談建立現(xiàn)代企業(yè)制度與財產(chǎn)權(quán)變

精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔今天跟大家討論一下建立現(xiàn)代企業(yè)制度和財產(chǎn)法的變革新問題。我和大家交流一些想法，不是定論。大家可以隨時打斷我的話，進行交流。為什么想談這個話題？因為修憲了。憲法中有一條改為“公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯?！狈浅：?，這是一個天大的進步！中國幾千年，人民的財產(chǎn)從未真正得到過保護。從夏商到民國，財產(chǎn)都要和宗法血緣、政權(quán)結(jié)合起來，不存在什么抽象的財產(chǎn)或權(quán)利。近代以來，國民政府算是進步了的吧，但是我們翻翻歷史看看，晚清及之前就不說了，即使是最昌盛的30年代中期，也是凡成功的企業(yè)都是企業(yè)主能不擇手段和政府搞好關(guān)系的企業(yè)，凡失敗的企業(yè)都是企業(yè)主由于種種原因和政府搞不好關(guān)系的企業(yè)。解放了，改革開放了，就有財產(chǎn)權(quán)了嗎？還是沒有。最簡單地說，你要做房地產(chǎn)，要是市里面沒有人，你能批到地嗎？你在公安局里沒有關(guān)系或者后臺，你敢開卡拉ok嗎？按照馬克思主義的說法，真正的所有權(quán)是個體對土地的完全的支配權(quán)。按這個標準，中國迄今沒有真正的財產(chǎn)權(quán)。概括而言，在歷史上，財產(chǎn)一直是和宗法血緣、封建土地關(guān)系聯(lián)系在一起；1949年以后是和“公有制”聯(lián)系在一起，因為公有了，就不要說權(quán)利了，小我要服從大我，財產(chǎn)就要和“權(quán)”結(jié)合起來，后來又普遍和貪污腐敗、尋租聯(lián)系起來。所以，這次修憲的進步意義，應(yīng)該說怎么評價都不過分。它表明我們這個社會、我們的領(lǐng)導(dǎo)人開始熟悉到財產(chǎn)權(quán)是一個社會的基礎(chǔ)，真理來得再晚也不晚。有了財產(chǎn)權(quán)，才會有正常的交易、企業(yè)、經(jīng)濟和我們的日常生活，否則一切都無從談起。再借用馬克思的一句話，他說一個社會假如不勞動了，這個社會就一個禮拜都就存在不下去；我說一個現(xiàn)代的社會假如沒有財產(chǎn)權(quán)，那它就一天都不能正常運轉(zhuǎn)。縱觀當前中國社會，普遍缺乏信用，投機及其心理盛行，老實守法經(jīng)營的人屢屢受挫于財產(chǎn)權(quán)而經(jīng)營失敗，無不根源于財產(chǎn)權(quán)的缺失。說一件真實的事，有一個中國十大光彩事業(yè)民營企業(yè)家，三十多歲，企業(yè)搞得很好、很大，他在西單的一個超市卻楞是給荷槍實彈的武警封了，于是他發(fā)誓再也不在神州土地上經(jīng)商，出國當外國人去了。此案起因是一個簡單的房屋租賃糾紛，只因爭議對方是個后臺、手段通天的人，所以就把他的超市封了。結(jié)果，法院、法官（這個法官是博士）為了判決這個企業(yè)家敗訴，竟說本案是一個“無合同”糾紛，生造了一個概念和理由。大家可以深思，在一個沒有財產(chǎn)權(quán)的社會中，法律、法院、法官、律師是多么蒼白?。∷孕迲椧饬x重大，了不起！修憲很好！我推薦大家看一本書，叫《資本的秘密》，是發(fā)展中國家里為數(shù)不多的一個世界級的經(jīng)濟學(xué)家寫的，他叫赫南多?德?索托（HernandodeSoto），是秘魯人。他的這本書洋洋20萬言，說的其實就是一句話摘要：發(fā)展中國家之所以是發(fā)展中國家，發(fā)達國家之所以是發(fā)達國家，原因在于發(fā)達國家保護財產(chǎn)權(quán)，發(fā)展中國家不那么保護財產(chǎn)權(quán)。他舉了一個簡單的例子，發(fā)展中國家的絕大多數(shù)房屋沒有房屋所有權(quán)證，或者不需要房屋所有權(quán)證，有了意義也不大。他沒有說中國，說的是埃及、巴西、秘魯?shù)葒?，但是我們中國也一樣，略去城里不談，十億農(nóng)民有房屋所有權(quán)證、需要房屋所有權(quán)證嗎？有了房屋所有權(quán)證又怎么樣呢，在發(fā)達國家，你有了證就切實有了財產(chǎn)權(quán)，可以將房屋抵押出去借錢，銀行拿了這有抵押權(quán)的債權(quán)以后，可以打包，用其債權(quán)的價值發(fā)行債券，先變現(xiàn)，你有散錢不妨又買一些由你自己的房屋作保的資產(chǎn)債券，以獲取比銀行存款要高的收益。如此等等，凡此種種，發(fā)達國家的財產(chǎn)權(quán)關(guān)系實際上比這還要不知復(fù)雜多少倍！財產(chǎn)權(quán)其實就是可以保障基于財產(chǎn)的一系列法律關(guān)系在現(xiàn)實生活中得到最大限度地實現(xiàn)的法治。所以，你看了這本書以后會恍然大悟，為什么很多在西方行之有效的制度在中國行不通。在中國，不是你實際控制的東西，你就說不清楚，沒個準，一系列的“制度”有什么用？法和制度不僅僅是法條啊！不只是全國人大的法律、國務(wù)院的行政法規(guī)??！還有最近的一則報導(dǎo)引起了我同樣的感慨。有兩個探究人員，一個說，再過150年，人類的平均壽命會達到120歲，另一個說不可能。于是他們打賭。兩個人每人每月拿出五塊錢，一年120塊，十年1200塊，本息利滾利，150年以后將是一個天文數(shù)字。賭的是150年以后，平均壽命達到120歲了，錢就歸我的后代，否則就歸你的后代，并約定了評判平均壽命是否達到了120歲的方法。我很感慨，這個約定150年以后能否實現(xiàn)，兩人的后代會不會發(fā)生糾紛？我想一般不會。根源在哪里？財產(chǎn)權(quán)神圣，不僅僅是不可侵犯，而且一諾千金！神圣不可侵犯還只是低要求。這樣一個賭，在中國能不能得到履行？毋庸爭辯是不可能，恐怕出不了十年，連約定的真?zhèn)味疾豢煽剂?，任何當事法官也不會因為弄不清、不公斷而負疚或汗顏。法治是什么？發(fā)達是什么？從中可見一斑。中國人是世界上最聰明、最狡猾的，為什么這個社會就組織得不那么好呢？財產(chǎn)權(quán)新問題就是其中的原因之一。更重要的是財產(chǎn)權(quán)和現(xiàn)代企業(yè)制度的關(guān)聯(lián)。如今，一個社會、國家的富強、昌明，關(guān)鍵在于這個社會、國家的企業(yè)搞得好不好，水平高不高?，F(xiàn)代企業(yè)的最根本的一點，就是所有權(quán)人或者他物權(quán)人把自己的財產(chǎn)信托出去，給他人管理經(jīng)營，為你謀利益，而不是為他自己謀利益。這句話很簡單，卻包含著極其深刻的含義。大家觀察一下現(xiàn)實生活，我們這個社會還不足以做到這一點。什么原因？就是沒有財產(chǎn)權(quán)。我把財產(chǎn)托付給你，就變成你的了，我就控制不了了，你在那邊玩貓膩，我也管不了你，社會還同情你，而不同情我。社會同情也是法治的一部分！所以假如真能保護財產(chǎn)權(quán)，那么我們這個社會就會有一個很大很大的進步，建立現(xiàn)在企業(yè)制度那就是小菜一碟了！修憲的意義這么大，那么是否修憲了，新問題就解決了？我今天就是要說，憲法里改一句話尚不解決新問題，這句話充其量讓我們這個社會的理念稍稍進步一點，不要隨便去侵犯人家的財產(chǎn)，起個宣言性的功能。宣言功能當然也是很重要的。但是要把這個宣言化為社會的行動，不僅僅是一個老百姓、律師、法官、政府工作人員的觀念轉(zhuǎn)變、提高的新問題，里面也有一些法學(xué)新問題是值得探索的。這些新問題不把它們挖掘出來解決了，修憲就永遠只是宣言。我想，至少有五個法學(xué)上的新問題需要解決。第一個新問題摘要：企業(yè)是財產(chǎn)嗎？福布斯雜志年年公布富豪排行榜，比爾?蓋茨今年又名列榜首。比爾?蓋茨的430億美元是什么？他有430億的銀行存款和不動產(chǎn)嗎？要是按照中國的統(tǒng)計，他就不值那么多錢了。這個430億是他作為微軟的最大股東享有的微軟企業(yè)的一個份額。微軟值多少錢，股市有一個客觀的評價。這是蓋茨的財產(chǎn)的大頭。假如我在一個有限公司里有股份（沒有股票），或者是我一個人開的飯店，叫某某餐廳，法律上是不是把它算作我的財產(chǎn)？沒有，法官也認為不是。有好多這樣的案子。A和B開個公司，被A把持了，B要求查帳分紅，不得要領(lǐng)。后來A連公司的大門都不讓B進了。B于是訴到法院，法院說這沒法處理，這是公司內(nèi)部的事情，我們不管，因此不受理。B到公安局報案，公安局說這是民事糾紛，我們不插手。B只好眼睜睜地看著自己投資了一百萬，卻連公司大門都不讓進。企業(yè)到底是不是財產(chǎn)？假如是，按照修憲的精神如何保護？假如不是，怎樣理解我作為股東的出資呢？怎么理解福布斯多年把蓋茨列為首富？還有，我到臺灣訪問，見了好多人，他們都在大陸投資，他們說最大的困惑是他們聘任的經(jīng)理或者會計經(jīng)常徇私舞弊，重則卷款而逃，而打點公安局的錢比讓他們追回來的錢還要多。前兩年北京市立中關(guān)村科技園區(qū)條例，市領(lǐng)導(dǎo)說查一下美國的硅谷是怎么立法的，可是查來查去也沒有查到什么硅谷法。后來有個美國教授，他打了個比方，大家都恍然大悟了。他說，硅谷之所以是硅谷，得益的是美國的一般法治環(huán)境，譬如一個會計舞弊，只要打個電話，警察就來了。會計在中關(guān)村舞弊，你打個電話，警察會來嗎？警察真的來了，你打點警察的錢，是不是比追回來的錢還要多呢？假如中國解決了這個法治環(huán)境新問題，加上人才和技術(shù)，中國的硅谷自然就起來了。歸根到底還是三個字——財產(chǎn)權(quán)。說到這里，我先要亮出一個觀點摘要：企業(yè)不僅僅是法律上的主體，迄今為止我們就是把企業(yè)作為法律上的主體，作為一個不同于自然人的法人，或者是相對獨立的民事主體——合伙等等；但是要確立和保護財產(chǎn)權(quán)，就更要把企業(yè)作為法律上的客體，表現(xiàn)在企業(yè)是一個概括的財產(chǎn)（assets）、是營業(yè)（business），是我財產(chǎn)權(quán)的客體，是所有權(quán)、他物權(quán)支配的對象，可以從中衍生出無數(shù)的法律關(guān)系來。像美國那樣，權(quán)利人盡可能發(fā)揮自己的想象力，通過財產(chǎn)來實現(xiàn)我的利益。不要動不動就立一個法。動不動立個法正是不尊重財產(chǎn)權(quán)的表現(xiàn)。MBO熱了，就說要立法，立什么法？不立法就不保護公平的MBO嗎，不立法就可以利用MBO侵吞他人財產(chǎn)而不予法律救濟嗎？不就是公平買賣嘛，越立法越不尊重財產(chǎn)權(quán)。不就是締結(jié)合同嗎？法律不禁止的就是答應(yīng)的嘛。插一句，英美法的靈活性就是比較適應(yīng)現(xiàn)代社會。大家腦子里面肯定有不少法越多越細越好的思維定勢，今天希望通過這兩個小時給大家洗洗腦。企業(yè)還是事業(yè)、任務(wù)、追求，就是undertaking、enterprise，是我的一項追求。一個社會能夠鼓勵和促進人們的追求，這個社會才是有前途的。在一個商品貨幣社會中，干什么都要錢，要拿得出資本，別說是煉鋼鐵，就是搞一個民營探究所，沒有個幾十萬也下不來。事業(yè)、任務(wù)和追求的基礎(chǔ)是財產(chǎn)權(quán)。要保護這個社會的追求和積極性，就要保護他們的財產(chǎn)。不要把企業(yè)法人神圣化，給它披上一個光環(huán)，讓它成為一些人掠奪另一些人的工具。就把它作為老百姓、公民實現(xiàn)自身追求的一種手段，作為一種投資工具，作為法律的客體，是財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)的延伸，把財產(chǎn)權(quán)神圣這個理念和制度適用到企業(yè)中去。這個地方又派生出一個觀點，那就是價值也是財產(chǎn)。我們現(xiàn)在法律上講財產(chǎn)，房屋、土地、貨幣（鈔票）、股票、債券等等，都把它跟某種形體結(jié)合起來，一定要是看得見摸得著的東西?？墒窃诂F(xiàn)代社會，財產(chǎn)要表現(xiàn)為價值才有意義。比爾?蓋茨的財產(chǎn)就是抽象的價值，而不是有形的東西，我在有限公司和合伙企業(yè)中的份額也不表現(xiàn)為有價證券。把價值作為財產(chǎn)在法律上早已有了，就是概括財產(chǎn)，一個人、一個企業(yè)的概括財產(chǎn)，包括他（她、它）的一切有形物和無形物、債權(quán)和債務(wù)。我再推薦大家去看一篇文章，《法學(xué)家》雜志2004年第2期里刊登的紀念拿破侖法典200周年的一篇文章，談財產(chǎn)和人格的關(guān)系。在現(xiàn)代社會中，價值是財產(chǎn)。但是一個主體不限于只有一個價值。我可以將我的財產(chǎn)分為三份，一份投資于A公司，一份投資于B公司，一份留給自己生活用，我就有了三份概括的財產(chǎn)，分別依附于三個不同的人格。在法律上分為三個財產(chǎn)，分別有不同的法律關(guān)系。而且，一個概括的財產(chǎn)也可以包括幾個概括財產(chǎn)。微軟的資產(chǎn)負債表上是它的概括財產(chǎn)，但是這個概括的財產(chǎn)還可以再分成若干份概括的財產(chǎn)，其中蓋茨就有一份——他的全部的權(quán)益，每一主體享有的份額就是他的概括財產(chǎn)。實踐早就跑到法學(xué)的前頭了！第二個新問題摘要：支配等于物上的有形支配嗎？大陸法系傳統(tǒng)上將所有權(quán)概括為一種法律保障的抽象的支配力。到了蘇俄民法，1922年的民法典，將其庸俗化為對所有物的占有、使用、處分的權(quán)利，后來我們又進一步庸俗化為占有、使用、收益、處分的權(quán)利。對某一有形物的占有、使用、收益、處分的權(quán)利，都分離出去了，那還是不是所有權(quán)？我把我的財產(chǎn)投資到企業(yè)當中，這個企業(yè)是個法人，和我在法律上是平等、另外的主體。比如我投資了100萬，這個法人就對它獲得了“占有、使用、收益、處分”的權(quán)利或權(quán)能，那我還有沒有所有權(quán)？上面我舉的那個例子，法院說是有民法理論支持的，所有權(quán)投資以后就轉(zhuǎn)化為股權(quán)，就不是所有權(quán)了。這個理論和修憲符合不符合，怎么來解釋這個現(xiàn)象？對此我們能得出什么觀點？有一個觀點我一直以來都在強調(diào)摘要：股權(quán)是所有者投資于企業(yè)或投資經(jīng)營時其所有權(quán)的表現(xiàn)形式。股權(quán)不是所有權(quán)，但是所有者投資以后，所有權(quán)就表現(xiàn)為股權(quán)。經(jīng)濟學(xué)上說股票是所有權(quán)憑證，不是說有了股權(quán)和股票，所有權(quán)就沒有了。保護財產(chǎn)權(quán)的目的何在，功能如何，意義在哪里？我今天要說的觀點是，保護財產(chǎn)權(quán)，就是要使財產(chǎn)所有人或他物權(quán)人能夠基于其財產(chǎn)權(quán)，控制由其財產(chǎn)權(quán)衍生出來的各種各樣的財產(chǎn)法律關(guān)系和組織法律關(guān)系。保護財產(chǎn)權(quán)的目的，不是要你把金項鏈攥在手里、把錢藏在甕里，這等于沒有保護財產(chǎn)權(quán)。這就是我剛才講的那個秘魯經(jīng)濟學(xué)家講的，沒有財產(chǎn)權(quán)，才需要去緊緊地看著、守著你的財產(chǎn)，有了財產(chǎn)權(quán)，就要去交易、去做企業(yè)，要發(fā)揮財產(chǎn)的價值，去促進經(jīng)濟發(fā)展和社會進步。那么當你把財產(chǎn)投資企業(yè)時，你還是有所有權(quán)，表現(xiàn)在你要選擇經(jīng)營者等。假如你投資的是軟件行業(yè)，你自己不是太懂，你要選擇專業(yè)人士來為你做經(jīng)理、打工。李嘉誠投資了成千上萬的企業(yè)，但是他從來不到任何他投資的企業(yè)去上班，他的所有權(quán)表現(xiàn)在哪里？就是要選人，要重大決策。我投資了我要有知情權(quán)，我要知道我的錢干什么去了。現(xiàn)在世界上掀起了保護小股東的浪潮，就是要保護小股東的財產(chǎn)權(quán)，包括知情權(quán)。我的錢拿給你以后，連它如何運作都不讓我知道，那這個社會還有什么財產(chǎn)權(quán)？還會有什么出息？德國有個案例，反映了這個新問題上的最新潮流。德國海德堡大學(xué)有個文格爾教授，他買了很多股票，其中有奔馳公司的股票。一年奔馳公司的期末實際分紅比期中預(yù)期的利潤低了很多，文格爾很生氣，他問奔馳公司，奔馳公司說摘要：對不起，我不能告訴你，這是有法律依據(jù)的，就是德國《股份法》第131條中有一項，公司可以泄露商業(yè)秘密為由而拒絕答復(fù)股東的詢問。文格爾起訴到法院，說奔馳公司侵犯了我的財產(chǎn)權(quán)。法院順應(yīng)保護小股東的歷史潮流，判決奔馳公司必須向文格爾做出解釋。這位教授乘勝追擊，又將《股份法》第131條中的那項規(guī)定起訴到憲法法院，要求確認其違憲，結(jié)果大獲全勝。德國憲法法院又順應(yīng)保護小股東暨財產(chǎn)權(quán)的大潮，判決《股份法》131條的那一項違憲而予以廢除。我們可以得出結(jié)論說，發(fā)展中國家和發(fā)達國家、法治國家和非法治國家的差別，就在于基于財產(chǎn)權(quán)的擴展延伸的大小、廣闊程度不同。法治越發(fā)達，財產(chǎn)權(quán)越是根深蒂固，基于財產(chǎn)權(quán)派生出來的法律關(guān)系也就越多、越廣泛。所謂多、所謂廣泛，就是承認財產(chǎn)權(quán)派生出來的組織權(quán)利、人身權(quán)、知情權(quán)、開會權(quán)等等都歸結(jié)為財產(chǎn)權(quán)，侵犯這些權(quán)利就是侵犯財產(chǎn)權(quán)，不保護這些權(quán)利就是沒有財產(chǎn)權(quán)。歸根到底一句話，就是財產(chǎn)權(quán)神圣。我們現(xiàn)在做學(xué)問，做律師，做法官，財產(chǎn)權(quán)稍稍一有變化，就不認得它、看不懂它了，關(guān)系、權(quán)力等超經(jīng)濟的壓制或損害又冒出來了。契約、企業(yè)、法人神圣？錯了，本末倒置了。第三個新問題，你對你的存款是享有所有權(quán)還是債權(quán)？對這個新問題，法學(xué)界和經(jīng)濟學(xué)界的觀念涇渭分明。經(jīng)濟學(xué)界認為你仍然還有所有權(quán)，法學(xué)界普遍認為你享有的是債權(quán)。到底是所有權(quán)還是債權(quán)？按照我們的傳統(tǒng)理論，假如是所有權(quán)，你就對你的存款還有支配權(quán)、支配力，否則你只能請求銀行償還，他不還你，你也沒有辦法，只好去法院打官司。這就涉及到絕對權(quán)和相對權(quán)的區(qū)分。在這里，我要說摘要：你對你的存款享有的是所有權(quán)。首先，你在銀行存款一萬元，你的所有權(quán)的對象是一萬塊錢的價值，而不是這一萬塊錢鈔票。過去我們把錢簡單化、庸俗化為作為有形物的鈔票、鑄幣了。錢的價值還是你的，你還有支配權(quán)。表現(xiàn)在第一個方面摘要：現(xiàn)代社會保護弱者的權(quán)利、消費者的權(quán)利，維護金融的穩(wěn)定，不讓銀行輕易倒閉，你要取錢他必須給你取，你到取款機上去取，機器壞了你還可以去法院告他，總之你要取就必須要給取出來。第二個方面摘要：即使銀行倒閉了，現(xiàn)代社會中政府也對老百姓的存款提供擔保，你是有保障的。因此存款不是一個你可能拿得回、也可能拿不回來的有形物，而是從未脫離你的支配力的一個價值、一份財產(chǎn)，所以是你的所有權(quán)的客體。這個新問題的意義在于絕對權(quán)和相對權(quán)，所有權(quán)和債權(quán)，支配權(quán)和請求權(quán)不能截然劃分，它們之間是可以從量變到質(zhì)變的，達到一個臨界點就轉(zhuǎn)化了。日本、德國普遍是以主銀行為核心控制一大群企業(yè)，可以是股權(quán)控制，也可以是債權(quán)控制。它借給你1000萬，你還不了，它就要控制你，就要來開會。為什么？因為你拿了它1000萬元財產(chǎn)。西方有一個流行的幽默，說的是你借給他1000塊，你是大爺，你借給他100萬，他就是大爺了。所以，從財產(chǎn)權(quán)保護的角度，要區(qū)分物權(quán)性的債權(quán)和只能表現(xiàn)為請求權(quán)、純屬請求權(quán)的債權(quán)。這樣有利于財產(chǎn)權(quán)的實現(xiàn)和保護。我借給你100萬，你不還，我依法可以控制你，你就當不成大爺了。不然社會就沒有信用，就無法運轉(zhuǎn)了。當然，不能說所有的債權(quán)都是物權(quán)性的，比如說交貨的義務(wù)或債務(wù)，貨可能還沒生產(chǎn)出來或還在第三人手里，履行不了還可以用市場上的其他貨品替代。但是從財產(chǎn)權(quán)保護的角度來說，要盡可能將債權(quán)物權(quán)化，使債權(quán)人必要時可以直接支配財產(chǎn)或控制債務(wù)人。存款就是這個道理，我可以牢牢地控制著它的價值。當然，這種狀況在現(xiàn)實生活中已經(jīng)有了，你（企業(yè)）欠了我的錢不還，我可以債轉(zhuǎn)股，對你行使所有權(quán)來控制你，還可以請求公布你破產(chǎn)，盡可能從你那兒把財產(chǎn)拿回來，不許你（自然人）下館子、買房子高消費。這個說起來簡單，但是要落實為現(xiàn)實生活中的法律制度真是太難了。我們現(xiàn)在的銀行不能債轉(zhuǎn)股，要由政府行政權(quán)力插手通過資產(chǎn)管理公司債轉(zhuǎn)股；銀行根本沒有辦法去控制債務(wù)人，即使在破產(chǎn)時，債權(quán)人會議也是形同虛設(shè)?？傊截敭a(chǎn)權(quán)，用長官意志、行政權(quán)取代了財產(chǎn)權(quán)。要做起來，首先要在法學(xué)上明確，絕對權(quán)和相對權(quán)、支配權(quán)和請求權(quán)、物權(quán)和債權(quán)的區(qū)分是相對的，它們可以相互轉(zhuǎn)化，更存在著物權(quán)性的債權(quán)。然后要在法律上、司法上從財產(chǎn)權(quán)保護出發(fā)，保證在任何必要、適當?shù)那闆r下，使任何表現(xiàn)為請求權(quán)的相對的債權(quán)得隨時轉(zhuǎn)為對財產(chǎn)、價值等的直接支配權(quán)，不要把它絕對化。第四個新問題摘要：財產(chǎn)和人格能夠絕對分離嗎？現(xiàn)代法尤其在法學(xué)家的頭腦中，是將財產(chǎn)和人格相分離，財產(chǎn)是財產(chǎn)，人格是人格。首先我們肯定這是個歷史性的進步，法律上承認任何人都可以有法律上的人格，都可以擁有財產(chǎn)。但是不能把這種分離絕對化，財產(chǎn)和人格既可分又不可分。不可分之一摘要：一個人假如沒有財產(chǎn)，他的人格也是不健全的。他的人格不健全，你給他財產(chǎn)也保護不了，不能通過財產(chǎn)權(quán)為他增進利益。胡適早在30年代就指出，一個人連基本的財產(chǎn)都沒有，窮得褲子都沒得穿，法律上規(guī)定財產(chǎn)權(quán)有什么用？他需要的是起碼的尊嚴，有工做，有飯吃，不受他人隨意欺壓、欺侮，而不是財產(chǎn)權(quán)。在座的可能跟農(nóng)民、跟民工接觸過，你就會發(fā)現(xiàn)他們不需要人格。為什么？我給你干活，你給我飯吃就行了，我姓甚名誰、從哪兒來、犯過事沒有，等等，都不重要。我不是亂說的，這是我親自觀察、體驗來的，不信你去看看他們的身份證、證實信等，無效的和假的居多，但這并不妨礙他們外出混口飯吃。不需要人格的人能有什么財產(chǎn)權(quán)？怎么保護他的財產(chǎn)權(quán)？從基本的人權(quán)的角度來說，從每一個體基本的社會經(jīng)濟文化權(quán)利地位來說，人格和財產(chǎn)是不可分的，沒有健全的人格，財產(chǎn)是不需要的，沒有辦法保護的。你開了一個搬運公司，盡可天天去找?guī)讉€不同人來幫你做搬運，不需要知道他們叫什么名字。這就是我們這個社會落后的表現(xiàn)。不可分之二，有些財產(chǎn)權(quán)是跟特定的人格聯(lián)系在一起的。這種特定的人格決定了它是一種特定的財產(chǎn)權(quán)。最典型的就是國家所有權(quán)。黨的十六大報告提出，我們要建立現(xiàn)代企業(yè)制度，就是國有企業(yè)要做到產(chǎn)權(quán)清楚、權(quán)責明確、政企分開、管理科學(xué)。國家所有權(quán)能夠產(chǎn)權(quán)清楚嗎？什么叫產(chǎn)權(quán)清楚？大家想想，產(chǎn)權(quán)清楚無非就是讓每一個自然人擁有明確、清楚、特定的所有權(quán)或者他物權(quán)。國家所有權(quán)能夠做到這樣嗎？國家是什么？國家不是胡錦濤、溫家寶，也不是市長王岐山，國家是千千萬萬個國家機關(guān)及其工作人員組成的一個金字塔式的體系。這是個體系，由這個體系擁有一個所有權(quán)，這個體系中的任何一個機關(guān)及其工作人員包括全國人民代表大會、國務(wù)院、法院、檢察院都不是所有權(quán)的主體，怎么能做到產(chǎn)權(quán)清楚呢？派你到某某國有公司做董事長，你有什么產(chǎn)權(quán)呢？所有權(quán)還是他物權(quán)？假如是他物權(quán)，是什么他物權(quán)？都不是，沒有也不應(yīng)該有。所有這十六個字的頭四個字是有新問題的，新問題就是認為人格和財產(chǎn)是可以分離的，任何不同的主體都可以享有任何一種同樣的財產(chǎn)。但是國家的財產(chǎn)不是這樣的。國家作為財產(chǎn)權(quán)的主體，在法律上、內(nèi)國法上根本不是一個主體。在國家這個體系內(nèi)，有著無數(shù)的法人和職務(wù)角色。國家主席是一個法人，國務(wù)院是一個法人，最高法院是一個法人，北京市第一中級人民法院是一個法人，海淀區(qū)政府也是一個法人，總之不是一個主體。其次，國家所有權(quán)在行使過程中沒有任何天然的主體。李嘉誠投資成千上萬的企業(yè)，他有一個天然的主體身份，那就是所有者，他當股東、董事時天然是老板。那國家財產(chǎn)去投資，誰是天然的老板、誰是天然的打工者呢？派你作為股東去參加股東會也好、去當董事也好、經(jīng)理也好，都是組織考察任免的，你既不是天然的老板，也不天然是打工仔，都是“給共產(chǎn)黨打工”、吃國家飯的。因此，國有財產(chǎn)實現(xiàn)過程的各個環(huán)節(jié)各個主體都是法律模擬出來的。這對法治的要求非凡高，比私有制對法治的要求高，因此公有制比私有制難搞。集體所有權(quán)也是這樣，財產(chǎn)和人格也是有特定聯(lián)系的，不可分的。財產(chǎn)和人格又是可分的。我們可以把各種可以享有權(quán)利的主體抽象為法律上的主體，把任何財產(chǎn)權(quán)抽象為財產(chǎn)權(quán)，任何財產(chǎn)權(quán)都是神圣的，都要求法律保護它不受侵犯。所以大家注重到，我一直沒有說過私有財產(chǎn)神圣不可侵犯這樣的話。因為財產(chǎn)和人格是可以分離的，任何財產(chǎn)都是神圣不可侵犯的，任何主體享有的財產(chǎn)權(quán)也都是神圣不可侵犯的?，F(xiàn)代社會是社會化的社會，公共財產(chǎn)比比皆是，在法律上就是國家所有，即使在私有制主導(dǎo)的發(fā)達國家也是這樣。私有財產(chǎn)神圣不可侵犯，假如公有財產(chǎn)可以侵犯，那會是怎樣一種情況？天安門廣場、紐約時代廣場、莫斯科紅場等，作為公共財產(chǎn)、國有財產(chǎn)都是不可侵犯的。我做過考察，從近代資產(chǎn)階級革命開始，包括拿破侖法典，從來沒有說私有財產(chǎn)神圣不可侵犯，都是說財產(chǎn)（權(quán)）不可侵犯。在現(xiàn)代社會，假如公共財產(chǎn)不那么受保護、侵犯侵犯也沒什么大不了的話，這個社會就沒法存續(xù)了。大家可以仔細的探究一下《法學(xué)家》的那篇文章，歷史的發(fā)展就是否定之否定的。非凡是學(xué)民法的同學(xué)，不要把人格和財產(chǎn)對立起來，它們的很多情況下是不可分的。第五個新問題摘要：地方可以所有嗎？為什么提出這個新問題，就是從一個現(xiàn)象出發(fā)摘要：中國以外的其他主要國家、尤其是發(fā)達國家，都有地方所有，而中國不承認地方所有。也就是說，國家所有是統(tǒng)一的、惟一的，除了國家作為國家所有的主體外，沒有任何其他的主體有權(quán)作為國家所有的主體?，F(xiàn)在看來這種理論和實踐有害于市場經(jīng)濟，是行不通的，我們姑且稱之為大一統(tǒng)的國有制。它是怎么來的呢？是從前蘇聯(lián)來的，因為要搞計劃經(jīng)濟。要搞社會主義計劃經(jīng)濟，就要有統(tǒng)一的國家所有權(quán)，在私有制下，每一個主體都是他的財產(chǎn)的所有者，計劃沒法進行，私人所有者不聽你的計劃，所以沒有統(tǒng)一的國家所有權(quán)就沒有辦法搞計劃，這就是我們現(xiàn)在國家所有權(quán)的由來?，F(xiàn)在，蘇聯(lián)沒了，俄羅斯也不搞大一統(tǒng)國有制了。我們改革開放，也不搞計劃經(jīng)濟了，要搞社會主義市場經(jīng)濟。社會主義市場經(jīng)濟和資本主義市場經(jīng)濟有什么區(qū)別？市場關(guān)系和交易關(guān)系沒有什么區(qū)別；要引進資本關(guān)系，誰投資、誰所有、誰支配、誰說了算這也沒有區(qū)別。我們就要向這個方向走，要朝誰投資誰說了算這個方向走，不然就破壞了財產(chǎn)權(quán)。要摒棄一切超經(jīng)濟的干擾或壓迫。社會主義市場經(jīng)濟說白了就是市場主體有很多是公有主體的市場經(jīng)濟。可是我們反思改革開放這二十多年，誰是真正的市場主體？我們原來以為讓企業(yè)作為市場主體，社會主義市場經(jīng)濟就OK了，萬事大吉了，現(xiàn)在看來這個想法是違反資本關(guān)系、違反財產(chǎn)權(quán)關(guān)系的，實踐也證實是如此。企業(yè)是誰的？我們倆開個有限公司，三個主體，哪個是市場主體？是有限公司還是我們倆？真正的市場主體是財產(chǎn)權(quán)主體，即所有權(quán)和他物權(quán)人，因此只有我們倆是市場主體，企業(yè)、公司在投資經(jīng)營中只是客體，只有在交易中它們是表面的、模擬的主體。這樣一來，國家所有權(quán)只有一個主體，市場經(jīng)濟還怎么搞？我們今天市場經(jīng)濟取得的成就是怎么來的？根據(jù)我個人的觀察，是地方作為財產(chǎn)權(quán)主體來的，地方之間相互競爭、和中心競爭，才造就了今天的繁榮昌盛。你們到珠江三角洲看看，廣州和深圳競爭，中山和佛山競爭，南海和東莞競爭，這個競爭造就了我們的繁榮，引起了財產(chǎn)的噴發(fā)！看看虎門大橋，比長江大橋一點不差，地方不聲不響就把它搞出來了。沒有地方的競爭暨積極性，今天大家都不可能體面地在這兒上課，我也不能體面地在這兒講課，褲子都沒得穿??！但是，我們的觀念沒有跟上，地方?jīng)]有所有權(quán)，財產(chǎn)權(quán)不明確，動不動就收上去，動不動又放下去，中心個別領(lǐng)導(dǎo)人一拍腦袋就成。而每一回上收或者下放，都造成了生產(chǎn)力的極大破壞，因為它違反了財產(chǎn)權(quán)的基本要求！發(fā)達國家有地方所有權(quán)不是偶然的，它是市場經(jīng)濟的必然要求。以前日本中心設(shè)有公社（即日本國有鐵道公社、日本專賣公社、日本電信電話公社），現(xiàn)在三公社已經(jīng)進行了民營化改造，沒有了，可是我到日本訪問，感到很驚奇，各地街頭還能到處看到公社的招牌，噢，原來是地方辦的公社。日本國家是八級所有（中心、都、道、府、縣、市、町、村），國家、中心之下是七級地方所有權(quán)，地方有所有權(quán)可以和中心、私人一樣出資興辦各種企業(yè)。中心要征收征用地方的財產(chǎn)、企業(yè)嗎，對不起，拿錢來！依法進行！對征收征用，老百姓也有發(fā)言權(quán)摘要：你是公共利益嗎？不是的話，那我們就不同意。所以要搞現(xiàn)代市場經(jīng)濟，不是以個人所有權(quán)為基礎(chǔ)的交易經(jīng)濟，必須有地方所有，也就是地方各級政權(quán)跟你個人一樣，都可以享有所有權(quán)和他物權(quán)。這就是地方所有。只有在承認地方所有的條件下，我們在公有制的基礎(chǔ)上才有真正的市場關(guān)系和市場競爭，才能摒棄超經(jīng)濟干擾的交易和企業(yè)關(guān)系。假如實行地方所有，我們就會多出數(shù)十萬個公有制市場主體來，這是實行社會主義市場經(jīng)濟的前提。社會主義市場經(jīng)濟喊了這許多年，我們還沒有搞清楚它的前提——國有制內(nèi)要有多數(shù)的市場主體。所以說實行地方所有是公有財產(chǎn)投資經(jīng)營的客觀要求，是社會主義市場經(jīng)濟的必要條件。在法律上確立地方所有，還有許多好處，比如可以減少公有制的代理成本。我們現(xiàn)在鄉(xiāng)鎮(zhèn)的財產(chǎn)也是國家的財產(chǎn)，也是十三億人的。這不是天高皇帝遠嗎？等到企業(yè)出了新問題被“所有者”察覺、發(fā)現(xiàn)，企業(yè)早就殘垣斷壁了，廠長經(jīng)理早就挾財外逃到加拿大新西蘭定居去了。確認鄉(xiāng)辦企業(yè)屬于全鄉(xiāng)人民所有，縣立中學(xué)就是全縣人民所有，由地方人民名正言順地作為所有者成員支配、監(jiān)督它，一定是可以減少財產(chǎn)代理成本的！集體所有的代理成本一般來說要比國有的低。中國的鄉(xiāng)村經(jīng)濟搞得比較好，1991年時鄉(xiāng)村集體企業(yè)的各項經(jīng)濟指標除了存量資產(chǎn)外就超過了國有經(jīng)濟，就業(yè)人口也超過了國有企業(yè)。聯(lián)合國專門機構(gòu)就來中國考察，因為要給其他第三世界國家一些經(jīng)驗，考察的結(jié)論是社區(qū)所有加市場經(jīng)濟。社區(qū)所有搞得好的話，要比私有制和國有制都更優(yōu)越。它之所以比國有制優(yōu)越，原因就是代理成本低，從所有者到企業(yè)的中間環(huán)節(jié)少，所有者的意志和利益?zhèn)鲗?dǎo)有效、反饋迅速。地方所有的基本特征，也就是把不特定成員構(gòu)成的所有權(quán)主體的范圍縮小。地方所有還是民主和法治的要求。憲法上規(guī)定，地方財政對地方人民代表大會負責，而地方財產(chǎn)是地方財政的起點和歸宿。地方對它的財產(chǎn)沒有所有權(quán)和他物權(quán)，怎么對地方人民代表大會負責？現(xiàn)代民主、法治的起點，就是人民有權(quán)決定國王如何收錢花錢。地方財政要對地方人民負責，地方財產(chǎn)的占有、使用、收益、處分要對地方人民負責?，F(xiàn)在實踐中有了一些進步，一些地方的人民代表大會對地方預(yù)決算的審查越來越嚴格了，下一步，就應(yīng)該讓地方及其人民真正擁有財產(chǎn)權(quán)了。精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔一、現(xiàn)代企業(yè)制度和宏觀會計政策建立現(xiàn)代企業(yè)制度是發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟的重大社會系統(tǒng)工程?！艾F(xiàn)代企業(yè)制度的建立跟財務(wù)會計工作關(guān)系非常大。每一步、每一項內(nèi)容都和財務(wù)會計工作相關(guān)?！爆F(xiàn)代企業(yè)制度既和企業(yè)財務(wù)工作密切相關(guān)，又和企業(yè)會計工作緊密相連，同時又和宏觀的會計政策亦有內(nèi)在聯(lián)系。在我國全面推行現(xiàn)代企業(yè)制度是難度大、關(guān)系復(fù)雜的工作，影響因素很多。從宏觀看，制訂、選擇能保證產(chǎn)權(quán)關(guān)系清楚的會計準則和會計制度是關(guān)鍵。我國對產(chǎn)權(quán)新問題不夠重視，在產(chǎn)權(quán)上的行為以及不注重產(chǎn)權(quán)的自我保護現(xiàn)象隨處可見。在選擇宏觀會計政策時應(yīng)注重解決這一普遍的社會新問題。國家宏觀會計政策要體現(xiàn)產(chǎn)權(quán)清楚的要求，要和《公司法》中的產(chǎn)權(quán)規(guī)定相一致，并從法律的高度強制全社會遵照執(zhí)行。對于違反產(chǎn)權(quán)關(guān)系清楚的當事人，不但要追究其違反國家會計政策的責任，還要根據(jù)《公司法》及其它相關(guān)法規(guī)，追究其相應(yīng)的違法責任。據(jù)具心得計準則的定義，“會計政策，指企業(yè)進行會計核算和編制會計報表時所采用的具體原則、方法和程序?！边@樣定義會誤解為“似乎一切會計政策都是企業(yè)制定的。”我國會計準則是體現(xiàn)宏觀會計政策的，具心得計準則愈是反映現(xiàn)代企業(yè)制度這一現(xiàn)實，它的預(yù)見能力就愈強，就更能糾正現(xiàn)代企業(yè)制度執(zhí)行中和會計工作有關(guān)的各種偏差。相反，它就不會對現(xiàn)代企業(yè)制度產(chǎn)生有利影響，甚至還會起負功能。二、會計政策對現(xiàn)代企業(yè)制度的維護理論界、實務(wù)界有人認為，搞現(xiàn)代企業(yè)制度首要的是要維護法人產(chǎn)權(quán)，會計政策應(yīng)確保法人財產(chǎn)的平安、完整和增值。筆者認為，會計政策單純站在維護企業(yè)法人產(chǎn)權(quán)的立場上有失會計政策的公允性。會計政策既要維護企業(yè)的法人所有權(quán)，又要維護投資者的所有權(quán)和債權(quán)人的債權(quán)，而且還要維護職工的合法權(quán)益，維護社會的整體利益。單純強調(diào)某一方面而忽視其它方面都會產(chǎn)生不良后果?，F(xiàn)代企業(yè)制度需要有科學(xué)嚴厲的宏觀會計政策，并嚴格要求企業(yè)執(zhí)行，嚴格要求全社會按宏觀會計政策進行有效配合。單純靠企業(yè)制定會計政策，建立現(xiàn)代企業(yè)制度只能是一句空話。如企業(yè)制造虛假利潤，私分所有者權(quán)益的新問題年年查出許多，認真處理卻少，這就影響會計政策的嚴厲性。制定會計政策要有利于促進現(xiàn)代企業(yè)制度的運行，要能對其進行有效的保護。加強注冊會計師隊伍建設(shè)是我國促進現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)的一項重要的會計政策。會計政策應(yīng)當考慮現(xiàn)代企業(yè)制度的目的。我國現(xiàn)代企業(yè)制度的目的有三摘要：一是維護產(chǎn)權(quán)利益，防止各種侵犯國有資產(chǎn)平安、完整的行為；二是建立起高效合理的企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，提高企業(yè)經(jīng)營管理水平，確保各方的利益不受損害；三是不斷提高企業(yè)經(jīng)濟效益，減少社會資源的超耗和浪費。目前這三個方面新問題都很多、很嚴重，要通過現(xiàn)代企業(yè)制度的實施以求解決這三個主要新問題。因此，會計政策既要促進產(chǎn)權(quán)利益的有效維護，又要配合企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的有效調(diào)整，還要在提高經(jīng)濟效益方面最大限度地發(fā)揮功能。會計改革不能單純從形式上和國際會計接軌，而應(yīng)有自身的目標和追求。制定具心得計準則要求企業(yè)執(zhí)行，但假如會計政策模糊，具心得計準則和現(xiàn)代企業(yè)制度的關(guān)系模糊、和廣大經(jīng)理人員的行為關(guān)系模糊，那么，具心得計準則的功效就難以有效發(fā)揮。三、現(xiàn)代企業(yè)制度下建立有效的會計政策在現(xiàn)代企業(yè)