出口交易磋商及合同的成立PPT課件2

出口交易磋商及合同的成立出口交易磋商程序

1、詢盤2、發(fā)盤（要約）3、還盤4、接受（承諾）其中發(fā)盤與接受是必備環(huán)節(jié)交易磋商的形式1、口頭形式2、書面形式詢盤（inquiry）1、定義2、通常只涉及價(jià)格3、通常由買方發(fā)出4、對(duì)雙方（發(fā)盤人或受盤人均無約束力）要約/發(fā)盤（offer）買方或賣方向?qū)Ψ教岢鼋灰讞l件并愿意按此條件達(dá)成交易的一種表示。通常由賣方提出?！堵?lián)合國銷售合同公約》規(guī)定：“發(fā)盤是發(fā)盤人一方向?qū)Ψ剑ㄌ囟ㄊ鼙P人）提出訂立合同的建議，內(nèi)容十分確定，并且表明發(fā)盤人在得到接受時(shí)承受約束的意思?！?/p>

構(gòu)成發(fā)盤的條件向一個(gè)或一個(gè)以上特定的受盤人發(fā)出表明發(fā)盤人在得到接受時(shí)承受約束的意旨內(nèi)容必須十分確定（完整、明確、終局）應(yīng)送達(dá)受盤人（受要約人）發(fā)盤的有效期規(guī)定方法（1）規(guī)定最遲接受期限“限10日復(fù)到我方”（2）規(guī)定一段接受的期限“3天內(nèi)有效”（3）有效期不作明確規(guī)定，或只規(guī)定答復(fù)傳達(dá)的方法“盡快復(fù)”、“速復(fù)”、“急復(fù)”（太籠統(tǒng)，盡量不采用）

發(fā)盤的撤回和撤銷撤回：發(fā)盤人在發(fā)盤尚未生效前，以更快的方式通知受盤人至少應(yīng)于發(fā)盤同時(shí)到達(dá)受盤人，收回發(fā)盤阻止其生效的行為。

撤銷：發(fā)盤已到達(dá)受盤人手中開始生效，但受盤人尚未表示接受之前，發(fā)盤人通知受盤人撤銷原發(fā)盤，解除其生效行為。《公約》對(duì)撤回和撤銷的規(guī)定一項(xiàng)發(fā)盤即使是不可撤銷的，也可撤回；以下情況發(fā)盤不能被撤銷（a）發(fā)盤規(guī)定了接受的期限，或表示發(fā)盤是不可撤銷的；（b）受盤人有理由信賴發(fā)盤是不可撤銷的，而且已本著對(duì)該發(fā)盤的信賴行事。發(fā)盤的終止（1）過期（2）拒絕（3）還盤（4）不能控制因素（5）遺失還盤（counter-offer）1、定義：交易的一方在接到另一方發(fā)盤后，不同意或不完全同意發(fā)盤中的內(nèi)容或條件而提出不同建議（修改或增減）的口頭或書面表示。2、還盤是對(duì)原發(fā)盤的拒絕，原發(fā)盤即為失效。發(fā)盤人即不再受原發(fā)盤條件的約束，受盤人亦不能在日后再提出要求接受原來的發(fā)盤。承諾/接受（acceptance）受盤人聲明或以其他行為表示同意一項(xiàng)發(fā)盤，即為接受。對(duì)發(fā)盤的接受生效時(shí)，合同即成立，對(duì)雙方都有約束力。構(gòu)成接受的條件

（1）由發(fā)盤指定的受盤人以聲明或其他行為表示出來；（必須是合法的受盤人發(fā)出）（2）接受必須是無條件的，即無實(shí)質(zhì)性的修改或變更；a、若表示接受，但附有添加、限制內(nèi)容，則為拒絕，并構(gòu)成還盤；b、若表示接受，但附有添加、限制內(nèi)容，且并沒有從實(shí)質(zhì)上變更該發(fā)盤的條件，除非發(fā)盤人在不過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面通知反對(duì)其差異外，仍構(gòu)成接受。（3）接受必須在發(fā)盤的有效期內(nèi)表示，并送達(dá)發(fā)盤人

如何對(duì)待“逾期接受”

（1）對(duì)一項(xiàng)逾期接受，如果發(fā)盤人認(rèn)為該項(xiàng)逾期接受仍可同意，即這項(xiàng)逾期接受仍有效；（2）如果一項(xiàng)逾期接受是由于傳遞不當(dāng)而造成延誤時(shí)間，則此逾期接受仍具接受效力（仍可有效），除非發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面通知受盤人，他認(rèn)為發(fā)盤已失效。承諾/接受的生效大陸法國家：“到達(dá)生效原則”英美法國家：“投郵生效原則”聯(lián)合國：通知到達(dá)時(shí)或者要約人做出承諾行為時(shí)生效承諾的撤回承諾通知在其送達(dá)要約人之前可以撤回，但撤回的通知應(yīng)在承諾生效之前或同時(shí)送達(dá)要約人。案例1某年6月6日甲對(duì)乙發(fā)盤如下：“薄荷腦3000公斤，每公斤12.50USDCIFC3新加坡，7-8月裝船，6月10日前復(fù)到有效。”乙公司因共需4500公斤，因此，乙6月9日復(fù)電：“你6日電接受4500公斤，請(qǐng)電確認(rèn)?！贝藭r(shí)，由于產(chǎn)地連續(xù)干旱，薄荷腦價(jià)格上漲，甲公司去電拒絕：“你9日電歉，由于行情變化，我貨已售出?！币夜咎岢霎愖h，認(rèn)為3000公斤已達(dá)成，合同成立，雙方發(fā)生爭(zhēng)議。問：3000公斤合同關(guān)系是否成立？為什么？案例2

中方某公司于8月3日收到美商發(fā)盤：“8尺的鋼板100噸，每噸800美元CFR上海，12日船期，即期信用證支付，限6日復(fù)到有效?！蔽曳接?月4日復(fù)電:“你3日電接受，信用證60天期，履行中如有爭(zhēng)議，在中國仲裁?！泵郎逃?月5日復(fù)電:“你4日電只能接受即期信用證，仲裁條件可接受，速復(fù)?！贝藭r(shí)，鋼板市場(chǎng)行情趨漲，我方于8月6日復(fù)電:“接受你3日發(fā)盤，信用證已由中國銀行開出，請(qǐng)確認(rèn)。”美商未確認(rèn)并退回信用證。問:(1)合同是否成立?(2)我方有無失誤之處?案例3甲公司于5月7日上午用航空信向乙公司寄出一項(xiàng)發(fā)盤，發(fā)盤通知中注有“不可撤銷”字樣，規(guī)定在5月17日前答復(fù)有效。但甲公司又于5月10日下午用電報(bào)發(fā)出撤回發(fā)盤通知，該通知與發(fā)盤于5月11日上午同時(shí)送達(dá)乙公司。乙公司接到發(fā)盤和撤銷通知后，立即用電報(bào)發(fā)出接受通知。事后雙方就合同是否成立問題發(fā)生爭(zhēng)議。試問甲公司與乙公司之間合同是否成立?為什么?國際貨物買賣合同的特征國際性（當(dāng)事人營(yíng)業(yè)地處于不同國家）客體是跨越過境流通的貨物涉及的法律關(guān)系復(fù)雜、風(fēng)險(xiǎn)大適用法律多樣合同成立的有效條件1、當(dāng)事人必須具有簽訂合同的行為能力2、合同當(dāng)事人的意思表示必須一致（自愿、真實(shí)的基礎(chǔ)上達(dá)成協(xié)議）3、雙方當(dāng)事人必須互為有償4、合同的內(nèi)容必須合法5、合同必須符合法律規(guī)定的形式合同成立的時(shí)間接受生效時(shí)間，就是合同成立的時(shí)間，買賣雙方即存在合同關(guān)系，彼此受合同約束。國際貨物買賣的國際公約80年聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)制訂的《國際貨物買賣（或銷售）合同公約》適用于：1、締約國2、國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國法律3、貨物買賣4、合同的訂立和買賣雙方的權(quán)利、義務(wù)賣方義務(wù)（P219-220）交貨交單品質(zhì)擔(dān)保（以風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移為限）權(quán)利擔(dān)保（以訂立合同時(shí)已知道的權(quán)利或要求為限）買方的義務(wù)支付貨款收取貨物合同的消滅與解除英美法：協(xié)議履行違約不能履行根據(jù)法律（合并、破產(chǎn)、擅自修改書面合同）大陸法：清償（即：履約）解除抵消（當(dāng)事人互付到期債務(wù)）提存（債務(wù)人因債權(quán)人原因而無法交貨時(shí)，將標(biāo)的物交存保管）免除（債權(quán)人單方面放棄債權(quán)）混同（權(quán)利人和義務(wù)人混合為同一個(gè)人，如；資產(chǎn)重組、兼并）提存的案例尹某到某廠購買了一批中藥，并付清了貨款，雙方協(xié)議：20天后提貨。但過了一年，尹不僅未提貨而且下落不明。藥廠致函尹的單位，促其速來提貨。藥店回信稱：尹出差在外，不清楚他何時(shí)回來。該廠再次通知尹的單位，決定代為拖運(yùn)。藥店竟回信拒收貨物，并稱如果拖運(yùn)，一切損失由該廠負(fù)責(zé)。藥廠在此情況下，只能將尹某所購藥品向本廠所在地的公證處申請(qǐng)?zhí)岽婀C。該批藥品有效期只有兩年，若積壓下去，可能失效。在此情況下，藥廠經(jīng)公證處許可，將該藥品變賣，將變賣的價(jià)金扣除保管費(fèi)予以提存。

違約救濟(jì)的方法實(shí)際履行合同替代貨物延期執(zhí)行合同要求損害賠償降價(jià)宣告合同無效違約類型根本性違約：損害賠償+合同無效非根本性違約：僅損害賠償預(yù)期違約

訂立合同后，當(dāng)事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要義務(wù)，（1）他履約能力或他的信用有嚴(yán)重缺陷；（2）他在準(zhǔn)備履行或履行中的行為。另一方可行使不安抗辯權(quán)。不安抗辯權(quán)：先履約的一方有對(duì)方不能履約的確切證據(jù)時(shí)，在對(duì)方未恢復(fù)履約能力或提供擔(dān)保之前，所享有的一種中止合同履行或解除合同的權(quán)利。未能舉證案1998年4月20日，中國從香港進(jìn)口聚苯乙烯400噸，CIF青島，中方應(yīng)于6月25日前開證。中方從駐港辦事處得知，對(duì)方資信差。6月20日，中方傳真港方，以港方預(yù)期違約為由，宣告中止履行合同。港方立即表示該合同能按期交貨，不同意中止合同，中方不理，又從另一家港商處購貨。7月15日，原賣方交貨，電告中方提貨，中方認(rèn)為該合同早已撤銷，不準(zhǔn)備提貨，港方提出仲裁。分批交貨合同中的

違約救濟(jì)方法1、一方不履行對(duì)任何一批貨物的義務(wù)，另一方可以宣告合同對(duì)該批貨物無效；2、如果一方不履行任何一批的義務(wù)，另一方有充分理由斷定對(duì)今后各批貨物將會(huì)發(fā)生根本違約，該另一方可以在一段合理時(shí)間內(nèi)宣告合同今后無效；3、如果各批貨物是相互依存的，買方可以宣告合同對(duì)任何一批貨物的交付為無效時(shí)，同時(shí)宣告合同對(duì)已交付的或今后交付的各批貨物均無效。出口合同履行的程序1、貨（備貨與報(bào)驗(yàn)）2、證（催證、審證和改證）3、船（租船、訂艙和裝運(yùn)）4、款（制單結(jié)匯）未按期開出信用證－國家外匯調(diào)整－是否屬于不可抗力

申訴人和被訴人于1988年1月7日簽訂了88QH－407B85CK合同。合同規(guī)定：被訴人向申訴人購買高密度低壓聚乙烯225噸，總貨款292,275美元；付款條件為買方于1988年1月12日開出不可撤銷的即期信用證。申訴人及時(shí)備妥貨物，預(yù)訂船位準(zhǔn)備發(fā)貨。但被訴人未能依合同按時(shí)開出信用證，并于1月13日通知申訴人要求改用D／P付款。申訴人對(duì)此付款方式表示不能接受。被訴人遂于1月18日通知申訴人準(zhǔn)備于1月19日開出信用證。申訴人表示接受，并承諾把1月27日到港的貨物售于被訴人，以履行合同義務(wù)。但事后被訴人仍未能按時(shí)開出信用證。申訴人于1月25日正式宣告終止合同，對(duì)被訴人提出索賠要求，把1月27日到港的貨物存入公用倉庫。以后申訴人在香港就地將貨物陸續(xù)分批出售處理。申訴人要求被訴人賠償損失，經(jīng)協(xié)商未獲結(jié)果，遂于1988年6月21日提出仲裁申請(qǐng)。1．關(guān)于違約責(zé)任問題申訴人提出，被訴人不能在合同規(guī)定的期限內(nèi)開出信用證，構(gòu)成根本違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，賠償申訴人由此遭受的各項(xiàng)損失。

2．關(guān)于索賠金額問題申訴人要求被訴人賠償包括旅差費(fèi)、通訊費(fèi)、差價(jià)損失等8個(gè)項(xiàng)目的損失，共計(jì)241,893.91港元。申訴人向仲裁庭提交了在香港出售該批貨物的發(fā)票和銀行對(duì)賬單，以及有關(guān)倉儲(chǔ)費(fèi)用的發(fā)票。被訴人提出，針對(duì)第一點(diǎn)而言，信用證無法開出，是由于國家對(duì)外匯管理作出調(diào)整，被訴人無法動(dòng)用外匯，事屬不可抗力的因素，而非被訴人的錯(cuò)。被訴人為此向仲裁庭提交了這方面的有關(guān)證據(jù)。被訴人對(duì)申訴人的8項(xiàng)索賠要求中的有些項(xiàng)目提出質(zhì)疑。關(guān)于差旅費(fèi)、通訊費(fèi)，被訴人認(rèn)為，屬于申訴人的正常業(yè)務(wù)開支，要被訴人承擔(dān)這些損失是沒有道理的。被訴人提出，申訴人提供的售貨發(fā)票和銀行對(duì)賬單，不能證明出售該合同貨物的價(jià)格，不具有證據(jù)的效力，不能說明其實(shí)際損失。

國際貿(mào)易中的專業(yè)代理

P228，P317，P432出口經(jīng)銷商代理商出口管理公司貨運(yùn)代理貨運(yùn)經(jīng)紀(jì)人報(bào)關(guān)經(jīng)紀(jì)人銷售代理出口商委托授權(quán)代理人代表出口商推銷商品、簽定合同，由此產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)直接對(duì)委托人發(fā)生效力。代理人不承擔(dān)銷售風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用，不必墊付資金，不管交易的盈虧，僅收取傭金。代理的種類總代理獨(dú)家代理一般代理代理合同的三種關(guān)系委托人與代理人的關(guān)系委托人與第三者的關(guān)系代理人與第三者的關(guān)系

（1）代理人不公開委托人的存在（2）代理人公開委托人的存在，但不公開其姓名（3）既公開委托人的存在，也公開其姓名上述三種情況，委托人都有權(quán)用自己的名義對(duì)第三者進(jìn)行訴訟。代理人的義務(wù)勤勉工作公開一切重要事實(shí)不得受賄或圖謀私利不得泄露保密情報(bào)或資料不得進(jìn)行不公正的業(yè)務(wù)競(jìng)爭(zhēng)向委托人報(bào)告一切代理交易的帳目委托人的義務(wù)支付傭金其他給代理人的費(fèi)用和補(bǔ)償接受委托事物結(jié)果清償債務(wù)獨(dú)家代理協(xié)議的內(nèi)容雙方基本關(guān)系代理的商品、地區(qū)和期限專營(yíng)權(quán)傭金條款商情報(bào)告國際貨物銷售代理公約1983年1月-2月在日內(nèi)瓦外交會(huì)議上通過了《國際貨物銷售代理公約》。目前尚未生效最為成功、完備的國際代理方面的公約適用范圍：只涉及以本人或代理人為一方以第三人為另一方之間的關(guān)系；而不涉及本人與代理人之間的關(guān)系。代理權(quán)的設(shè)立形式明示或默示無須書面形式

代理權(quán)的終止協(xié)議終止交易完成本人撤回代理權(quán)或代理人辭任依所使用的法律的規(guī)定而終止代理人的行為的法律效力直接代理：代理人以本人的名義同第三人訂立合同，本人對(duì)合同負(fù)責(zé)。間接代理：行紀(jì)人為本人的利益，并以行紀(jì)人自己的名義與第三人簽定合同，行紀(jì)人承擔(dān)責(zé)任，本人對(duì)第三人不承擔(dān)責(zé)任。無權(quán)代理：代理人未經(jīng)授權(quán)或超越授權(quán)范圍而行為某種行為時(shí)，除非本人事后追認(rèn)，否則其行為對(duì)本人和第三人無約束力。無權(quán)代理的代理人，若其行為未得到追認(rèn)，應(yīng)承擔(dān)對(duì)第三者的賠償責(zé)任。但是，若第三者知道其無權(quán)代理行為時(shí)，代理人不承擔(dān)責(zé)任。后面內(nèi)容直接刪除就行資料可以編輯修改使