論公秩序保留制度

論公共秩序保留制度論文摘要公共秩序的理論萌芽于13、14世紀時意大利巴托魯斯“法則區(qū)別說”已有600多年的歷史。公共秩序作為國際私法中的一項制度，自1804年《法國民法典》率先做出規(guī)定起，已被各國立法及司法實踐所肯定。國際私法是法律的一個部門或分支，是調(diào)整在國際交往中所發(fā)生的民事、商事法律關系的一個獨立的法律部門。它對推動和促進不同國家或地區(qū)之間的民事、商事交往、維護國際間的正常經(jīng)濟秩序起著十分重要的作用。有關公共秩序的含義及稱謂，長期以來，各個國家、各個地區(qū)說法不一，其立法與司法實踐也不統(tǒng)一。“公共政策”是英美法系國家通用的一個概念，在大陸法系各國則稱之為公共秩序保留條款，亦稱排除條款。公共秩序本身是一個頗具彈性的概念，是一國用來對在特定時間內(nèi)，特定條件下、特定問題上的重大利益或根本利益予以維護或保證的工具。因此，人們常將公共秩序保留稱為國際私法中適用外國法的“安全閥”。公共秩序保留政策作為一項國際私法制度體現(xiàn)在立法上一般為如下三種形式：外國規(guī)范的方式、內(nèi)國規(guī)范的方式和國際限制規(guī)范的方式。接下本文論述了當今國際社會公共秩序保留制度的發(fā)展趨勢以及中國有關公共秩序保留制度的立法與司法實踐。盡管我國已經(jīng)建立比較完善的公共秩序保留的立法，甚至在某些領域，我國的公共秩序保留采用了國際上先進的立法技術(shù)，如采用結(jié)果說作為公共秩序保留的標準，但是我國有關公共秩序保留的立法和實踐仍然存在著一些缺陷和不足，因此我們必須對我國的公共秩序保留制度從立法和司法兩個方面進行一步完善。關鍵詞：公共秩序保留制度發(fā)展趨勢立法方式實踐完善一、公共秩序制度的概述（一）公共秩序保留的概念及含義國際私法是法律的一個部門或分支，它是調(diào)整在國際交往中所發(fā)生的民事、商事法律關系的一個獨立的法律部門。它對推動和促進不同國家或地區(qū)之間的民事、商事交往、維護國際間的正常經(jīng)濟秩序起著十分重要的作用。而今天我們所談到的公共秩序保留制度，在國際私法中，是一個傳統(tǒng)且廣為接受的概念。它是一項拒絕適用外國法、拒絕承認和執(zhí)行外國法院判決和仲裁裁決的理由。接下來，就讓我們?nèi)婧土私夂驼J識一下公共秩序保留制度的含義和內(nèi)容。有關公共秩序的含義及稱謂，長期以來，各個國家、各個地區(qū)說法不一，其立法與司法實踐也不統(tǒng)一。“公共政策”是英美法系國家通用的一個概念，在大陸法系各國則稱之為公共秩序保留條款，亦稱排除條款。體現(xiàn)在法律中的公共秩序條款，一般歸結(jié)為：如果外國法的適用或外國訴訟程序的法律效力的承認或外國司法判決或外國法院管轄的承認，會違反內(nèi)國的公共政策，就不適用這種本可適用的外國實體或訴訟法，也不承認該外國民事訴訟程序的法律效力和外國司法判決或外國法院的管轄權(quán)。各學者在討論公共秩序保留制度時，一般都認為它涵納了以下三重含義：（1）在依法院國或國際私法公約中的沖突規(guī)范，本應適用某外國實體法作準據(jù)法時，同其適用與法院國的重大利益、基本政策、道德的基本觀念或法律的基本原則相抵觸而可排除其適用。（2）法院國認為自己的某些法律具有直接適用于涉外民事關系的效力，排除外國法的適用。（3）法院被申請或請求承認或執(zhí)行外國法院所做出的發(fā)生法律效力的判決或外國仲裁機構(gòu)做出的裁決，如其承認或執(zhí)行將違反法院國的公共秩序，則可不予承認或執(zhí)行。（二）公共秩序保留制度的理論萌芽及發(fā)展公共秩序保留制度萌芽于十三、十四世紀的意大利。巴托魯斯把法則分為人法和物法兩類，認為物法有域內(nèi)效力，人法具有域外效力，但是人法中那些“令人厭惡法則”并不具有域外效力，對外國法中那些認定為“令人厭惡的法則”排除其在域內(nèi)運用，這是公共秩序保留觀念的最早形態(tài)。①對公共秩序理論的系統(tǒng)論述始于十七世紀荷蘭學者胡伯倡導的“國際禮讓說”，該學說把基于“禮讓”尊重他國法律以內(nèi)國主權(quán)及臣民利益不受損害為限，作為運用外國法的一項原則，他承認外國法的效力是有條件的。這個條件就是我們現(xiàn)在所說的公共秩序保留。最早把公共秩序保留規(guī)定在民法中的是1804年的《法國民法典》，該民法典第六條稱“不得以特別的約定違反有關公共秩序和善良風俗的法律”，這本來是針對在國內(nèi)締結(jié)契約而言的，但在后來的司法實踐中把它發(fā)展成為審理涉外民事案件時是否適用外國法的一個保留條件。1896年《德國民法施行法》世界上第一個單行國際私法，其第三十條明文規(guī)定：“外國法之適用，如違背善良風俗或德國法之目的時，則不予適用。”此后，在一些西方資本主義國家的立法中，特別是在二十世紀六十年代以后的資本主義國家及社會主義國家的立法及一些國際條約中，都有關于公共秩序保留的規(guī)定。我國《民法通則》第一百五十條也規(guī)定：“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的公共利益。”公共秩序保留已成為國際私法中一項公認的和普遍采用的制度。（三）公共秩序保留制度的適用情況及發(fā)展趨勢襖究竟什么是右公共秩序以舌及在違背何役類公共秩序逐的場合下排該除應當適用午的外國法是凝公共秩序保勉留制度的一鎮(zhèn)個基本理論精問題，縱觀孟各國學者的擁論述，主要穿有以下兩組視對立的學說捏。里（1）例外掠說和原則說圾德國學者薩給維尼認為，卻任何一個國姨家的法律均關是由兩部分及組成：一部五分具有強行遙性效力，建鮮立在社會道趁德或公共利怠益基礎之上趟，跟國家的蚊政治、經(jīng)濟載有關，絕對團排除外國法縣適用；另一屋部分是非強魔行性的，盡兼管這一部分耐法規(guī)也不能青因個人的約微定而放棄，叼但在有關情水況依內(nèi)國沖拴突法應受外驢國法支配時飄，就得讓位傲于外國法。痕薩維尼還指釣出：除了國猛內(nèi)強行性規(guī)障范具有排除臟外國法適用垮的效力外，鈴凡是屬于內(nèi)遵國不承認其姻存在的外國骨法制度（如敬奴隸制度）驚，也是不得憶在內(nèi)國適用身的。薩維尼滅根據(jù)他自己隆創(chuàng)立的法律短關系本座說迅，認為應適渣用的法律，軍只應是某涉寨外民事關系類依其本身性莖質(zhì)所固有的糊“物本座興”鍬所在地方的湊法律，而不炸問這個辜“片本座僵”繩法是內(nèi)國法甲還是外國法先；而排除適與用違背內(nèi)國叛公共秩序的制外國法，僅貞僅是上述原奏則的一種例續(xù)外情況。四②喜薩維尼之后辭的另一位國摩際私法學家已，意大利的海孟西尼認為來，應將所有倍關于公共秩秘序的法律的牌絕對效力，炭作為國際私系法范圍之內(nèi)犁的基本原則煎，而不應作傻為這一原則侍的例外。從秀“刪孟西尼三原援則照”和之一的憶“垃本國法主義季”漁出發(fā)，他主趁張解決選擇略法律時，應俊以國籍原則檢為根據(jù)，即例對于為個人航制定的法律理，應通過國記籍原則適用殿于該國的所憤有公民，而怪不管他們處眼在哪一個國塊家；對于為站保護公共利黎益而制定的蛙法律，必須立依橋“穴孟西尼三原沸則蛇”炸之一的雁“燙公共秩序主輔義煌”蹦適用于內(nèi)國循的一切人，扁不管他們是祥內(nèi)國人還是賺外國人。據(jù)米孟西尼便把栗這一制度提安到國際私法悟基本原則的稱高度，后人長將其理論稱銜之為奸“蜻原則說糧”擦。歪（柔2）主觀說炭與客觀說剩首先，主觀愈說認為承認樸與執(zhí)行地法察院本應承認暫和執(zhí)行法院謠判決與仲裁幫裁決，如果躺判決或仲裁輪所適用的法掀律與承認及慌執(zhí)行地國的毛公共秩序相艇抵觸，即可紛拒絕承認和歉執(zhí)行該判決辜或裁決，而汁不問該判決翅或裁決結(jié)果聰本身如何，汗不注重承認陵及執(zhí)行地國裁的公共秩序惕是否因承認疤和執(zhí)行判決殲或裁決受到擴損害。這是紫各國適用公毅共政策的傳麗統(tǒng)做法。箱其次，客觀蒸說恰恰與主狗觀說相反，詞它強調(diào)承認莖和執(zhí)行判決撤或裁決的結(jié)潔果和影響，角而不重視該加判決或裁決暖所依據(jù)的法益律本身是否叼和承認及執(zhí)蓋行地國的公慕共秩序有悖倚。根據(jù)客觀炕說，判決或嫁裁決所適用春的法律與承察認及執(zhí)行地漸國的公共秩叢序不一致，棚法院不能拒異絕承認和執(zhí)叮行。只有承茂認和執(zhí)行該天判決或裁決繭會導致違背桂承認及執(zhí)行騎地國公共秩汗序的結(jié)果，嫌法院才能以糞公共秩序為堪由不予承認差和執(zhí)行。宿綜觀當今各釋國的立法與勢司法實踐限慧制適用公共禽秩序保留制林度已成為一勒種大的趨勢止，越來越多職的國家在立俊法和司法實鳳踐中認同運卸用公共秩序右標準的客觀瓦說或結(jié)果說闖。運用公共堵秩序排除了棵本應適用的糧外國法后，免也并不一律悉代之以法院少地國的內(nèi)國具法，從而間粱接地遏制了菜公共秩序保雹留制度的濫耕用。有關國鋼內(nèi)立法及國逮際公約的措啄辭都體現(xiàn)了跑限制公共秩幕序援用的精賢神，無一不習反映了國際歌社會限制公掉共秩序保留絲制度的普遍該意向和努力嶼。皂二、公共秩念序保留制度糠的立法試炊公共秩序保退留政策作為肺一項國際法腹制度體現(xiàn)在質(zhì)立法上一般賽為如下三種訂形式：磨（一）外國從規(guī)范的方式慨。莫亦即通常所屠講的漁“元直接限制揭”累的規(guī)定方式查，通過保留擾條款的形式叫，直接控制閣外國法的適益用，它也可牢說是一種緊忌急條款。其裙規(guī)定方式為富：當外國法山律規(guī)范的適畫用或外國民爪事訴訟程序晌的法律效力目的承認或外垂國法院管轄鍬權(quán)的承認，粗將違背法院朱國道德、宗巧教、社會、陶經(jīng)濟基礎和司文化觀點；國違背該國有改關公平與正爛義的觀點；屬違背其法法燭律體系的基端本制度；違蓋背其社會和販經(jīng)濟生活的正基本原則；配就應當排除袍這種適用和伴承認。匯（二）內(nèi)國鼠規(guī)范的方式橋。旁亦即通常所毒講的音“劫間接限制真”拌的規(guī)定方式拋，公共秩序欣保留制度表膛現(xiàn)為內(nèi)國規(guī)是范的形式，蟻即規(guī)定無條銳件地適用那村些依其內(nèi)容猾需強制適用晨的內(nèi)國法律糞規(guī)范（如外爽匯法）從而篇間接制約外擺國法的適用吐。拾（三）國際拍限制規(guī)范的工方式。蛛即當外國法暖律規(guī)范的適泥用違反國際脾法的強制性市規(guī)范，違反里各有關國家同的國際義務丑或違反國際潔法律共同體伙所普遍承認桶的正義要求晝時，應排除蘋該外國法的選適用。例如粗：1966錢年《消除一移切形式種族憐歧視的國際輕公約》的規(guī)緊定種族歧視亡的法律應視此為違反國際反強行法的法罰律，因而一漠國法院就可順據(jù)此拒絕適農(nóng)用另一國有椅關種族歧視奇的規(guī)定，而繳這一國際共油識也早在3仍0年代霍爾譽澤訴德國帝鬧國鐵路局解滿雇案中就有付所反映。魯三、當今國魯際社會公共植秩序保留制蛛度的發(fā)展趨駕勢贏瑞士學者布縣魯歇曾從薩黃維尼把強行盛法分為兩部喇分的觀點出售發(fā)，提出了伴國內(nèi)公共秩股序和國際公晃共秩序的概縮念。盒③永國內(nèi)公共秩凱序適用于純稼國內(nèi)民事關撤系，而國際抵公共秩序則斷在國際民事野關系中適用芳。但是，國進際私法上的皇“餃公共秩序挽”余即國際公共艦秩序仍然是虛從國內(nèi)立場但出發(fā)的，因儀為一國借助繳公共秩序排毅除外國法的廉適用就是為霸了維持內(nèi)國航的法律秩序庭。因此，國個際公共秩序困就某一國而肯言依然是一塊個國內(nèi)法上撐的概念，它拳同法院國有鬼密切聯(lián)系，勤不可能超越鋸特定社會的罩法律秩序。撥各國在適用竟公共秩序保巾留制度時都倒是在不違鉤背國家主權(quán)圾原則的情況傾下自由做出據(jù)裁量的。從訴這一意義上敗講，國際公笛共秩序也屬魔于國內(nèi)民法牲上的概念，仆這是賦予國鍬際公共秩序淹的一種新的釣意義。二戰(zhàn)堪以后，在國圍際社會中，咳各國在行使魯自己權(quán)利時文，不但要考隔慮自己的利侍益，還必須莫考慮到整個玻國際社會的挖整體利益，咐這就是所謂變的國際社會姜本位觀念。捉由于一些問折題需要國際急社會采取協(xié)扔調(diào)統(tǒng)一的行雞為，加上在既國際私法領掙域中，出現(xiàn)航了越來越多塘的國際條約蘆、國際習慣草，這些條約償是各國意志鳳協(xié)調(diào)的產(chǎn)物眨，各國在衡遙量本國利益配時，考慮的教標準就不僅景是本國的，桐還會考慮國臥際社會的統(tǒng)創(chuàng)一標準，這滅就為國際公滅共秩序的存府在提供了前撤提基礎。目席前，國際公汽共秩序大都蕩來源于國際呆法、國際經(jīng)態(tài)濟法領域，賢其外在表現(xiàn)古最明顯的就河是任何國家斬的法律都不慌得與之相悖賄的國際強行速性規(guī)范。各壯國的立法、愉習法、法律胞觀念、法律兄文化的差異濃并不是短期富內(nèi)可以消除拖的，因此形罩式完全統(tǒng)擱一的判斷標基準并非易事存。橋隨著國際私脅法本身日益摔“晚國際法到”更化，公共秩勤序保留制度珠作為傳統(tǒng)的而國際私法上納的一項基本租制度也肯定度會走向國際用化，對公共指秩序的限制慚適用反映了謠各國在司法飾主權(quán)范圍內(nèi)擇公共秩序保賤留問題上的腔積極努力和方變化，而國裕際公共秩序薯這一概念的峽誕生則標志忙著國際私法刻上的公共秩御序制度新的載發(fā)展階段的客到來。這種灶真正意義上謝的國際公共夫秩序的出現(xiàn)志將在國際范斤圍內(nèi)對公共察秩序的適用凳標準及范圍容做出界定，抓從而達到公怒共秩序適用阿標準的國際額化。它代表巨著傳統(tǒng)的公材共秩序保留離制度在21容世紀有發(fā)展嚷趨勢，我們孔所說的國際哨公共秩序是晝指有關整個羊國際社會或仙人類生存、誓和平與發(fā)展饅的共同利益臨或根本利益陸之所在，國叛際社會國與直國之間的合挽作及協(xié)調(diào)逐賺漸增強，國群際社會公認恢的不得違背就的法規(guī)范也致逐漸增多并制明確化?，F(xiàn)蕉在一系列的飯國際公約對將當今國際社丟會的公共秩公序作了規(guī)定層，所涉及范太圍也越來越哈廣。諸如，旱消除種族歧房視、外交人證員的保護、暢婦女兒童合物法權(quán)益、反陳對走私販毒勸、難民的合奶法地位等等附。這些都表固明國際公共郊秩序這一普邁遍廣泛的觀浙念已開始越賞來越多的進診入各國的立率法和司法領收域。鏈四、中國有甘關公共秩序靜保留制度的噸立法與司法伸實踐害（一）我棋國公共秩序辯保留立法之效表現(xiàn)風十格一屆三中全圈會以后，隨膨著對外開放歲政策的確立派及我國涉外瀉民商事關系眼的蓬勃發(fā)展增，我國國際段私法的立法那工作獲得了傍前所未有的猾發(fā)展，國際芹私法規(guī)范層集出不窮，公嚇共秩序保留邀條款也隨之周出現(xiàn)在我國冤一系列的國慶際私法立法鵝中。壯公嚇共秩序保留爐制度首先反秧映在我國涉院外經(jīng)濟合同童立法中。1征985年頒然布的《涉外殃經(jīng)濟合同法信》第4條規(guī)竊定：裹“悉訂立合同，業(yè)必須遵守中午華人民共和哈國法律，并眾不得損害中股華人民共和昨國的社會公曬共利益鼻”殺；第5條第露2款規(guī)定：魚“法在中華人民廉共和國境內(nèi)器履行的中外嚷合資經(jīng)營企急業(yè)合同、中湖外合作經(jīng)營孤企業(yè)合同、秩中外合作勘勵探開發(fā)自然糊資源合同，旱適用中華人頑民共和法律羊。西”嘆這兩個條文賄通過間接限抬制的立法方缺式排除了外陣國法的適用谷。該法第9宴條第1款同流時還強調(diào)指派出：侮“宣違反中華人紛民共和國法禾律或者社會那公共利益的甩合同無效。鑼”托我國198房7年1月1銅日生效的《速民法通則》漸第150條離從法律適用經(jīng)的角度對公距共秩序保留奏予以了規(guī)定案。該條指出堤：級“根依照本章規(guī)伸定，適用外熱國法律或者挨國際慣例的掌，不得違背估中華人民共真和國的社會鹽公共利益。咽”骨在甚國際民事程慰序方面，我竊國1982魄年試行的《萄中華人民共景和國民事訴艦訟法》第2乒02條第2氧款和第20內(nèi)4條分在司弓法協(xié)助及外乏國判決、仲甲裁裁決的承達認與執(zhí)行問攪題上規(guī)定了縫公共秩序保見留條款。1憐991年4燦月9日生效相的《民事訴即訟法》（該迫法取代了1賺982年的永民訴法）基愈本上繼承了謠上述兩個條波款。新民訴松法第262誓條第2款規(guī)廣定：筆“晨外國法院請酒求協(xié)助的事塌項有損于中救華人民共和煩國的主權(quán)、早安全或者社型會公共利益材的，人民法猶院不予執(zhí)行捷。叼”娃該法第26秋8條同時指掏出：聚“倒人民法院對攀申請或者請瞎求承認和執(zhí)擱行的外國法鞭院已經(jīng)發(fā)生鼓法律效力的霜判決、裁定輝，依照中華臥人民共和國同締結(jié)或者參倘加的國際條據(jù)約，或者按圖照互惠原則鍬進行審查后節(jié)，認為不違努反中華人民時共和國法律伙的基本原則爛或者國家主雪權(quán)、安全、稼社會公共利爽益的，裁定再承認其效力豬，需要執(zhí)行掩的，發(fā)出執(zhí)歷行令，依照妥本法的有關腸規(guī)定執(zhí)行。聽違反中華人離民共和國法差律的基本原穿則或者國家喊主權(quán)、安全利、社會公共堤利益的，不嘩予承認和執(zhí)旁行。舌”鵝由育此可見，我侍國關于公共駝秩序保留的牽立法是比較垮完備的，它元分別從實體妨法、程序法姥和沖突法的遷角度，對公乏共秩序保留引制度作了比爭較全面的規(guī)才定；而且在表公共秩序保筐留的適用標鼻準方面，我霉國新近的幾蠶個立法均采稼納了先進的肉結(jié)果說，即秩認為只有在圈外國法的適禍用結(jié)果會違炒背恭“職中華人民共唉和國的社會摟公共利益繪”歇時，才可以豆排除外國法鄭的適用。此焦外，我國立螺法中的把“棕公共秩序壯”載是一個含義撿比較廣泛的云概念，它不握但包括國家框主權(quán)、安全倒，也包括社蒙會公共利益磨乃至道德的殲基本觀念和棄法律的基本至原則。甩（勁二）我國公前共秩序保留盟制度之不足獲盡鴉管我國已經(jīng)口建立比較完偶善的公共秩興序保留的立礦法，甚至在競某些領域，戴我國的公共縫秩序保留采醒用了國際上困先進的立法筍技術(shù)，如采川用結(jié)果說作幻為公共秩序臭保留的標準潛，但是我國辟有關公共秩它序保留的立換法和實踐仍害然存在著一烈些缺陷和不洲足，其主要銀體現(xiàn)在以下傻幾個方面：奇（瞎1）我國公圍共秩序保留鑼的對象包括貨了國際慣例式。綜觀世界并其他各國的杠國際私法立然法和司法實選踐，公共秩廢序保留所排州除的內(nèi)容都編不包括國際練慣例，而與黎此相反，我推國的公共秩格序保留制度串的立法將國蜜際慣例也納咱入了公共秩將序保留排除瀉的對象。這落種立法上的鳥規(guī)定不僅與長我國建立社鵲會主義市場何經(jīng)濟的目標經(jīng)和國際經(jīng)濟畝一體化的趨賭勢不一致，紡而且在實踐乳中這種規(guī)定懂會影響我國召的國民經(jīng)濟吵發(fā)展。仔（域2）立法用范詞簡單、模枕糊并且內(nèi)涵該不一致。我流國立法用均“跨社會公共利額益擊”魯來表達公共搏秩序保留制伍度。如我國咱《民法通則邁》第150吹條規(guī)定：今“邀依照本章規(guī)御定適用外國藏法律或者國棵際慣例的，伴不得違背中堡華人民共和候國社會公共椒利益。肅”豎與世界其他足各國的實踐蒙比較來看，芒這種規(guī)定對都于簡單和含朽糊。此外，暖我國的公共進秩序保留制隨度在不同的悼立法中，常頌常不一致。奇這種立法勢向必會影響人殊們對法律的得理解和司法賄實踐的運用神。挑（干3）立法未筋體現(xiàn)當今國太際社會限制鞠公共秩序的乓趨勢。隨著胖經(jīng)濟交往的阿加深，各國鄉(xiāng)制定的法律欠得到了仿效飲，從而縮小氧公共秩序效迫力的領域。君同時，當今湯的一些國際摟條約和國內(nèi)竟的國際私法釋立法規(guī)定了忘公共秩序保前留的適用范枝圍----歪明顯違背法欄院地國的公殿共秩序。而睡我國所有的擁公共秩序保漢留的立法中吼都沒有有關幟限制公共秩養(yǎng)序保留的措籃辭。明（歪4）立法未表對法律適用飯結(jié)果做出規(guī)己定。我國法民律明確規(guī)定狐，外國法的公規(guī)定違反我也國的安全、柳社會公共利們益和公共秩謙序的，可以槍排除適用外播國法，但是清，我國的有辦關公共秩序待保留的立法僚均未對外國傅法被排除后丙的法律適用暴做出規(guī)定。什綜觀世界名村國的立法和鑼司法實踐，響世界上許多方國家都對此控做出了規(guī)定津。一般來說缸，有兩種解狗決方法：一戚是規(guī)定直接挽適用法院地谷法；另一種鼻是可以法院察地法。由于彩立法存在相“威盲點鋤”肌，因而不利灰于司法實踐泛的操作。堆（揪5）在司法珠實踐方面，弄由于公共秩牛序保留是一撿個彈性條款同并且具有較赴大的伸縮性側(cè)，因而在運連用公共秩序賤保留制度具屆有較大的自辱由裁量權(quán)。攀由于法官的壁素質(zhì)和地方劑保護主義的踩影響，法官置可能會濫用果自由裁量權(quán)末，做出不公英正的判決，炎從而損害我提國法院的形腐象。我國現(xiàn)扁行的法律、敲法規(guī)尚未制豎訂有關公共燕秩序保留運篩用的程序法翁。這不僅不齒利于司法操爽作，而且會棗影響法院的革國際形象。換（糾三）我國公獵共秩序保留敘制度的完善雷在塘國際貿(mào)易被恨認為是一國華經(jīng)濟發(fā)展動陶力的21世端紀，各國之皂間的民商事況交往會不斷樹增強，這將愧會使一國某茅些法律制度閥與它國融合產(chǎn)。這會使我閘國的法律制睜度逐步與世假界接軌。公某共秩序保留翻制度作為排東除外國法適下用和保護本瓶國國家整體香利益和國民給的權(quán)利的重籌要手段之一暑，其已經(jīng)出娘現(xiàn)趨同化的強趨勢，即公余共秩序保留趁制度的援用兩受到限制和渣其內(nèi)容基本庭相似。因此鞭，我國要想像與其他國家觸發(fā)展對外貿(mào)萍易，我們必雁須對我國的稼公共秩序保獨留制度進一真步完善。我播國的公共秩愚序保留制度倦的完善應當面從立法和司慎法兩個方面程來進行：在粉立法上，我拐們可以借助窮制訂民法典粉的機會，在躲民法典中設溪立專門一章奧來規(guī)定有關懲國際私法的腳規(guī)則。在國緒際私法規(guī)則屋這一章中，擇我們可以?；T規(guī)定公共關秩序保留制亭度。這們在技需要運用公則共秩序保留電制度時，可陸以直接援引辰基本法中的林公共秩序保裝留條款，從售而避免立法嚼的重復。但物是，制訂該構(gòu)制度時，我新們必須遵循韻以下規(guī)則：腔首先，我們使必須保證各釘個部門法之民間的統(tǒng)一協(xié)批調(diào)；其次，酷避免立法語幕言的簡單、羅模糊和內(nèi)涵蝦不一致；再釀次，保證立拔法內(nèi)容的完灰整性，避免敢立法上的幸“笨真空秧”黃；最后，我乒國公共秩序?qū)颖Ａ糁贫葢ó斉c世界其胃他各國逐步搜縮小公共秩圍序保留的范照圍相一致。扔五尾、公共秩序闊保留制度的惰司法運用呼在過國際私法中貨,公共政策雷具有相對性哄，運用公共燭秩序保留原喬則來排除本始應適用的外拖國法，是一丹國主權(quán)的要英求，也是各端國立法的通現(xiàn)例，公共秩逃序這個詞既違是一個法律穩(wěn)概念又是一繼個政治概念褲，而且更多晶的應是一個舞政治概念，斯因而它在不爭同時間，不銹同問題上和艦不同條件上瞇會有不同的奮解釋，公共逢政策的內(nèi)容士在不同的國墻家以及各個土國家的不同卸時期都會發(fā)欺生各種變化蹲，如果公共米政策發(fā)生變背化，則新的躍公共政策起適著決定性的繁作用。即便撲法律沒有特貿(mào)別的規(guī)定，亮那些與善良逃風俗和內(nèi)國熊的道德觀念芬相抵觸的外朽國判決也將慎被認為違反刃內(nèi)國的公共衛(wèi)秩序保留制燕度。具體在冒運用公共秩五序保留時應嗓注意以下幾涉?zhèn)€問題：耕如何正確掌元握和運用公昏共秩序保留跳制度，需要石明確以下幾對個問題：臟（闊一）公共秩章序保留能否競作為拒絕外托國連“巖公法流”茫效力的依據(jù)磁。從一般意攝義上說，不悅應以公共秩筋序為由否定繡依外國法產(chǎn)吵生的權(quán)利，游各國對此適睡用于壁“強私法嘩”掩關系方面，封基本沒有什拴么分歧，但隊在零“箱公法促”素關系方面，綱一些西方國扭家的法院卻符經(jīng)常運用公原共秩序保留餡來拒絕其他超國家的國有詢化法令的效盾力，這完全防是濫用公共陵秩序和不尊貪重他國主權(quán)懂的行為房（分二）公共秩封序保留可否狀排除未被承射認國家的法風律。一種觀冶點認為，處棵理涉