲公司支付了45萬元貨款。9月，該種設(shè)備價格大幅上漲，乙公司向甲公司提出變更合同，要求將剩余的7套設(shè)備價格提高到每套30萬元，甲公司不同意，隨后乙公司通知甲公司解除合同。11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套設(shè)備，從而嚴(yán)重影響到了其正常生產(chǎn)，并因此遭受了50萬元的經(jīng)濟損失。于是甲公司訴至法院，要求乙公司增加違約金數(shù)額并繼續(xù)履行合同；同時要求丙公司履行一般保證責(zé)任。要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，答復(fù)以下問題：〔1〕合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金是否合法？說明理由。〔2〕乙公司通知甲公司解除合同是否合法？說明理由?！?〕甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立？說明理由。〔4〕甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能否成立？說明理由?！?〕丙公司在什么條件下應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任？答案：〔1〕合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金合法。根據(jù)?合同法?和?擔(dān)保法?的規(guī)定〔或法律規(guī)定〕，定金由合同當(dāng)事人約定，數(shù)額也由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。在此題中，甲公司與乙公司訂立的合同約定的定金為25萬元，占主合同標(biāo)的額的16.67%，符合法律規(guī)定。但由于定金合同從實際交付定金之日起生效，甲公司因故未向乙公司給付定金，因此，定金合同未生效。〔2〕乙公司通知甲公司解除合同不合法。根據(jù)?合同法?的規(guī)定〔或法律規(guī)定〕，依法訂立的合同成立后，即具有法律約束力，任何一方當(dāng)事人都不得擅自變更或解除合同，當(dāng)事人協(xié)商一致也可以解除合同。當(dāng)事人一方主張解除合同時，對方有異議的，應(yīng)當(dāng)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。〔3〕甲公司要求增加違約金數(shù)額依法成立。根據(jù)?合同法?的規(guī)定〔或法律規(guī)定〕，合同雙方當(dāng)事人約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以增加。或：根據(jù)?合同法?的規(guī)定〔或法律規(guī)定〕，甲乙雙方約定的違約金數(shù)額20萬元，低于乙公司給甲公司的損失的50萬元的經(jīng)濟損失，所以甲公司可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加?！?〕甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法成立。根據(jù)?合同法?的規(guī)定〔或法律規(guī)定〕，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，對方當(dāng)事人可以要求繼續(xù)履行，違約方應(yīng)當(dāng)承當(dāng)繼續(xù)履行的違約責(zé)任?！?〕根據(jù)?擔(dān)保法?的規(guī)定〔或法律規(guī)定〕，在甲乙之間的合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人乙公司的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)時，丙公司對甲公司應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任。7．2021年6月，甲公司將一臺價值900萬元的機床委托乙倉庫保管，雙方簽訂的保管合同約定：保管期限從6月21日至10月20日，保管費用2萬元，由甲公司在保管到期提取機床時一次付清。8月，甲公司急需向丙公司購進一批原材料，但因資金緊張，暫時無法付款。經(jīng)丙公司同意，甲公司同意，甲公司以機床做抵押，購入丙公司原料。雙方約定：至12月8日，如甲公司不能償付全部原材料款，丙公司有權(quán)將機床變賣，以其價款抵償原材料款。10月10日，甲公司與丁公司簽訂了轉(zhuǎn)讓機床合同〔甲公司已通知丙公司轉(zhuǎn)讓機床的情況，同時也已向丁公司說明該機床已抵押的事實〕，雙方約定：甲公司將該機床作價860萬元賣給丁公司，甲公司于10月31日前交貨，丁公司在收貨后10日內(nèi)付清貨款。10月下旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營狀況惡化〔有證據(jù)證明〕，于是通知丁公司終止交貨并要求丁公司提供擔(dān)保，丁公司沒有給予任何答復(fù)。11月上旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營狀況進一步惡化，于是向丁公司提出解除合同。丁公司遂向法院提起訴訟，要求甲公司履行合同并賠償損失。要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，答復(fù)以下問題：〔1〕如果甲公司到期不支付機床保管費，乙倉庫可以行使什么權(quán)利？〔2〕甲公司向丁公司轉(zhuǎn)讓已抵押的機床，甲、丁訂立的轉(zhuǎn)讓合同是否有效？為什么？〔3〕甲公司能否中止履行與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機床合同？為什么？〔4〕甲公司能否解除與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機床合同？為什么？答案：〔1〕如果甲公司到期不支付機床保管費，乙倉庫可以行使留置權(quán)?！?〕甲、丁公司之間的轉(zhuǎn)讓合同有效。根據(jù)規(guī)定，在抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況。在此題中，甲公司已通知丙公司轉(zhuǎn)讓機床的情況，同時也已向丁公司說明該機床已抵押的事實，因此甲、丁公司之間的轉(zhuǎn)讓合同有效。〔3〕甲公司可以中止履行合同。根據(jù)規(guī)定，應(yīng)領(lǐng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行。在此題中，作為應(yīng)領(lǐng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，甲公司有確切證據(jù)證明丁公司經(jīng)營狀況惡化，因此甲公司可以中止履行合同?！?〕甲公司可以解除合同。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人在中止履行合同后，如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同。在此題中，由于丁公司不能提供擔(dān)保，因此甲公司可以解除合同。8．甲、乙簽訂了一份買賣合同，合同約定：甲將一批木板賣給乙，乙于收到貨物后一定期限內(nèi)付款。為了保證合同履行，經(jīng)乙與甲、丙協(xié)商同意，甲又與丙簽訂了一份質(zhì)押合同。質(zhì)押合同約定，丙以其可轉(zhuǎn)讓商標(biāo)專用權(quán)出質(zhì)為乙擔(dān)?！惨严蛴嘘P(guān)部門辦理了出質(zhì)登記〕，當(dāng)乙不能履行合同義務(wù)時，由丙承當(dāng)質(zhì)押擔(dān)保責(zé)任。合同生效后，甲依約將木板運送至乙所在地，乙認(rèn)為木板質(zhì)量不合標(biāo)準(zhǔn)，要求退貨。由于甲、乙簽訂的買賣合同中沒有明確規(guī)定標(biāo)的物質(zhì)量要求，于是甲與乙協(xié)商，建議乙改變該木板的用途，同時向乙承諾適當(dāng)降低木板的售價。乙同意甲的建議，但要求再延期一個月付款。甲同意了乙的要求。在此期間，甲因資金周轉(zhuǎn)困難，遂要求丙履行擔(dān)保責(zé)任，丙以乙的付款期限未到為由拒絕履行，于是甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁，同時通知了乙、丙。乙、丁經(jīng)協(xié)商達成協(xié)議，乙給丁開出并承兌了一張商業(yè)承兌匯票。匯票到期后，丁持該匯票向銀行要求付款。因乙在銀行賬戶上的資金缺乏，銀行不予支付。要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，答復(fù)以下問題：〔1〕甲、乙簽訂的買賣合同中對標(biāo)的物的質(zhì)量要求在沒有約定的情況下，應(yīng)如何確定標(biāo)的物質(zhì)量的履行規(guī)那么？〔2〕甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由?！?〕甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對甲承當(dāng)?shù)馁|(zhì)押擔(dān)保責(zé)任是否對丁有效？并說明理由。〔4〕丁在匯票不獲付款后，可以行使何種票據(jù)權(quán)利？行使的程序是什么？答案：〔1〕甲、乙簽訂的買賣合同中對標(biāo)的物質(zhì)量要求沒有約定的，雙方可以協(xié)議補充；不能達成協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，如仍不能確定，按國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行，沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行?！?〕甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定。在本案中，甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁時通知了乙，所以甲、乙之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定?！?〕甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對甲承當(dāng)?shù)馁|(zhì)押擔(dān)保責(zé)任對丁有效。根據(jù)?合同法?的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓取得主債權(quán)時，也取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利?！?〕丁在匯票不獲利付款后，可以向乙行使追索權(quán)。行使追索權(quán)的程序是：第一，取得拒絕證明、退票理由書或者其他合法證明；第二，發(fā)出追索通知。9．2021年3月1日，甲廠為擴大生產(chǎn)，決定向乙銀行貸款200萬元，期限半年。由丙公司向乙銀行為甲的借款合同作一般保證。2021年8月31日借款期限屆滿，甲無力歸還，乙要求丙替甲歸還借款，丙拒絕。要求：根據(jù)上述情況和擔(dān)保法的規(guī)定，答復(fù)以下問題：〔1〕丙拒絕向乙歸還甲的借款是否合法？為什么？〔2〕如保證合同未約定保證期間，乙應(yīng)在什么期限內(nèi)要求保證人承當(dāng)保證責(zé)任？否那么，會產(chǎn)生什么后果？〔3〕如丙與乙銀行的保證合同約定為連帶責(zé)任保證，借款期限屆滿，甲無力歸還，乙要求丙承當(dāng)保證責(zé)任，丙能否拒絕？為什么？答案：〔1〕合法。因為丙是一般保證人，擔(dān)保法規(guī)定，一般保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，擁有可以對債權(quán)人拒絕承當(dāng)保證責(zé)任的先訴抗辯權(quán)?！?〕如保證合同未約定保證期間，乙應(yīng)在主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)要求保證人承當(dāng)保證責(zé)任。否那么，保證人免除保險責(zé)任?！?〕丙不能拒絕。因為擔(dān)保法規(guī)定，連帶責(zé)任的保證人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承當(dāng)保證責(zé)任。10．2021年2月20日，華光廠欲從美國進口一套設(shè)備，遂與A銀行簽訂一份300萬元的貸款協(xié)議，A銀行要求華光廠提供抵押擔(dān)保，華光廠便以其已出租給B企業(yè)的價值250萬元的房屋一棟及價值50萬元的倉庫存貨設(shè)定抵押，當(dāng)日分別簽訂了房屋和倉庫存貨抵押合同，3月1日，辦理了房屋抵押登記并告知了承租人B。貸款協(xié)議期限屆滿，華光廠無力歸還貸款。要求：根據(jù)上述情況和擔(dān)保法的規(guī)定，答復(fù)以下問題：〔1〕華光廠與A銀行簽訂的房屋抵押合同和倉庫存貨抵押合同在何時生效？為什么？〔2〕房屋抵押后，華光廠與B企業(yè)的房屋租賃合同是否應(yīng)當(dāng)終止？為什么？〔3〕貸款協(xié)議期限屆滿，華光廠無力歸還貸款，A銀行可采取哪些方式來實現(xiàn)抵押權(quán)？答案：〔1〕華光廠與A銀行之間的房屋抵押合同于2021年3月1日生效。因為擔(dān)保法規(guī)定，以房屋抵押的，抵押合同自登記之日起生效。華光廠與A銀行之間的倉庫存貨抵押合同于2021年2月20日生效。因為擔(dān)保法規(guī)定，以倉庫存貨抵押的，當(dāng)事人可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效?！?〕不應(yīng)當(dāng)終止。因為抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，不影響原租賃合同的效力，但抵押人有書面告知承租人的義務(wù)?！?〕A銀行可與華光廠協(xié)議采取折價、拍賣、變賣三種方式來實現(xiàn)抵押權(quán)。11．2021年2月1日，甲公司向乙銀行貸款200萬元，期限6個月，雙方簽訂了貸款合同和抵押合同，甲以一張價值150萬元的提單作為質(zhì)押擔(dān)保，質(zhì)押合同約定10日內(nèi)交付提單，2021年2月8日，甲將該提單交于乙銀行，該提單的提貨日期為2021年6月30日。同時，甲以其專利權(quán)為其余額作質(zhì)押擔(dān)保，并于2021年2月12日辦理了專利權(quán)質(zhì)押登記。2021年6月28日，甲公司去乙銀行要提單去提貨，乙認(rèn)為提單已作為抵押物，不能將該提單交還甲，甲那么聲稱貸款尚未到期，而提單的提貨物期限已到，乙應(yīng)將提單交還。雙方發(fā)生糾紛。要求：根據(jù)上述情況和擔(dān)保法規(guī)定，答復(fù)以下問題：〔1〕甲、乙之間提單質(zhì)押合同何時生效？為什么？〔2〕甲、乙之間專利權(quán)質(zhì)押合同何時生效？為什么？〔3〕本案中，提單的提貨日期先于貸款合同的履行期到期，乙銀行如何實現(xiàn)其質(zhì)押權(quán)？答案：〔1〕甲、乙之間的提單質(zhì)押合同于2021年2月8日生效。因為擔(dān)保法規(guī)定，以提單出質(zhì)的，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。〔2〕甲、乙之間的專利權(quán)質(zhì)押合同于2021年2月12日生效。因為擔(dān)保法規(guī)定，以依法可以轉(zhuǎn)讓的專利權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)押合同自登記之日起生效。〔3〕乙銀行可以要求甲將提單提取的貨物提存或要求甲提前清償擔(dān)保的債務(wù)。因為擔(dān)保法規(guī)定，在權(quán)力質(zhì)押中，假設(shè)作為質(zhì)權(quán)標(biāo)的物的權(quán)利優(yōu)先于擔(dān)保債務(wù)到期的，質(zhì)權(quán)人有權(quán)請求提存或提前清償擔(dān)保的債務(wù)。12．2021年3月28日，甲公司委托乙服裝廠加工服裝500套，每套加工費80元，計加工費4萬元，雙方簽訂了委托加工合同，并規(guī)定甲公司在4月下旬付款提貨，否那么，乙服裝廠有權(quán)留置200套。4月20日，乙服裝廠按約完成加工任務(wù)并通知甲公司提貨，甲因資金緊張，無力支付加工費。之后，甲提走300套服裝，乙留置了200套服裝并通知甲在1個半月內(nèi)付清加工費及提貨。孰料，留置期間，因乙服裝廠倉庫年久失修，留置的服裝被雨淋污染，甲提出賠償，乙拒絕，雙方發(fā)生糾紛。要求：根據(jù)上述材料和擔(dān)保法的規(guī)定，答復(fù)以下問題：〔1〕乙服裝廠留置甲公司200套服裝是否合法？為什么？〔2〕乙服裝廠留置服裝后，通知甲公司在1個半月內(nèi)付清加工費是否合法？為什么？〔3〕乙服裝廠對遭受雨淋污染的服裝的損失是否應(yīng)承當(dāng)賠償責(zé)任？為什么？答案：〔1〕合法。因為甲、乙雙方簽訂的委托加工合同合法有效，當(dāng)甲公司未能按約付清加工費時，乙服裝廠有權(quán)根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定對200套服裝行使留置權(quán)?！?〕不合法。因為擔(dān)保法規(guī)定，債權(quán)人與債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在合同中約定，債權(quán)人留置財產(chǎn)后，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在不少于兩個月的期限內(nèi)履行債務(wù)。債權(quán)人與債務(wù)人在合同中未約定的，債權(quán)人留置債務(wù)人財產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)確定兩個月以上的期限，通知債務(wù)人在該期限內(nèi)履行債務(wù)?！?〕應(yīng)當(dāng)承當(dāng)賠償責(zé)任。因為擔(dān)保法規(guī)定，留置權(quán)人負(fù)有妥善保管留置物的義務(wù)，留置權(quán)人應(yīng)付對留置物盡善良保管人的義務(wù)。因保管不善致使留置物滅失或損毀的，留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)承當(dāng)民事責(zé)任。13．2021年9月1日，甲、乙兩公司訂立一份起重電機買賣合同，合同約定，供方乙公司在當(dāng)年11月底前交貨，貨款總額80萬元，甲方在收到貨后1周內(nèi)付款，違約金比例為10%，甲方應(yīng)于2021年9月10日前向乙公司支付定金10萬元。訂約后，甲方于2021年9月8日支付了定金。后來，由于乙公司方案不周不能履行合同，為此，甲公司要求乙公司支付違約金8萬元，定金雙倍返還20萬元，乙方不同意，雙方發(fā)生糾紛，甲公司向人民法院訴訟。要求：根據(jù)上述情況和有關(guān)法律的規(guī)定，答復(fù)以下問題：〔1〕定金擔(dān)保何時生效？為什么？〔2〕定金數(shù)額是否符合法律規(guī)定？為什么？〔3〕甲公司要求乙公司既支付違約金又要求定金雙倍返還是否符合合同法規(guī)定？為什么？答案：〔1〕定金擔(dān)保于2021年9月8日生效。因為擔(dān)保法規(guī)定，定金合同必須以定金的交付為成立要件，定金合同以交付定金之日起生效?！?〕符合。因為擔(dān)保法規(guī)定，定金數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。本案中，雙方約定定金10萬元，未超過主合同標(biāo)的額的20%，因此符合法律規(guī)定。〔3〕不符合合同法的規(guī)定。根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款，兩者不能并用。因此，甲公司要求乙公司既支付違約金又要定金雙倍返還，不符合合同法的規(guī)定。14．甲有一幢臨街的房屋欲出售，找到乙。乙想買，但一時拿不出那么多錢。雙方約定，由乙分五次付清房款后，雙方一起到房產(chǎn)管理部門辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)。之后，乙便搬入該房屋居住。根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，答復(fù)以下各題：〔1〕假設(shè)乙一時急需用錢，將該房屋轉(zhuǎn)賣與丙，乙與丙之間的買賣行為的性質(zhì)如何？為什么？〔2〕假設(shè)乙入住1個月后，由于忽起臺風(fēng)使房屋受損，此損失應(yīng)由誰承當(dāng)？〔3〕假設(shè)乙在支付第二次房款時，有確切證據(jù)證明丁可能對該房屋主張權(quán)利，那么乙應(yīng)如何處理？〔4〕假設(shè)乙屆滿支付房款期限，乙還有三分之一的房款未支付，那么甲可以如何處理？答案：〔1〕乙、丙之間的買賣行為屬于效力待定合同。根據(jù)合同法的規(guī)定，無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的，需要經(jīng)權(quán)利人的追認(rèn)。本案中，乙尚未取得房屋產(chǎn)權(quán)，是無處分權(quán)人?！?〕乙入住后，臺風(fēng)使房屋受損，該項損失那么由乙承當(dāng)。根據(jù)合同法的規(guī)定，買賣合同標(biāo)的物的風(fēng)險責(zé)任自標(biāo)的物交付后發(fā)生轉(zhuǎn)移。〔3〕乙有權(quán)行使不安抗辯權(quán)，中止履行合同，不支付第二筆房款。因為根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)履行義務(wù)在先的一方有確切證據(jù)證明履行義務(wù)在后的一方有喪失或可能喪失履行能力的情形的，可以中止履行?！?〕甲可以要求乙支付全部房款或主張解除合同。15．甲市某商場從報紙上看到某電腦商刊登的一那么廣告，介紹一種新型電腦，價格為每臺6000元，多購可以優(yōu)惠。因這種新型電腦的市場銷售前景很好，商場當(dāng)即發(fā)電傳給電腦商，內(nèi)容為：“定購你處新型電腦100臺，如價格能降10%，那么購置200臺，貨到后驗收合格即付款。〞電腦商收到電傳后，回電稱：“同意降價10%，但因庫存僅100臺，可以立即發(fā)運，另100臺半個月后發(fā)運〞。商場受到電傳后未予答復(fù)。電腦商即派業(yè)務(wù)員林某將100臺電腦運往甲市某商場，商場驗收合格后以每臺5400元價格支付了貨款。林某告知商場因生產(chǎn)廠家提前發(fā)貨，故另100臺電腦可在7天內(nèi)送到，請商場做好接貨準(zhǔn)備，商場稱已從別的途徑購進100臺同類電腦，不再需要另100臺電腦。林某立即回公司報告此事。電腦商認(rèn)為商場不能擅自毀約，遂決定按期發(fā)運第二批100臺電腦。但第二批電腦運至商場，商場拒絕接受。根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，答復(fù)以下各題：〔1〕某商場向電腦發(fā)電傳請求購置的行為屬于什么性質(zhì)？〔2〕電腦商的回電屬于什么性質(zhì)？〔3〕電腦商的業(yè)務(wù)員林某送100臺電腦的行為屬于什么性質(zhì)？〔4〕商場接受100臺電腦并付款的行為屬于什么性質(zhì)？〔5〕對于100臺電腦而言，商場與電腦商之間的合同是否成立？為什么？〔6〕電腦商發(fā)運第二批電腦的行為屬于什么性質(zhì)？〔7〕商場拒絕接受第二批電腦的行為是否合法？為什么？答案：〔1〕商場向電腦商發(fā)電傳請求購置的行為是要約。〔2〕電腦商的回電是要約?！?〕業(yè)務(wù)員林某送電腦的行為是要約?！?〕商場接受100臺電腦并付款的行為是承諾?！?〕對于100臺電腦，商場與電腦商之間的合同已經(jīng)成立。根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，采用合同書形式訂立合同的，在簽字、蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立?！?〕電腦商發(fā)運第二批電腦的行為是要約?！?〕商場拒絕接受第二批電腦的行為合法。因為第二批電腦的買賣行為并未形成合意，合同未成立。16．甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺價值1000萬元的精密機床閑置。該公司董事長與乙公司簽訂了一份機床轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，精密機床作價950萬元，甲公司于10月31日前交貨，乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔(dān)保；乙公司予以拒絕。又過了1個月，乙公司的經(jīng)營狀況繼續(xù)惡化，于是甲公司提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：①甲公司股東會議決議規(guī)定，對精密機床的處置應(yīng)經(jīng)股東會特別決議；②甲公司的機床原由丙公司報管，保管期限至10月31日，保管費50萬元。11月5日，甲公司將機床提走，并約定10天內(nèi)付保管費，如果10天內(nèi)不付保管費，丙公司可對該機床行使留置權(quán)，現(xiàn)丙公司要求對該機床行使留置權(quán)。依據(jù)合同法答復(fù)以下問題：〔1〕甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機床的合同是否有效？為什么？〔2〕甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？〔3〕甲公司能否解除合同？為什么？答案：〔1〕甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機床的合同有效。因為根據(jù)合同法的規(guī)定，法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！?〕甲公司中止履行的理由成立。因為根據(jù)合同法的規(guī)定，應(yīng)領(lǐng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況惡化的，可以中止履行?！?〕甲公司可以解除合同。因為根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)事人依法中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。17．2021年1月8日，陳林生借款1.8萬元給王軍，雙方約定2021年12月31日還款。到了2021年12月31日時，王軍告訴陳林生自己借給了表哥章程2萬元錢，現(xiàn)在手頭沒有錢可還，陳無奈只好催促王趕快將其2萬元錢及早收回以便歸還還欠自己的1.8萬元。過了幾天，陳林生打聽到王軍這筆錢是1年半前借給其表哥的，本應(yīng)在2021年12月1日還款，但王軍在外宣言說反正這筆錢還回來了，大局部也要給陳林生，肥水不落外人田，自己的表格肯定不會賴帳。因為，王軍根本就沒有去向章程要錢。陳林生得知此事后，非常氣憤，認(rèn)為如果王軍向其表哥要回了2萬元錢，那么他前自己的1.8萬元就可以還了。陳林生決定向法院起訴，要求法院判決章程將欠王軍的1.8萬元還給自己。依據(jù)合同法答復(fù)以下問題：〔1〕陳林生向法院提起的該項訴訟中，陳某、王某、章某的法律地位分別如何？〔2〕陳某是否可以行使代位權(quán)，直接向章某主張權(quán)利？為什么？答案：〔1〕陳林生向法院提起的訴訟中，陳某為原告，章某為被告，王某為第三人?！?〕陳某不可以直接要求章某還款。因為根據(jù)合同法的規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。代位權(quán)的行使必須通過訴訟形式進行。18．張系專業(yè)戶，為引進良種需資金20萬元。張向陳借款10萬元，以自己的一套價值10萬元的房屋抵押，雙方立有抵押字據(jù)，但未辦理登記。張又向朱借款10萬元，又以一音響設(shè)備質(zhì)押，雙方立有質(zhì)押字據(jù)，并將設(shè)備交付朱占有。合同約定良種雞款共計2萬元，馮預(yù)付定金4000元，違約金按合同總額的10%計算，張以銷售肉雞的款項歸還良種站的貨款。合同沒有明確約定合同的履行地點。后縣良種站將良種雞送交張，要求支付運費，張拒絕。因發(fā)生市場變化，張預(yù)計的收入落空，張因此不能及時歸還借款和支付貨款而與陳、朱及縣良種站發(fā)生糾紛。訴至法院后，法院查證上述事實后又查明：朱在占有該設(shè)備期間，不慎將該設(shè)備損壞，送蔣修理。朱無力交付修理費1萬元，該設(shè)備現(xiàn)已被蔣留置?，F(xiàn)問：〔1〕張與陳之間的抵押關(guān)系是否有效？為什么？〔2〕張與朱之間的質(zhì)押關(guān)系是否有效？為什么？〔3〕朱與蔣之間是何種法律關(guān)系？〔4〕馮無力支付縣良種站的貨款，合同中規(guī)定的定金條款和違約金條款可否同時適用？為什么？〔5〕縣良種站要求張支付送雞運費，該請求應(yīng)否支持？為什么？〔6〕張對縣良種站提出不可抗力的免責(zé)抗辯，能否成立？為什么？答案：〔1〕無效。根據(jù)合同法規(guī)定，以房屋為抵押物的，必須辦理抵押登記手續(xù)，抵押合同自抵押登記之日起生效?！?〕有效。雙方立有質(zhì)押字據(jù)，且質(zhì)物已移交質(zhì)權(quán)人占有。根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立質(zhì)押合同，質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有是生效。〔3〕朱與蔣之間成立承攬法律關(guān)系。朱是定作人，蔣是承攬人。之后朱與蔣之間因承攬合同發(fā)生的債權(quán)留置關(guān)系，朱是債務(wù)人，蔣是債權(quán)人、留置權(quán)人?！?〕不可以。根據(jù)合同法的規(guī)定，違約金與定金兩者不能同時適用，只能選擇其中一種?！?〕不應(yīng)支持，根據(jù)民法通那么有關(guān)規(guī)定，合同的履行地點應(yīng)為履行義務(wù)一方的所在地，即縣良種站?！?〕不能成立。其經(jīng)營風(fēng)險應(yīng)有自己承當(dāng)，不能作為免責(zé)事由。第六章金融法1．2021年11月11日，甲航運公司與乙保險公司簽訂了一份船舶保險合同。合同規(guī)定，保險公司承保航運公司“致遠(yuǎn)〞號輪船的全損險，保險期為1年，保險費5000元，分兩次繳納。2021年11月21日繳納2021元，2021年2月11日繳納3000元。合同簽訂后，航運公司按期繳納了第一期保險費2021元，但是沒有按合同規(guī)定期限繳納另一局部保險費。保險公司屢次催要，航運公司遲遲不交。2021年6月9日，航運公司“致遠(yuǎn)〞號輪船在海上觸礁漂浮。6月11日，航運公司派人到保險公司繳納第二局部保險費3000元，并要求保險公司賠償“致遠(yuǎn)〞號輪船漂浮的損失。保險公司拒收保險費并拒絕賠償。航運公司于是向法院起訴。航運公司訴稱：它與保險公司簽有“致遠(yuǎn)〞號輪船全損險保險合同。輪船觸礁漂浮應(yīng)屬于保險公司保險責(zé)任，應(yīng)得到保險公司賠償。保險公司辯稱：它與航運公司雖訂有保險合同，但經(jīng)屢次催要航運公司仍遲遲不交第二局部保險費。所以，可以終止合同。保險公司拒收保險費說明已單方終止該保險合同，故保險公司不負(fù)賠償責(zé)任。要求：分析法院應(yīng)如何判決此案。為什么？答案：根據(jù)?保險法?第34條規(guī)定，貨物運輸合同和運輸工具航程保險合同，保險責(zé)任開始后，合同當(dāng)事人不得解除合同。故航運公司和保險公司簽訂的合同仍然有效?！爸逻h(yuǎn)〞號輪船觸礁漂浮屬于合同規(guī)定的承保事件，出險發(fā)生在保險期內(nèi)，保險公司應(yīng)對其承當(dāng)賠償責(zé)任。至于航運公司未按期繳納保險費，屬于違法行為，應(yīng)承當(dāng)違約責(zé)任。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，法院判決保險公司支付保險金，航運公司補交保險費3000元并交付其利息。支付結(jié)算法1．甲公司委托乙銀行向丙企業(yè)收取款項，丙企業(yè)開戶銀行在債務(wù)證明到期日辦理劃款時，發(fā)現(xiàn)丙企業(yè)存款賬戶缺乏支付的，可以采取何種行為？答案：應(yīng)通過乙銀行向甲公司發(fā)出未付款通知書。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，銀行在辦理劃款時，發(fā)現(xiàn)付款人賬戶缺乏支付的，應(yīng)通過被委托銀行向收款人發(fā)出未付款通知書。2．2021年5月，甲公司在辦理托收承付結(jié)算時，銀行對于該公司代銷、寄銷、賒銷商品的款項拒絕辦理托收承付結(jié)算，但對于該公司的商品交易以及因商品交易而產(chǎn)生的勞務(wù)供給的款項，辦理托收承付結(jié)算。問：該銀行的做法是否符合法律規(guī)定？為什么？答案：該銀行的做法時符合法律規(guī)定的。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，使用托收承付結(jié)算方式的收款、付款單位要符合有關(guān)法律規(guī)定。且辦理托收承付結(jié)算的款項，必須是商品交易，以及因商品交易而產(chǎn)生的勞務(wù)供給的款項。代銷、寄銷、賒銷商品的款項，不得辦理托收承付結(jié)算。第八章票據(jù)法1．甲公司派業(yè)務(wù)員A赴某縣收購糧食，在與該縣乙公司簽訂糧食買賣合同后，A擬將甲公司作為收款人的匯票背書給乙公司，由于A和乙公司的業(yè)務(wù)員B不熟悉票據(jù)背書規(guī)那么，于是A、B委托當(dāng)?shù)剞r(nóng)行的工作人員C代為完成背書。C將乙公司的公章蓋在背書人欄，將甲公司的公章蓋在了背書人欄，并將匯票交給B，之后乙公司又將該匯票背書給了丙公司，用以支付所欠的購貨款。要求：根據(jù)票據(jù)法律制度的規(guī)定，簡要答復(fù)以下問題：〔1〕丙公司假設(shè)持有該匯票提示付款，付款人應(yīng)否付款？為什么？〔2〕票據(jù)背書的絕對應(yīng)記載事項是什么？答案：〔1〕丙公司在提示付款時，付款人不應(yīng)付款。根據(jù)規(guī)定，付款人在付款時，必須承當(dāng)審查義務(wù)，其中之一是審查匯票上諸項背書是否連續(xù)。在此題中，由于背書不連續(xù)，因此付款人不應(yīng)付款?！?〕背書的絕對應(yīng)記載事項包括：背書人的簽章、被背書人的名稱。2．2021年1月間，某商業(yè)銀行A市分行某辦事處〔相當(dāng)于縣級支行〕辦公室主任陳某與其胞弟密謀后，利用工作上的便利條件，盜用該銀行已于1年前公告作廢的舊業(yè)務(wù)印鑒和銀行現(xiàn)行票據(jù)格式憑證，簽署了金額為100萬元的銀行承兌匯票1張〔同時盜蓋承兌簽章〕，出票人和付款人及承兌人記載為該辦事處，匯票的到期日為同年6月底，收款人為某省對蝦公司，該公司為陳某胞弟所經(jīng)營的企業(yè)。陳某將簽署的匯票交給了該公司后，該公司請求某外貿(mào)公司在票據(jù)上簽署了保證，并持票向某城市合作銀行申請貼現(xiàn)〔背書〕。該合作銀行扣除利息和手續(xù)費后，把貼現(xiàn)款96萬元支付給了對蝦公司。匯票到期，城市合作銀行向A市分行某辦事處提示付款，遭拒絕。問：〔1〕本案的票據(jù)行為有哪些？其效力如何？為什么？〔2〕某市合作銀行是否享有票據(jù)權(quán)利？如果有，應(yīng)向誰行使？如果沒有，該如何處理？〔3〕如果陳某用已經(jīng)作廢的舊票據(jù)格式憑證〔無出票人一欄〕簽署銀行承兌匯票，這對某城市合作銀行有何影響？〔假設(shè)其他情節(jié)相同〕答案：〔1〕本案的票據(jù)行為有：①陳某偽造簽章進行的出票和承兌行為，均屬偽造行為，本身無效。②某外貿(mào)公司的票據(jù)保證行為，有效。③對蝦公司的貼現(xiàn)行為，有效。雖然該公司惡意取得票據(jù)，不得享有票據(jù)權(quán)利，但背書簽章真實，符合形式要件，且有行為能力，故有效?！?〕合作銀行不知情，為善意持票人，且給付了相當(dāng)對價，故有票據(jù)權(quán)利，可以向保證人或背書人行使追索權(quán)?！?〕該匯票將因形式要件欠缺而整個無效，連保證人亦因此不承當(dāng)票據(jù)責(zé)任。合作銀行不享有票據(jù)權(quán)利，只能依普通民事法律追償。3．A電器公司于2021年3月1日向B銀行借貸人民幣本息共100萬元，約定還款日期為2021年3月1日，因種種原因而逾期未歸還。2021年3月10日，A電器公司向B銀行提示了1張銀行承兌匯票副本，該匯票的出票人為C進出口公司，付款人和承兌人均為B銀行，收款人為D公司，被背書人為A電器公司，到期日為同年3月9日，金額為100萬元。A電氣公司以持票人身份嘗試請求B銀行將票款兌付后劃入H公司帳戶，歸還該公司貨款，至于欠B銀行的貸款那么推遲幾天再歸還。B銀行對A電器公司稱：“本行應(yīng)憑票支付貴公司100萬元，而貴公司亦欠本行100萬元貸款未還，故本行不僅不必另行支付該匯票票款給貴公司，而且在結(jié)算后有權(quán)要求貴公司交出匯票的正本。〞A公司見狀便趕忙收回匯票副本，轉(zhuǎn)而向C進出口公司索要票款，未果。于是，3月29日，A公司干脆直接將匯票背書轉(zhuǎn)讓給H公司了事。問：〔1〕B銀行的主張能否成立？〔2〕C進出口公司是否應(yīng)當(dāng)向A電器公司支付票款？為什么？〔3〕A公司的背書是什么性質(zhì)的背書？H公司是否享有票據(jù)權(quán)利？答案：〔1〕B銀行的主張可以成立