經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)-勞動(dòng)合同法

2012年初級(jí)會(huì)計(jì)職稱《經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)》考試時(shí)間：2012年5月12日◆本章內(nèi)容結(jié)構(gòu)：

第一節(jié)勞動(dòng)合同法律制度概述

第二節(jié)勞動(dòng)合同的訂立（重要）

第三節(jié)勞動(dòng)合同的主要內(nèi)容（非常重要）

第四節(jié)勞動(dòng)合同的履行和變更

第五節(jié)勞動(dòng)合同的解除和終止（重要）

第六節(jié)勞動(dòng)爭(zhēng)議的解決（重要）

第七節(jié)違反勞動(dòng)合同法的法律責(zé)任

第二章勞動(dòng)合同法律制度

一、勞動(dòng)合同的概念和特征

（一）勞動(dòng)合同的概念

勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者和用人單位之間依法確立勞動(dòng)關(guān)系，明確雙方權(quán)利義務(wù)的書面協(xié)議。

（二）勞動(dòng)合同的特征

1.勞動(dòng)合同主體具有特定性。

勞動(dòng)合同的主體一方是勞動(dòng)者，另一方是用人單位。

2.勞動(dòng)合同的內(nèi)容具有較強(qiáng)的法定性。

當(dāng)事人雙方簽訂勞動(dòng)合同不得違反強(qiáng)制性規(guī)定，否則無效。

3.勞動(dòng)者在簽訂和履行勞動(dòng)合同過程中的地位在發(fā)生變化。

簽訂勞動(dòng)合同過程時(shí)，雙方法律地位是平等的；但在履行勞動(dòng)合同的過程中，雙方具有了支配與被支配、管理與服從的從屬關(guān)系。

第一節(jié)勞動(dòng)合同法律制度概述

二、勞動(dòng)合同法的適用范圍——自2008年1月1日起施行。

1.中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位、依法成立的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會(huì)等組織（以下稱用人單位）與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，適用勞動(dòng)合同法。

2.國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，依照勞動(dòng)合同法執(zhí)行。

3.事業(yè)單位與實(shí)行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；未作規(guī)定的，依照勞動(dòng)合同法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

【提示】現(xiàn)役軍人、小時(shí)工等勞動(dòng)者不適用勞動(dòng)合同法。

【例題·多選題】下列單位與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，適用《勞動(dòng)合同法》的有（）。

A.外商投資企業(yè)

B.會(huì)計(jì)師事務(wù)所

C.民辦醫(yī)院

D.出租車公司第二節(jié)勞動(dòng)合同的訂立

內(nèi)容包括：原則、主體、形式及要求、類型（3種）、效力（有效、無效）

一、勞動(dòng)合同訂立的概念和原則

（一）勞動(dòng)合同訂立的概念

【要點(diǎn)】以書面形式確立勞動(dòng)關(guān)系的法律行為。

（二）勞動(dòng)合同訂立的原則

1.合法原則

2.公平原則

3.平等自愿原則

4.協(xié)商一致原則

5.誠(chéng)實(shí)信用原則（任何一方不得有欺詐行為）

【考題·多選題】（2011年）下列各項(xiàng)中，屬于勞動(dòng)合同訂立原則的有（）。

A.公平原則

B.平等自愿原則

C.協(xié)商一致原則

D.誠(chéng)實(shí)信用原則二、勞動(dòng)合同訂立的主體

（一）勞動(dòng)合同訂立主體的資格要求

主體要求1.勞動(dòng)者需年滿16周歲，有勞動(dòng)權(quán)利能力和行為能力。

【特別注意】只有文藝、體育、特種工藝單位錄用人員可以例外，（可以不足16歲）2.用人單位有用人權(quán)利能力和行為能力：

（1）法人

（2）分支機(jī)構(gòu)：

①依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，可以作為用人單位與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同；

②未依法取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，受用人單位委托可以與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同。

（二）勞動(dòng)合同訂立主體的義務(wù)

1.用人單位的義務(wù)和責(zé)任【特別注意】用人單位招用勞動(dòng)者，“2個(gè)不得”：一是不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件違反規(guī)定的責(zé)任:由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期退還勞動(dòng)者本人，并依照有關(guān)法律規(guī)定給予處罰。二是不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)保或者以其他名義向勞動(dòng)者收取財(cái)物。

【提示】“其他名義”一般是指以保證金、抵押金、培訓(xùn)費(fèi)、服裝費(fèi)、紀(jì)律違約金等形式收取費(fèi)用違反規(guī)定的責(zé)任:1.由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期退還勞動(dòng)者本人，2.并以每人500元以上2000元以下的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)用人單位處以罰款；(勞動(dòng)行政部門）3.給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。(勞動(dòng)者）2.勞動(dòng)者的義務(wù)

用人單位有權(quán)了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說明。練習(xí)：

【考題?判斷題】（2011年）用人單位招用勞動(dòng)者，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)保或者以其他名義向勞動(dòng)者收取財(cái)物。（）【例題·分析題】某化妝品公司招聘銷售人員，在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)要求員工交300元制服押金，以便制作統(tǒng)一的工作服裝，并表示在員工與公司結(jié)束勞動(dòng)關(guān)系并將制服完好返還公司后，公司將該押金全額返還給員工。部分員工認(rèn)為公司收取押金違反了法律規(guī)定，遂向勞動(dòng)行政部門投訴。請(qǐng)問勞動(dòng)行政部門是否可以就此事作出行政處理？三、勞動(dòng)合同訂立的形式及要求

1.建立勞動(dòng)關(guān)系：（1）時(shí)間：自用工之日起；（2）形式：訂立書面勞動(dòng)合同。

【要點(diǎn)1】用人單位與勞動(dòng)者在用工前訂立勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)關(guān)系自用工之日起建立。

【要點(diǎn)2】例外情況：非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。

【注釋】非全日制用工，是指以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動(dòng)者在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過4小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過24小時(shí)的用工形式。【考題·單選題】（2011年）2011年3月1日，甲公司與韓某簽訂勞動(dòng)合同，約定合同期限1年，試用期1個(gè)月，每月15日發(fā)放工資。韓某3月10日上崗工作。甲公司與韓某建立勞動(dòng)關(guān)系的起始時(shí)間是（）。

A.2011年3月1日 B.2011年3月10日

C.2011年3月15日 D.2011年4月10日【考題·單選題】（2011年）根據(jù)勞動(dòng)合同法律制度的規(guī)定，下列情形中，用人單位與勞動(dòng)者可以不簽訂書面勞動(dòng)合同的是（）。

A.試用期用工 B.非全日制用工

C.固定期限用工 D.無固定期限用工

2.對(duì)于已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的：應(yīng)當(dāng)自用工之日起1個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同法又區(qū)分不同情況進(jìn)行了規(guī)定：

【例題·分析題】小王從2008年2月1日起為一家服裝公司工作，工資每月6000元，雙方未訂立書面勞動(dòng)合同。其后小王多次向公司提出訂立書面合同的要求，公司卻沒有回應(yīng)。2009年3月公司突然通知小王簽訂書面合同，薪水降為每月3000元，小王不同意簽訂該勞動(dòng)合同。

要求：分析該案件應(yīng)如何解決。從2008年2月至2009年3月，小王在該單位工作已滿一年，用人單位未與小王簽訂書面勞動(dòng)合同，那么視為用人單位與小王簽訂了無固定期限勞動(dòng)合同，小王可要求公司簽訂無固定期限勞動(dòng)合同，同時(shí)小王可獲得從2008年3月起至2009年1月（自用工之日起滿一個(gè)月的次日至滿一年的前一日）共11個(gè)月的雙倍工資補(bǔ)償，即除了正常的工資外，小王可再獲得66000元（6000×11＝66000）。練習(xí)題：考題?判斷題】（2010年）用工單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同。（）【例題·單選題】用人單位和勞動(dòng)者已建立勞動(dòng)關(guān)系，但卻未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同，用人單位自用工之日起超過1個(gè)月不滿1年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，用人單位的正確做法是（）。

A.無需向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

B.向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書面勞動(dòng)合同C.無需向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但是應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付其實(shí)際工作時(shí)間的勞動(dòng)報(bào)酬 D.向勞動(dòng)者支付1年的工資

【考題·多選題】（2011年）張某2010年8月進(jìn)入甲公司工作，公司按月支付工資，至年底公司尚未與張某簽訂勞動(dòng)合同，關(guān)于公司與張某之間勞動(dòng)關(guān)系的下列表述中，正確的有（）。

A.公司與張某之間可視為不存在勞動(dòng)關(guān)系

B.公司與張某之間可視為已訂立無固定期限勞動(dòng)合同

C.公司應(yīng)與張某補(bǔ)訂勞動(dòng)合同，并支付工資補(bǔ)償

D.張某可與公司終止勞動(dòng)關(guān)系，公司應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償四、勞動(dòng)合同的類型——3種：

（一）固定期限勞動(dòng)合同

（二）無固定期限勞動(dòng)合同（長(zhǎng)期性勞動(dòng)合同）

（三）以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同。（如：項(xiàng)目承包、季節(jié)性用工）

【特別注意】無固定期限勞動(dòng)合同是重點(diǎn)。

有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同：

l.勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿l0年的；

【注釋】連續(xù)工作滿10年的起始時(shí)間，應(yīng)當(dāng)自用人單位用工之日起計(jì)算，包括《勞動(dòng)合同法》施行前的工作年限。（了解不連續(xù)的處理）

2.用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿l0年且距法定退休年齡不足10年的；

【提示】法定退休年齡：男年滿60周歲；女干部年滿55周歲；女工人年滿50周歲

3.連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同（續(xù)訂的固定期限合同從2008年1月1日開始計(jì)算），且勞動(dòng)者沒有下述情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的：

（1）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

（2）嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

（3）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的：

（4）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同，致使勞動(dòng)合同無效的；

（5）被依法追究刑事責(zé)任的；

（6）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

（7）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。

【特例】地方各級(jí)人民政府及縣級(jí)以上地方人民政府有關(guān)部門為安置就業(yè)困難人員提供的給予崗位補(bǔ)貼和社會(huì)保險(xiǎn)補(bǔ)貼的公益性崗位，其勞動(dòng)合同不適用勞動(dòng)合同法有關(guān)無固定期限勞動(dòng)合同的規(guī)定以及支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊?guī)定。

練習(xí)題：【考題·多選題】（2011年）根據(jù)勞動(dòng)合同法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，用人單位與勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同的情形有（）。

A.勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的

B.連續(xù)訂立2次固定期限勞動(dòng)合同，繼續(xù)續(xù)訂的

C.國(guó)有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿5年且距法定退休年齡不足15年的

D.用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度。勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿10年且距法定退休年齡不足10年的五、勞動(dòng)合同的效力

第三節(jié)勞動(dòng)合同的主要內(nèi)容（非常重要）

一、勞動(dòng)合同必備條款（共9項(xiàng)）

（一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人

（二）勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號(hào)碼

（三）勞動(dòng)合同期限

（四）工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)

（五）工作時(shí)間和休息休假

（六）勞動(dòng)報(bào)酬

（七）社會(huì)保險(xiǎn)——五險(xiǎn)一金（養(yǎng)老保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)五項(xiàng)；住房公積金）。

（八）勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)

（九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同的其他事項(xiàng)。

【特別注意】重點(diǎn)是休息休假、勞動(dòng)報(bào)酬。

（五）工作時(shí)間和休息休假

1.目前我國(guó)實(shí)行的工時(shí)制度主要有標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制、不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)制三種類型。

2.工作時(shí)間

（1）正常：勞動(dòng)者每日工作8小時(shí)、每周工作40小時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制度。

（2）延長(zhǎng)（加班）：一般每日不得超過1小時(shí)；因特殊原因需要延長(zhǎng)工作時(shí)間的，每日不得超過3小時(shí)，每月不得超過36小時(shí)。

3.休息休假（1）休息：工作日內(nèi)的間歇時(shí)間、工作日之間的休息時(shí)間（8小時(shí)以外）、周末（2）休假：無需履行勞動(dòng)義務(wù)且一般有工資保障的法定休息時(shí)間，包括法定假日、年休假。練習(xí)【考題?單選題】（2010年）方某工作已滿15年，2009年上半年在甲公司已休帶薪年休假（以下簡(jiǎn)稱年休假）5天；下半年調(diào)到乙公司工作，提出補(bǔ)休年休假的申請(qǐng)。乙公司對(duì)方某補(bǔ)休年休假申請(qǐng)符合法律規(guī)定的答復(fù)是（）。A.不可以補(bǔ)休年休假 B.可補(bǔ)休5天年休假C.可補(bǔ)休10天年休假 D.可補(bǔ)休15天年休假【例題?單選題】石某在A公司任2年保安，在B公司任3年保安，在C公司做勤雜工作3年。C公司安排石某在“五一”期間休帶薪年休假，其中恰逢有兩天是周末。則石某應(yīng)當(dāng)享有的帶薪年休假是（）。A.5天 B.6天 C.7天D.8天【例題?多選題】年休假是指職工工作滿一定年限，每年可享有的保留工作崗位、帶薪連續(xù)休息的時(shí)間。下列情形不享受當(dāng)年年休假的有（）。A.職工依法享受寒暑假，其休假天數(shù)多于年休假天數(shù)的B.職工請(qǐng)事假累計(jì)20天以上且單位按照規(guī)定不扣工資的C.累計(jì)工作滿1年不滿10年的職工，請(qǐng)病假累計(jì)2個(gè)月以上的D.累計(jì)工作滿20年以上的職工，請(qǐng)病假累計(jì)4個(gè)月以上的

（六）勞動(dòng)報(bào)酬

1.勞動(dòng)報(bào)酬與支付：

（1）形式：工資應(yīng)當(dāng)以法定貨幣支付，不得以實(shí)物及有價(jià)證券替代貨幣支付。

（2）時(shí)間：工資至少每月支付一次，實(shí)行周、日、小時(shí)工資制的可按周、日、小時(shí)支付工資。如遇節(jié)假日或休息日，則應(yīng)提前在最近的工作日支付。

對(duì)完成一次性臨時(shí)勞動(dòng)或某項(xiàng)具體工作的勞動(dòng)者，用人單位應(yīng)按有關(guān)協(xié)議或合同規(guī)定在其完成勞動(dòng)任務(wù)后即支付工資。

2.特殊情況下的工資支付

（1）法定休假日和婚喪假期間以及依法參加社會(huì)活動(dòng)期間：用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付工資；在部分公民放假的節(jié)日期間（婦女節(jié)、青年節(jié)），對(duì)參加社會(huì)活動(dòng)或單位組織慶祝活動(dòng)和照常工作的職工，單位應(yīng)支付工資報(bào)酬，但不支付加班工資。

（2）法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間以外工作（加班）的工資支付：

【例題·分析題】夏某的日工資為120元，每周工作5天，每天工作8小時(shí)。她在2008年10月的一個(gè)周六加班了1天，在“十一”國(guó)慶節(jié)法定假期加班了兩天。請(qǐng)問夏某10月份可以獲得多少加班工資？如果公司不支付，夏某可以得到什么救濟(jì)？

『正確答案』夏某周六加班1天，獲得2倍工資報(bào)酬，120×2＝240（元），法定假日加班獲得3倍工資報(bào)酬，120×3×2＝720（元），一共是240＋720＝960（元）。如果公司不同意支付，王某可向勞動(dòng)行政部門反映，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令用人單位限期支付；公司逾期仍不支付的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令公司支付按應(yīng)付金額即960元的50%以上100%以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金。

3）違反規(guī)定的責(zé)任

①用人單位安排加班不支付加班費(fèi)的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期支付加班費(fèi)，逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額50%以上100%以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金。

②因勞動(dòng)者本人原因給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，用人單位可按照勞動(dòng)合同的約定要求其賠償經(jīng)濟(jì)損失。經(jīng)濟(jì)損失的賠償，可從勞動(dòng)者本人的工資中扣除。但每月扣除的部分不得超過勞動(dòng)者當(dāng)月工資的20%。若扣除后的剩余工資部分低于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，則按最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。

【考題·單選題】（2010年）工人李某在加工一批零件時(shí)因疏忽致使所加工產(chǎn)品全部報(bào)廢，給工廠造成經(jīng)濟(jì)損失6000元。工廠要求李某賠償經(jīng)濟(jì)損失，從其每月工資中扣除，已知李某每月工資收入1100元，當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)900元。該工廠可從李某每月工資中扣除的最高限額為（）。

A.500 B.220

C.200 D.110

3.最低工資制度：各省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定，報(bào)國(guó)務(wù)院備案。

了解：勞動(dòng)合同履行地與用人單位注冊(cè)地不一致

的處理：

（1）有關(guān)勞動(dòng)者的最低工資標(biāo)準(zhǔn)、本地區(qū)上年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)等事項(xiàng)，按照勞動(dòng)合同履行地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；

（2）用人單位注冊(cè)地的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)高于勞動(dòng)合同履行地的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，且用人單位與勞動(dòng)者約定按照用人單位注冊(cè)地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行的，從其約定。

【例題·多選題】下列選項(xiàng)中，屬于勞動(dòng)合同必備條款的有（）。

A.服務(wù)期B.勞動(dòng)報(bào)酬

C.社會(huì)保險(xiǎn)D.試用期

二、勞動(dòng)合同約定條款（共3項(xiàng)）

除勞動(dòng)合同必備條款外，用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他事項(xiàng)。但約定事項(xiàng)不能違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，否則該約定無效。

勞動(dòng)合同約定條款包括3項(xiàng)：試用期、服務(wù)期、保密和競(jìng)業(yè)限制

（一）試用期

試用期是指用人單位和勞動(dòng)者雙方相互了解，確定對(duì)方是否符合自己的招聘條件或求職條件而約定的考察期。

【提示】試用期屬于勞動(dòng)合同的約定條款，雙方可以約定，也可以不約定試用期。

1.試用期期限的強(qiáng)制性規(guī)定

（1）試用期期限：最短1個(gè)月、最長(zhǎng)6個(gè)月【要點(diǎn)1】同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期【要點(diǎn)2】以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿3個(gè)月的，不得約定試用期?！疽c(diǎn)3】試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。

（2）用人單位違反試用期規(guī)定的責(zé)任：由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正：違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。

練習(xí)：【考題·判斷題】（2011年）同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。（）

【例題·分析題】2008年，甲與某公司簽訂了1年期的勞動(dòng)合同，合同規(guī)定試用期為3個(gè)月，試用期工資為1800元，試用期滿后工資為2000元。請(qǐng)問該試用期約定是否有效？

『答案解析』該試用期約定不能生效，根據(jù)勞動(dòng)合同法規(guī)定，1年期的勞動(dòng)合同試用期不能超過2個(gè)月。如果甲已經(jīng)履行了3個(gè)月的試用期，并在該3個(gè)月內(nèi)只獲得每月1800元的試用期工資，那么該公司應(yīng)該以2000元的工資標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)超過2個(gè)月法定試用期的另一個(gè)月予以賠償，即賠償差額200元（2000－1800＝200）。

2.試用期工資的強(qiáng)制性規(guī)定

勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資（即試用期滿后的工資）的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

【解釋】勞動(dòng)合同約定工資，是指該勞動(dòng)者與用人單位訂立的勞動(dòng)合同中約定的勞動(dòng)者試用期滿后的工資。

3.試用期內(nèi)勞動(dòng)合同的解除

（1）勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同，但應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說明理由：

①勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件的；

②勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

③勞動(dòng)者嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

④勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的：

⑤勞動(dòng)者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的；

⑥勞動(dòng)者被依法追究刑事責(zé)任的；

⑦勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的：

⑧勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。

（2）勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前3日通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。

（二）服務(wù)期

1.服務(wù)期的含義

服務(wù)期是指勞動(dòng)者因享受用人單位給予的特殊待遇而作出的勞動(dòng)履行期限承諾。

【要點(diǎn)1】服務(wù)期沒有統(tǒng)一的時(shí)間限定。

【要點(diǎn)2】用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。

【要點(diǎn)3】服務(wù)期與勞動(dòng)合同一般期限在時(shí)間長(zhǎng)度上不一致，前者一般長(zhǎng)于后者；勞動(dòng)合同期滿，但是用人單位與勞動(dòng)者約定的服務(wù)期尚未到期的，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至服務(wù)期滿；雙方另有約定的，從其約定。

2.勞動(dòng)者違反服務(wù)期的違約責(zé)任

（1）勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。

（2）如果用人單位沒有對(duì)勞動(dòng)者培訓(xùn)出資，則無權(quán)要求勞動(dòng)者按約定承擔(dān)違約責(zé)任；同時(shí)，即使用人單位單方面聲稱已出資，但不能提供相應(yīng)的支付憑證，則因其缺乏證據(jù)，也不能要求勞動(dòng)者承擔(dān)違約責(zé)任。

【提示】服務(wù)期滿解除勞動(dòng)關(guān)系，即使有培訓(xùn)費(fèi)，用人單位也無權(quán)要求支付。

（3）違約金只有勞動(dòng)者在服務(wù)期內(nèi)提出與單位解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，用人單位才可以要求其支付。

【例題·分析題】某公司為員工張某支付培訓(xùn)費(fèi)l0000元，約定服務(wù)期為5年。3年后，張某以勞動(dòng)合同期滿為由，不肯再續(xù)簽合同。公司要求其支付違約金。

請(qǐng)問：張某是否應(yīng)支付違約金?數(shù)額是多少?

『答案解析』張某違反服務(wù)期約定，應(yīng)支付違約金。公司為其支付的培訓(xùn)費(fèi)為l0000元，約定的服務(wù)期為5年，每年扣減2000元。因已履行勞動(dòng)合同3年，則張某應(yīng)支付的違約金數(shù)額為余額4000元。3.為防止可能出現(xiàn)的規(guī)避賠償責(zé)任，如果勞動(dòng)者因下列違紀(jì)等重大過錯(cuò)行為而被用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系的，用人單位仍有權(quán)要求其支付違約金：

①勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

②勞動(dòng)者嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

③勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

④勞動(dòng)者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的：

⑤勞動(dòng)者被依法追究刑事責(zé)任的。

4.勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同不屬于違反服務(wù)期約定的情形

用人單位與勞動(dòng)者約定了服務(wù)期，勞動(dòng)者依照下述情形的規(guī)定解除勞動(dòng)合同的，不屬于違反服務(wù)期的約定，用人單位不得要求勞動(dòng)者支付違約金：

①用人單位未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的；

②用人單位未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；

③用人單位未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；

④用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的；

⑤用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動(dòng)者在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的；

⑥用人單位在勞動(dòng)合同中免除自己的法定責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利的；

⑦用人單位違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的；

⑧法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形。

（三）保守商業(yè)秘密和競(jìng)業(yè)限制

1.競(jìng)業(yè)限制中的雙方權(quán)責(zé)：

對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。補(bǔ)償金的數(shù)額由雙方約定，勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

2.競(jìng)業(yè)限制條款適用范圍：限定為負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密義務(wù)的勞動(dòng)者，限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。

3.競(jìng)業(yè)限制期限：不得超過2年。【例題?多選題】競(jìng)業(yè)限制條款適用范圍應(yīng)限定為負(fù)有保守用人單位商業(yè)秘密義務(wù)的勞動(dòng)者，其中包括（）。

A.所有管理人員 B.所有技術(shù)人員

C.高級(jí)管理人員 D.高級(jí)技術(shù)人員

三、醫(yī)療期

（一）醫(yī)療期與停工留薪期

1.醫(yī)療期：是指企業(yè)職工因患病或非因工負(fù)傷停止工作，治病休息，但不得解除勞動(dòng)合同的期限。

2.停工留薪期：職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作、接受工傷醫(yī)療的期間則稱為停工留薪期。

二者區(qū)別：（二）醫(yī)療期期間：3個(gè)月～24個(gè)月

企業(yè)職工因患病或非因工負(fù)傷，需要停止工作，進(jìn)行醫(yī)療時(shí)，根據(jù)本人實(shí)際參加工作年限和在本單位工作年限，給予3個(gè)月到24個(gè)月的醫(yī)療期。對(duì)某些患特殊疾?。ㄈ绨┌Y、精神病、癱瘓等）的職工，在24個(gè)月內(nèi)尚不能痊愈的，經(jīng)企業(yè)和勞動(dòng)主管部門批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長(zhǎng)醫(yī)療期。

【解釋1】醫(yī)療期的長(zhǎng)短與勞動(dòng)者的工齡相關(guān)。

【解釋2】計(jì)算醫(yī)療期從病休第一天開始，累計(jì)計(jì)算。

【解釋3】病休期間，公休、假日和法定節(jié)日包括在內(nèi)。

（三）醫(yī)療期內(nèi)的待遇

1.病假工資（或疾病救濟(jì)費(fèi)）標(biāo)準(zhǔn)：可低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，但最低不能低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80%。

2.醫(yī)療期內(nèi)不得解除勞動(dòng)合同。如醫(yī)療期內(nèi)待遇合同期滿，則合同必須續(xù)延至醫(yī)療期滿，職工在此期間仍然享受醫(yī)療期內(nèi)待遇。

3.對(duì)醫(yī)療期滿尚未痊愈者，或者醫(yī)療期滿后，不能從事原工作，也不能從事用人單位另行安排的工作，被解除勞動(dòng)合同的，用人單位需按經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償規(guī)定給予其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

【例題·多選題】下列關(guān)于醫(yī)療期間的表述中，符合法律規(guī)定的有（）。

A.實(shí)際工作年限10年以下的，在本單位工作年限5年以下的，醫(yī)療期間為3個(gè)月

B.實(shí)際工作年限10年以上的，在本單位工作年限5年以下的，醫(yī)療期間為6個(gè)月

C.實(shí)際工作（在本單位）年限10年以上15年以下的，醫(yī)療期間為12個(gè)月

D.實(shí)際工作（在本單位）年限20年以上的，醫(yī)療期間沒有限制【考題·不定項(xiàng)選擇題】（2010年）

孫某曾應(yīng)聘在甲公司工作，試用期滿后從事技術(shù)工作，2年后跳槽至乙企業(yè)成為該企業(yè)的業(yè)務(wù)骨干。甲公司為實(shí)施新的公司戰(zhàn)略，擬聘請(qǐng)孫某擔(dān)任公司高管。經(jīng)協(xié)商，雙方簽訂了勞動(dòng)合同，約定：（1）勞動(dòng)合同期限為2年，試用期為3個(gè)月；（2）合同期滿或因其他原因離職后，孫某在3年內(nèi)不得從事與甲公司同類的業(yè)務(wù)工作，公司在孫某離職時(shí)一次性支付補(bǔ)償金10萬元。

在勞動(dòng)合同期滿前1個(gè)月時(shí)，孫某因病住院。3個(gè)月后，孫某痊愈，到公司上班時(shí)，公司通知孫某勞動(dòng)合同已按期終止，病休期間不支付工資，也不再向其支付10萬元補(bǔ)償金。孫某同意公司不支付10萬元補(bǔ)償金，但要求公司延續(xù)勞動(dòng)合同期至病愈，并支付病休期間的病假工資和離職的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。甲公司拒絕了孫某的要求，孫某隨即進(jìn)入同一行業(yè)的丙公司從事與甲公司業(yè)務(wù)相競(jìng)爭(zhēng)的工作。甲公司認(rèn)為孫某違反了雙方在勞動(dòng)合同中的競(jìng)業(yè)限制約定，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

已知：孫某實(shí)際工作年限12年。要求：根據(jù)上述資料，分析回答下列第1～4小題。

1.對(duì)甲公司與孫某約定的勞動(dòng)合同條款所作的下列判斷中，正確的是（）。

A.甲公司與孫某不應(yīng)約定試用期

B.甲公司與孫某約定的試用期超過法定最長(zhǎng)期限

C.甲公司與孫某可以約定離職后不得從事同類行業(yè)

D.甲公司于孫某約定離職后不得從事同類行業(yè)的時(shí)間超過法定最長(zhǎng)期限

2.孫某可以享受的法定醫(yī)療期是（）。

A.1個(gè)月 B.3個(gè)月 C.6個(gè)月 D.12個(gè)月

『3.對(duì)勞動(dòng)合同終止及孫某病休期間工資待遇的下列判斷中，正確的是（）。A.孫某與公司約定的勞動(dòng)合同期滿時(shí)，勞動(dòng)合同自然終止

B.孫某與公司的勞動(dòng)合同期限應(yīng)延續(xù)至孫某病愈出院

C.公司只需支付孫某勞動(dòng)合同期滿前1個(gè)月的病假工資

D.公司應(yīng)支付孫某3個(gè)月病休期間的病假工資4.對(duì)甲公司與孫某各自責(zé)任的下列判斷中，符合法律規(guī)定的是（）。

A.孫某應(yīng)遵守競(jìng)業(yè)限制約定，承擔(dān)違約責(zé)任

B.競(jìng)業(yè)限制約定已失效，孫某不需要承擔(dān)違約責(zé)任

C.甲公司應(yīng)支付孫某離職的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

D.甲公司不需支付孫某離職的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

【例題·判斷題】民事案件的一般地域管轄通常實(shí)行原告就被告原則，即由被告住所地人民法院管轄。（）【例題·多選題】某企業(yè)因與銀行發(fā)生票據(jù)糾紛提起的訴訟，享有該訴訟管轄權(quán)的法院有（）。

A.原告住所地法院 B.票據(jù)支付地法院 C.被告住所地法院D.票據(jù)出票地法院

【例題·多選題】甲公司與乙保險(xiǎn)公司發(fā)生保險(xiǎn)合同糾紛，根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，甲公司在起訴乙公司時(shí)，可以選擇的人民法院有（）。

A.合同履行地人民法院 B.合同標(biāo)的物所在地人民法院

C.被告住所地人民法院 D.合同簽訂地人民法院【例題·單選題】（2006年）甲、乙在X地簽訂合同，將甲在Y地的一棟房產(chǎn)出租給乙。后因乙未按期支付租金，雙方發(fā)生爭(zhēng)議。甲到乙住所地人民法院起訴后，又到Y(jié)地人民法院起訴。Y地人民法院于3月5日予以立案，乙住所地人民法院于3月8日予以立案。根據(jù)民事訴訟法律制度的規(guī)定，該案件的管轄法院應(yīng)當(dāng)是（）。

A.甲住所地人民法院 B.乙住所地人民法院

C.X地人民法院 D.Y地人民法院【例題·單選題】（2009年）甲、乙因某不動(dòng)產(chǎn)發(fā)生糾紛，甲欲通過訴訟方式解決。其選擇訴訟管轄法院的下列表述中，符合法律規(guī)定的是（）。

A.甲只能向甲住所地法院提起訴訟

B.甲只能向乙住所地法院提起訴訟

C.甲只能向該不動(dòng)產(chǎn)所在地法院提起訴訟

D.甲可以選擇向乙住所地或該不動(dòng)產(chǎn)所在地法院提起訴訟【例題·多選題】（2010年）甲企業(yè)得知競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手乙企業(yè)在Ｍ地的營(yíng)銷策略將會(huì)進(jìn)行重大調(diào)整，于是到乙企業(yè)設(shè)在N地的分部竊取乙企業(yè)內(nèi)部機(jī)密文件，隨之采取相應(yīng)對(duì)策，給乙企業(yè)在M地的營(yíng)銷造成重大損失，乙企業(yè)經(jīng)過調(diào)查掌握了甲企業(yè)的侵權(quán)證據(jù)，擬向法院提起訴訟，其可以選擇提起訴訟的法院有（）。

A.甲住所地法院 B.乙住所地法院 C.M地法院 D.N地法院

（四）訴訟時(shí)效

1.訴訟時(shí)效和訴訟時(shí)效期間的概念

訴訟時(shí)效，是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利而失去訴訟保護(hù)的制度。訴訟時(shí)效期間是指權(quán)利人請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)關(guān)保護(hù)其民事權(quán)利的法定期間。

【提示】訴訟時(shí)效期間屆滿，權(quán)利人喪失的是勝訴權(quán)，即喪失依訴訟程序強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利；權(quán)利人的實(shí)體權(quán)利并不消滅，債務(wù)人自愿履行的，不受訴訟時(shí)效限制。（易出判斷題）

2.訴訟時(shí)效期間的具體規(guī)定：

（1）普通訴訟時(shí)效期間：除法律另有規(guī)定外，一般訴訟時(shí)效為2年。

（2）特別訴訟時(shí)效期間：下列事項(xiàng)的訴訟時(shí)效期間為1年：

①身體受到傷害要求賠償?shù)模?/p>

②出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；

③延付或者拒付租金的；

④寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。

（3）最長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間：20年

【提示】上述訴訟時(shí)效期間（1年、2年、20年），均從權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，法院不予保護(hù)。也就是說，對(duì)在20年內(nèi)始終不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道自己權(quán)利受侵害的當(dāng)事人，法律也不再予以訴訟保護(hù)。

【鏈接】仲裁時(shí)效，法律有規(guī)定的，適用法律規(guī)定；法律沒有規(guī)定的，適用訴訟時(shí)效的規(guī)定。

【例題·單選題】王某租賃張某一套住房，租賃期間為2009年1月1日至12月31日，約定2009年6月30日之前支付房租，但王某一直未付房租，張某也未催要，根據(jù)民事訴訟法律制度關(guān)于訴訟時(shí)效的規(guī)定，張某可以向法院提起訴訟，主張其民事權(quán)利的法定期間是（）。（2011年）

A.2010年6月30日之前

B.2010年12月31日之前

C.2011年6月30日之前

D.2011年12月31日之前

第四節(jié)勞動(dòng)合同的履行和變更

一、勞動(dòng)合同的履行

勞動(dòng)合同的履行，是指勞動(dòng)合同生效后，雙方當(dāng)事人按照勞動(dòng)合同的約定，完成各自承擔(dān)的義務(wù)而實(shí)現(xiàn)各自享受的權(quán)利，使雙方當(dāng)事人訂立合同的目的得以實(shí)現(xiàn)的法律行為。

（一）雙方履行勞動(dòng)合同的要求：

出現(xiàn)兩種特殊情況：

用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)，不影響勞動(dòng)合同的履行。

用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。

（二）建立和完善勞動(dòng)規(guī)章制度

要點(diǎn)：

1.合法有效的勞動(dòng)規(guī)章制度是勞動(dòng)合同的組成部分，對(duì)用人單位和勞動(dòng)者均具有法律約束力。

2.建立勞動(dòng)規(guī)章制度的程序

核心：民主協(xié)商，勞資共議

三個(gè)步驟：

（1）經(jīng)職代會(huì)或全體職工討論，提出方案和意見；

（2）與工會(huì)或職工代表平等協(xié)商確定；

（3）用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定在單位內(nèi)公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者。

【關(guān)注】如果用人單位的規(guī)章制度未經(jīng)公示或者未對(duì)勞動(dòng)者告知，該規(guī)章制度對(duì)勞動(dòng)者不生效。企業(yè)公示或告知?jiǎng)趧?dòng)者規(guī)章制度可以采用張貼通告、員工手冊(cè)送達(dá)、會(huì)議精神傳達(dá)等方式。

3.勞動(dòng)規(guī)章制度的監(jiān)督和法律責(zé)任

如果規(guī)章制度損害勞動(dòng)者權(quán)益的，勞動(dòng)者可以據(jù)此解除勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；如果該規(guī)章制度的實(shí)施給勞動(dòng)者造成了損害的，用人單位應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

二、勞動(dòng)合同的變更

要點(diǎn)：

1.變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。變更后的勞動(dòng)合同文本由用人單位和勞動(dòng)者各執(zhí)一份。

2.變更勞動(dòng)合同原則：平等自愿、協(xié)商一致。

勞動(dòng)合同的變更不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。未對(duì)變更勞動(dòng)合同達(dá)成一致意見的，任何一方都不得擅自變更勞動(dòng)合同。

【注釋】自愿原則有絕對(duì)自愿一致和相對(duì)自愿一致之分。如企業(yè)實(shí)施股份制或股份合作之后用人單位發(fā)生了改變，或是發(fā)生了不可抗力，或者出現(xiàn)致使勞動(dòng)合同全部或部分條款無法履行的其他情況，如企業(yè)遷移等，那么即使有一方拒絕變更勞動(dòng)合同，也不能再履行原勞動(dòng)合同了——相對(duì)自愿。

3.如果用人單位根據(jù)工作需要調(diào)整勞動(dòng)者的工作崗位，可以與勞動(dòng)者協(xié)商一致，變更勞動(dòng)合同的相關(guān)內(nèi)容；如果因勞動(dòng)者不能勝任工作而變更、調(diào)整工作崗位，則屬于用人單位的自主權(quán)，用人單位可以根據(jù)需要變更勞動(dòng)合同。第五節(jié)勞動(dòng)合同的解除和終止（重要）一、勞動(dòng)合同解除

勞動(dòng)合同解除是指在勞動(dòng)合同訂立后，勞動(dòng)合同期限屆滿之前，因出現(xiàn)法定的情形，一方單方通知結(jié)束勞動(dòng)關(guān)系或雙方協(xié)商提前結(jié)束勞動(dòng)關(guān)系的法律行為。

兩種解除方式：協(xié)商解除、法定解除

（一）協(xié)商解除

【要點(diǎn)1】協(xié)議解除不受合同終止條件的約束

【要點(diǎn)2】由用人單位提出解除勞動(dòng)合同而與勞動(dòng)者協(xié)商一致的，必須依法向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。由勞動(dòng)者主動(dòng)辭職而與用人單位協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的，用人單位無需向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

二）法定解除法定解除：可分為勞動(dòng)者的單方解除和用人單位的單方解除

1.勞動(dòng)者可單方面解除勞動(dòng)合同的情形

1.勞動(dòng)者可單方面解除勞動(dòng)合同的情形2.用人單位可單方面解除勞動(dòng)合同的情形

（1）提前通知（無過失性辭退）

（2）用人單位可隨時(shí)通知?jiǎng)趧?dòng)者解除合同的情形（2008年）某企業(yè)對(duì)甲省乙市國(guó)稅部門給予其行政處罰的決定不服，申請(qǐng)行政復(fù)議。下列各項(xiàng)中，應(yīng)當(dāng)受理該企業(yè)行政復(fù)議申請(qǐng)的機(jī)關(guān)是（）。

A.乙市國(guó)稅部門

B.乙市人民政府

C.甲省國(guó)稅部門

D.甲省人民政府（四）行政復(fù)議決定

1.書面方式

2.行政復(fù)議的舉證責(zé)任，由被申請(qǐng)人承擔(dān)。

3.復(fù)議決定的時(shí)間：行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請(qǐng)之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定；但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于60日的除外。

4.復(fù)議決定的種類：維持、撤銷、變更、確認(rèn)違法、重新作出決定（5種情況）

【例題·多選題】（2011年）根據(jù)行政復(fù)議法律制度的規(guī)定，被申請(qǐng)人的下列具體行為中，行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以撤銷、變更或者確認(rèn)違法的有（）。

A.主要事實(shí)不清、證據(jù)不足的行政行為

B.違反法定程序的行政行為

C.超越或者濫用職權(quán)的行政行為

D.適用依據(jù)錯(cuò)誤的行政行為5.復(fù)議決定書的生效：

行政復(fù)議決定書一經(jīng)送達(dá)，即發(fā)生法律效力。

6.申請(qǐng)人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的，或者不履行最終裁決的行政復(fù)議決定的，按照下列規(guī)定分別處理：

（1）維持具體行政行為的行政復(fù)議決定，由作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，或者申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行；

（2）變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由行政復(fù)議機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，或者申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。

【例題·多選題】下列有關(guān)行政復(fù)議的表述中，符合規(guī)定的是（）。

A.不服行政機(jī)關(guān)對(duì)民事糾紛作出的調(diào)解，不能申請(qǐng)行政復(fù)議

B.申請(qǐng)行政復(fù)議必須采用書面形式

C.不服行政機(jī)關(guān)作出的行政處分，不能申請(qǐng)行政復(fù)議

D.行政復(fù)議決定書自作出之日起發(fā)生法律效力五、行政訴訟

（一）行政訴訟的適用范圍（8項(xiàng)）

1.法院受理公民、法人和其他組織對(duì)下列具體行政行為不服提起的行政訴訟：

（1）對(duì)拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財(cái)物等行政處罰不服的；

（2）對(duì)限制人身自由或者對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施不服的；

（3）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的；

（4）認(rèn)為符合法定條件申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的；

（5）申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；

（6）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的：

（7）認(rèn)