第四章、第五章外商投資企業(yè)法

第四節(jié)股份有限公司法

一、概述一）、含義是指股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。二）、特征（1）是資合性公司。構(gòu)成公司信用基礎(chǔ)的是公司資本。（2）公司資本分成等額股份。股權(quán)與所持股份相一致，一股一權(quán)。（3）、股東以所持股份為限對公司負(fù)責(zé)。第一頁，共七十八頁。三）、優(yōu)缺點(diǎn)優(yōu)點(diǎn)：廣泛籌集資金，適應(yīng)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分享的現(xiàn)代企業(yè)制度，公司股票上市后可自由交易，股東投資風(fēng)險(xiǎn)較小。缺點(diǎn)：設(shè)立條件程序比較嚴(yán)格，易被少數(shù)大股東操控，中小股東缺乏責(zé)任感，公司財(cái)務(wù)經(jīng)營信息不能保密。第二頁，共七十八頁。累積投票制指，股東所持的每一股份擁有與待選董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)，股東既可用所有的投票權(quán)集中投票選舉一人，也可分散投票選舉數(shù)人，按得票多少依次決定董事入選的表決權(quán)制度。這樣做的目的就在于防止大股東利用表決權(quán)優(yōu)勢操縱董事的選舉，矯正“一股一票”表決制度存在的弊端。第三頁，共七十八頁。某公司要選5名董事，公司股份共1000股，股東共10人，其中1名大股東持有510股，即擁有公司51%股份；其他9名股東共計(jì)持有490股，合計(jì)擁有公司49%的股份。若按直接投票制度，每一股有一個(gè)表決權(quán)，則控股51%的大股東就能夠使自己推選的5名董事全部當(dāng)選，其他股東毫無話語權(quán)。但若采取累積投票制，表決權(quán)的總數(shù)就成為1000×5=5000票，控股股東總計(jì)擁有的票數(shù)為2550票，其他9名股東合計(jì)擁有2450票。根據(jù)累積投票制的原理，股東可以集中投票給一個(gè)或幾個(gè)董事候選人，并按所得同意票數(shù)多少的排序確定當(dāng)選董事，因此從理論上來說，其他股東至少可以使自己的2名董事當(dāng)選，而控股比例超過半數(shù)的股東也最多只能選上3名自己的董事?？梢钥闯?，采取累積投票制度確實(shí)可以緩沖大股東利用表決權(quán)優(yōu)勢產(chǎn)生的對公司的控制，增強(qiáng)小股東在公司治理中的話語權(quán)，有利于公司治理結(jié)構(gòu)的完善第四頁，共七十八頁。二、設(shè)立一）、設(shè)立的條件（77條）1、發(fā)起人符合法定人數(shù)；

2—200人，半數(shù)在中國有住所

2、發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額；

3、股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；

4、發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過；

5、有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；

6、有公司住所。第五頁，共七十八頁。二）、設(shè)立的程序1、發(fā)起設(shè)立的主要程序2、募集設(shè)立的主要程序第六頁，共七十八頁。7發(fā)起設(shè)立程序發(fā)起人發(fā)起，公司預(yù)先名稱核準(zhǔn)

草擬章程行政審批發(fā)起人認(rèn)足股份選舉董事會(huì)監(jiān)事會(huì)報(bào)送章程，驗(yàn)資，申請登記登記并發(fā)給營業(yè)執(zhí)照第七頁，共七十八頁。募集設(shè)立的的特殊規(guī)定：A、為了防止不具備一定經(jīng)濟(jì)能力的發(fā)起人完全憑借他人的資本開辦公司，對發(fā)起人認(rèn)領(lǐng)的股份作出了最低限制。不少于公司股份總數(shù)的35%。第八頁，共七十八頁。B、向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)提出股票發(fā)行申請。C、向社會(huì)公開募集股份的，發(fā)起人須公告招股說明書、制作認(rèn)股書，與證券機(jī)構(gòu)簽訂承銷協(xié)議，由銀行代收股款。第九頁，共七十八頁。D、以募集方式設(shè)立的股份有限公司有必要組成創(chuàng)立大會(huì)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)“過半數(shù)”的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。創(chuàng)立大會(huì)作出決議，必須經(jīng)“出席會(huì)議”的認(rèn)股人所持表決權(quán)“過半數(shù)”通過。第十頁，共七十八頁。三、股份有限公司的法人治理一）、股東的權(quán)利義務(wù)不同規(guī)定：1、一般股東可自由轉(zhuǎn)讓股份，不需其他股東同意。2、不能查閱會(huì)計(jì)帳薄。3、可對公司經(jīng)營提出建議。第十一頁，共七十八頁。法人治理結(jié)構(gòu)第十二頁，共七十八頁。公司組織結(jié)構(gòu)第十三頁，共七十八頁。二）、股東大會(huì)股東大會(huì)是公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)：（1）董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定的人數(shù)或者公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時(shí)（2）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本總額的1/3時(shí)

第十四頁，共七十八頁。（3）持有公司股份的10%以上的股東請求時(shí)（4）董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)（5）監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)依照《公司法》規(guī)定負(fù)責(zé)召集，由董事長主持；董事長因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，副董事長---過半數(shù)董事推舉一名董事---監(jiān)事會(huì)---10%股東可自行召集和主持股東出席股東大會(huì)，所持每一股份有一表決定第十五頁，共七十八頁。股東大會(huì)的決議，一般必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過；但有關(guān)公司合并、分立、解散的決議和修改公司章程，則必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過第十六頁，共七十八頁。三）、董事會(huì)（必設(shè)、最高業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)）1、組成：董事會(huì)成員為5人至19人，每屆任期3年董事長或副董事長由董事會(huì)以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生第十七頁，共七十八頁。2、職權(quán)和議事規(guī)則職權(quán)與有限責(zé)任公司相同。董事會(huì)會(huì)議在有1/2以上的董事（董事代理）出席時(shí)方可舉行董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事過半數(shù)通過董事應(yīng)對董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任經(jīng)理由董事會(huì)聘任或者解聘。公司董事會(huì)可以決定由董事會(huì)成員兼任經(jīng)理。經(jīng)理對董事會(huì)負(fù)責(zé)，可列席董事會(huì)會(huì)議第十八頁，共七十八頁。四）、經(jīng)理機(jī)構(gòu)

董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)。由董事會(huì)決定聘任與解聘。職權(quán)與有限責(zé)任公司相同。第十九頁，共七十八頁。五）、監(jiān)事會(huì)（公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，必設(shè)）1、監(jiān)事會(huì)成員不得少于3人，每屆任期3年2、監(jiān)事會(huì)由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，職工比例不少于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定3、董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。4、每六個(gè)月至少召開一次。5、職權(quán)同有限責(zé)任公司第二十頁，共七十八頁。六）、工會(huì)第二十一頁，共七十八頁。七）、上市公司法人治理特別規(guī)定第122條，上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。第一百二十三條上市公司設(shè)立獨(dú)立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。第一百二十四條上市公司設(shè)董事會(huì)秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。

第二十二頁，共七十八頁。第一百二十五條上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會(huì)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。依法公布其經(jīng)營，財(cái)務(wù)，重大訴訟情況。半年公布一次財(cái)務(wù)報(bào)告。第二十三頁，共七十八頁。ⅷ股東訴訟（補(bǔ)充）A股東代表（公司）訴訟a內(nèi)部人（董事、監(jiān)事、高級管理人員）給公司造成損失“董事、高級管理人員”犯錯(cuò)誤：找監(jiān)事會(huì)“監(jiān)事”犯錯(cuò)誤：找董事會(huì)如果“董事、監(jiān)事互相包庇”：直接找人民法院第二十四頁，共七十八頁。b外部人（公司以外的他人）給公司造成損失B股東直接訴訟第二十五頁，共七十八頁。四、股份有限公司的股份（一）股份的概念和特征股份是以股票為表現(xiàn)形式的，體現(xiàn)股東權(quán)利義務(wù)的，等額劃分的公司資本構(gòu)成單位。特征：1.股份是等額的2.股份以股票為表現(xiàn)形式3.股份具有可轉(zhuǎn)讓性

第二十六頁，共七十八頁。二）、股票的含義與特征股票是表示股東權(quán)的要式有價(jià)證券。它是公司股份采取的形式，是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。1、.股票具有不可撤回性2、股票具有可轉(zhuǎn)讓性3、非固定收益4、要式證券，證權(quán)證券第二十七頁，共七十八頁。三）、股份的種類1、.普通股和優(yōu)先股（1）普通股是不享有特別權(quán)利而且不受特別限制的股份①.全風(fēng)險(xiǎn)型的股份A.股利——公司在支付了優(yōu)先股股利后取得。股利率是“水漲船高”B.公司破產(chǎn)或解散后，排在優(yōu)先股股東之后取得剩余財(cái)產(chǎn)②.股權(quán)的內(nèi)容是完全的第二十八頁，共七十八頁。（2）優(yōu)先股指股東享有優(yōu)先于普通股股東取得股利或剩余財(cái)產(chǎn)的權(quán)利的股份①.優(yōu)先股是公司個(gè)別股東持有的股份②.體現(xiàn)為一種財(cái)產(chǎn)優(yōu)先權(quán)A.股利：固定，優(yōu)先于普通股分配B.剩余財(cái)產(chǎn)分配順序排在普通股之前C.但公司增資擴(kuò)股，普通股有優(yōu)先認(rèn)購權(quán)③.優(yōu)先股股東一般沒有表決權(quán)第二十九頁，共七十八頁。2、記名股與不記名股3、額面股和無額面股（我國禁止）4、國家股、法人股和社會(huì)公眾股5、A股，B股，H股，S股，T股，N股第三十頁，共七十八頁。練習(xí)某公司2008年依法成立，注冊資本為260萬元，2008年度的股東會(huì)會(huì)議中對修改公司章程的事項(xiàng)作出決議，以下說法正確的是（）。

A.該公司是有限責(zé)任公司

B.該決議必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過

C.該公司是股份有限公司

D.該決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過

第三十一頁，共七十八頁。AD股份有限公司注冊資本最低限額為人民幣500萬元，該題所說的公司依法成立的注冊資本為260萬元，可以判斷該公司不是股份有限公司，而是有限責(zé)任公司。另外，修改公司章程的決議屬于有限責(zé)任公司的特別決議，根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司的特別決議事項(xiàng)，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，而不是“出席會(huì)議”的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過.第三十二頁，共七十八頁。張某、李某、王某三人共同投資設(shè)立了一有限責(zé)任公司，注冊資本為100萬元，三人實(shí)繳出資比例分別為20%、40%、40%，公司當(dāng)年可分配利潤為60萬元，后來公司計(jì)劃增資50萬元，在股東之間對分取紅利和認(rèn)購增資的比例沒有另外約定的情況下，下列說法中，正確的有（）。

A.張某可以分取紅利12萬元

B.三人有權(quán)優(yōu)先按照2：4：4的比例認(rèn)購增資

C.李某可以認(rèn)購20萬元的增資

D.三人應(yīng)當(dāng)平均分配利潤

第三十三頁，共七十八頁。ABC根據(jù)規(guī)定，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。第三十四頁，共七十八頁。某股份有限公司計(jì)劃招聘一名新董事參與本公司經(jīng)營活動(dòng)，以下候選人當(dāng)中，可以被選為董事的有（）。

A.趙某，酷愛行為藝術(shù)，舉止怪異遭人非議

B.錢某，曾擔(dān)任一家公司董事，到任后僅一個(gè)上午該公司即宣告破產(chǎn)

C.孫某，曾因打架被判刑（未剝奪政治權(quán)利）10年，現(xiàn)已釋放3年，一直靠在街頭擺攤為生

D.李某，現(xiàn)任某醫(yī)院大夫，曾因談戀愛受過刺激

第三十五頁，共七十八頁。ABCD（1）舉止怪異不是不是法定的任職資格的障礙，趙某可以被選為董事；（2）錢某顯然和公司的破產(chǎn)無關(guān)，所以可以任職；（3）孫某由于并非經(jīng)濟(jì)類犯罪且未被剝奪政治權(quán)利，因此沒有任職資格障礙；（4）受過刺激與不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人不是一回事，李某可以任職。第三十六頁，共七十八頁。甲、乙、丙三人出資成立了一家有限責(zé)任公司。經(jīng)營過程中，丙與丁達(dá)成協(xié)議，擬將其在該公司擁有的股份全部轉(zhuǎn)讓給丁。丙書面通知甲和乙時(shí)，甲和乙均表示同意，并愿意購買丙的股份。有關(guān)此事的下列表述中，符合《公司法》規(guī)定的有（）。

A.同等條件下，由丙決定優(yōu)先購買人

B.同等條件下，甲和乙有優(yōu)先購買權(quán)

C.由甲和乙協(xié)商確定各自的購買比例

D.如果甲和乙協(xié)商不成，丁有優(yōu)先購買權(quán)

第三十七頁，共七十八頁。BC經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

第三十八頁，共七十八頁。下列各項(xiàng)中，屬于股份有限公司董事會(huì)行使的職權(quán)的是（）。

A.決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃

B.制定公司合并方案

C.制定利潤分配方案

D.公司章程修改

第三十九頁，共七十八頁。BC決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃是股東大會(huì)的職權(quán)，決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案是董事會(huì)的職權(quán)，因此選項(xiàng)A不正確；公司章程修改屬于股東大會(huì)的職權(quán)，因此選項(xiàng)A、D不正確。

第四十頁，共七十八頁。第五章外商投資企業(yè)法第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述一、外商投資企業(yè)的含義和特征

依照中國法律，在中國境內(nèi)設(shè)立的，有一定外商參與投資組成的企業(yè)。二、法律適用公司法是一般法第四十一頁，共七十八頁。三、企業(yè)的種類

１．中外合資經(jīng)營企業(yè)。其主要法律特征是：外商在企業(yè)注冊資本中的比例有法定要求；企業(yè)采取有限責(zé)任公司的組織形式。故此種合營稱為股權(quán)式合營。２．中外合作經(jīng)營企業(yè)。其主要法律特征是：外商在企業(yè)注冊資本中的份額無強(qiáng)制性要求；企業(yè)采取靈活的組織管理、利潤分配、風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)方式。故此種合營稱為契約式合營。３．外資企業(yè)。其主要法律特征是：企業(yè)全部資本均為外商擁有。第四十二頁，共七十八頁。第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)

一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念和特征（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)的概念：（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的特征：1、中、外合營者投資；（中方不能是個(gè)人）2、股權(quán)式企業(yè)；3、組織形式為有限責(zé)任公司。4、外方出資一般不低于25%。二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立（一）設(shè)立的條件（有利于經(jīng)濟(jì)發(fā)展和技術(shù)進(jìn)步）第四十三頁，共七十八頁。設(shè)立合營企業(yè)，申請?jiān)O(shè)立的合營企業(yè)應(yīng)注重經(jīng)濟(jì)效益，并符合下列一項(xiàng)或數(shù)項(xiàng)要求：①采用先進(jìn)的技術(shù)設(shè)備和科學(xué)管理方法，能增加產(chǎn)品品種、提高產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)量，節(jié)約能源和材料；②有利于技術(shù)改造，能做到投資少、見效快、收益大；③能擴(kuò)大產(chǎn)品出口，增加外匯收入；④能培訓(xùn)技術(shù)人員和經(jīng)營管理人員。第四十四頁，共七十八頁。第五條屬于下列情形之一的，列為鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》1、屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的；

2、屬于高新技術(shù)、先進(jìn)適用技術(shù)，能夠改進(jìn)產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的；

3、適應(yīng)市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的；

4、屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的；

5、能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的；

6、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。第四十五頁，共七十八頁。第六條屬于下列情形之一的，列為限制類外商投資項(xiàng)目1、技術(shù)水平落后的；

2、不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；

3、從事國家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特定礦種勘探、開采的；

4、屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的；

5、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。第四十六頁，共七十八頁。（二）禁止設(shè)立的情形（5種情況）1.有損中國主權(quán)的；

2.違反中國法律的；

3.不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；

4.造成環(huán)境污染的；

5.簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權(quán)益的。第四十七頁，共七十八頁。（三）、設(shè)立程序（1）申請，中國合營者向主管機(jī)關(guān)申請。（2）呈報(bào)，中國合營者向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送文件。（3）審批，90日內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。（4）注冊，收到批準(zhǔn)證書30日內(nèi)辦理。合營企業(yè)的各項(xiàng)保險(xiǎn)應(yīng)向中國境內(nèi)的保險(xiǎn)公司投保。

四）、協(xié)議、合同、章程第四十八頁，共七十八頁。三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的資本制度一）、注冊資本—符合公司法要求二）、資本比例

1.投資總額在300萬美元以下（含300萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10。

2.投資總額在300萬美元以上至1000萬美元（含1000萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。第四十九頁，共七十八頁。企業(yè)的注冊資本是指為設(shè)立企業(yè)而在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的資本總額，為投資方認(rèn)繳的出資總額之和。注冊資本是投資者對本企業(yè)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和分享利潤的依據(jù)。企業(yè)的投資總額，是指按照企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金的總和。投資總額中除注冊資本之外，還包括借入資金。

第五十頁，共七十八頁。3.投資總額在1000萬美元以上至3000萬美元（含3000萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。

4.投資總額在3000萬美元以上的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3600百萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。(第3條)第五十一頁，共七十八頁。國內(nèi)企業(yè)甲與外國投資者乙共同投資舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)丙，其中甲出資60%，乙出資40%；投資總額為400萬美元。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)甲乙出資額的表述中，正確的是（

）A甲至少應(yīng)出資240萬美元，乙至少應(yīng)出資160萬美元B甲至少應(yīng)出資126萬美元，乙至少應(yīng)出資84萬美元C甲至少應(yīng)出資120萬美元，乙至少應(yīng)出資80萬美元D甲至少應(yīng)出資168萬美元，乙至少應(yīng)出資112萬美元第五十二頁，共七十八頁。B投資總額在300~420萬美元之間的，注冊資本不得低于210萬美元。因此，甲至少應(yīng)出資（210*60%=126萬美元），乙至少應(yīng)出資84萬美元。第五十三頁，共七十八頁。三）、外商投資企業(yè)的出資方式及期限外商投資企業(yè)的出資方式1、貨幣；2、實(shí)物；3、土地使用權(quán)；4、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)；5、其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利（如經(jīng)營權(quán)、承包權(quán)等）。第五十四頁，共七十八頁。出資期限合營各方應(yīng)當(dāng)按照合營合同規(guī)定的期限繳清各自的出資額。合營合同中規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；合營合同中規(guī)定分期出資的，合營各方第一期出資，不低于各自認(rèn)繳的出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。第五十五頁，共七十八頁。四）、資本增減及股權(quán)轉(zhuǎn)讓一般不允許減少注冊資本。第二十條合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)的，須經(jīng)合營他方同意，并報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。合營一方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時(shí)，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。第五十六頁，共七十八頁。四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制。不要求合營企業(yè)設(shè)立股東會(huì)。(一)董事會(huì)的性質(zhì)和組成

1.性質(zhì):董事會(huì)是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題。(第30條)

2.組成:董事會(huì)成員不得少于3人。董事名額的分配由合營各方參照出資比例協(xié)商確定。(第31條)

第五十七頁，共七十八頁。董事的任期為4年，經(jīng)合營各方繼續(xù)委派可以連任。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。中外合營者一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。第五十八頁，共七十八頁。(二)董事會(huì)的會(huì)議制度和議事規(guī)則

1.會(huì)議制度:董事會(huì)會(huì)議每年至少召開1次，由董事長負(fù)責(zé)召集并主持。董事長不能召集時(shí)，由董事長委托副董事長或者其他董事負(fù)責(zé)召集并主持董事會(huì)會(huì)議。經(jīng)1／3以上董事提議，可以由董事長召開董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議。

董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)有2／3以上董事出席方能舉行。董事不能出席的，可以出具委托書委托他人代表其出席和表決。

董事會(huì)會(huì)議一般應(yīng)當(dāng)在合營企業(yè)法定地址所在地舉行。(第32條)第五十九頁，共七十八頁。2.議事規(guī)則:下列事項(xiàng)由出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過方可作出決議：

(一)合營企業(yè)章程的修改；

(二)合營企業(yè)的中止、解散；

(三)合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；

(四)合營企業(yè)的合并、分立。

其他事項(xiàng)，可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出決議。

(第33條)第六十頁，共七十八頁。(三)董事長和總經(jīng)理

1.董事長是合營企業(yè)的法定代表人。董事長不能履行職責(zé)時(shí)，應(yīng)當(dāng)授權(quán)副董事長或者其他董事代表合營企業(yè)。(第34條)

2.合營企業(yè)設(shè)經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人。副總經(jīng)理協(xié)助總經(jīng)理工作。(第35條)第六十一頁，共七十八頁。3.總經(jīng)理執(zhí)行董事會(huì)會(huì)議的各項(xiàng)決議，組織領(lǐng)導(dǎo)合營企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。在董事會(huì)授權(quán)范圍內(nèi)，總經(jīng)理對外代表合營企業(yè)，對內(nèi)任免下屬人員，行使董事會(huì)授予的其他職權(quán)。(第36條)

4.總經(jīng)理、副總經(jīng)理由合營企業(yè)董事會(huì)聘請，可以由中國公民擔(dān)任，也可以由外國公民擔(dān)任。(第37條)第六十二頁，共七十八頁。（四）、工會(huì)五、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)與利潤分配財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度應(yīng)遵守中國有關(guān)法律和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，用中文書寫?？煞峙淅麧櫚春蠣I各方注冊資本的比例進(jìn)行分配。外國合營者將分得的凈利潤用于中國境內(nèi)再投資時(shí)，可申請退還部分所得稅。及其它減免稅規(guī)定。第六十三頁，共七十八頁。六、中外合營企業(yè)的合并與分立與公司法的要求基本相同注意事項(xiàng)：合并或分立后的投資方向合法須經(jīng)批準(zhǔn)和辦理登記要符合股權(quán)比例要求第六十四頁，共七十八頁。七、解散與清算第九十條合營企業(yè)在下列情況下解散：

（一）合營期限屆滿；

（二）企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營；

（三）合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營；

（四）因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營；

（五）合營企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的，同時(shí)又無發(fā)展前途；

（六）合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。

前款第（二）、（四）、（五）、（六）項(xiàng)情況發(fā)生的，由董事會(huì)提出解散申請書，報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)；第（三）項(xiàng)情況發(fā)生的，由履行合同的一方提出申請，報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

第六十五頁，共七十八頁。在本條第一款第（三）項(xiàng)情況下，不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)一方，應(yīng)當(dāng)對合營企業(yè)由此造成的損失負(fù)賠償責(zé)任。清算依公司法進(jìn)行，財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)纳暾埰飘a(chǎn)。第六十六頁，共七十八頁。期限：一般情況下，合營各方可以在合同中約定合營期限，也可不約定。但下列行業(yè)必須約定合營期限：1、服務(wù)性行業(yè)2、從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的3、從事資源勘查開發(fā)的4、限制類投資項(xiàng)目第六十七頁，共七十八頁。合營期限屆滿，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿前6個(gè)月向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請，經(jīng)批準(zhǔn)，合營企業(yè)可以延長合營期限。清算委員會(huì)第六十八頁，共七十八頁。八、內(nèi)部爭議的解決第九十七條合營各方在解釋或者履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程時(shí)發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)盡量通過友好協(xié)商或者調(diào)解解決。經(jīng)過協(xié)商或者調(diào)解無效的，提請仲裁或者司法解決。

第九十八條合營各方根據(jù)有關(guān)仲裁的書面協(xié)議，可以在中國的仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁，也可以在其他仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。

第九十九條合營各方之間沒有有關(guān)仲裁的書面協(xié)議的，發(fā)生爭議的任何一方都可以依法向人民法院起訴。

第一百條在解決爭議期間，除爭議事項(xiàng)外，合營各方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程所規(guī)定的其他各項(xiàng)條款。第六十九頁，共七十八頁。案例：國內(nèi)某商貿(mào)集團(tuán)公司與韓國某投資公司擬合資興建一座大型游樂場。雙方在原先草簽的協(xié)議基礎(chǔ)上簽訂了正式的合同。合同主要內(nèi)容有：總投資額400萬美元，其中注冊資本為200萬美元。注冊資本中，中方擬出資160萬美元，韓方擬出資40萬美元。注冊資金分期繳納，第一期中方繳納30萬美元，韓方繳納5萬美元，雙方均應(yīng)該在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日6個(gè)月內(nèi)繳清。

合營企業(yè)設(shè)立董事會(huì)，董事會(huì)成員為5人，合營各方協(xié)商確定，董事長和副董事長均由中方人員擔(dān)任。另外，合營企業(yè)合同沒有約定合營期限。第七十頁，共七十八頁。要求：根據(jù)以上事實(shí)，分析說明以下問題，并說明理由（1）韓方在注冊資本中的比例是否符合規(guī)定?（2）注冊資本在投資總額中的比例是否符合規(guī)定?（3）韓方第一次出資的比例和時(shí)間是否符合規(guī)定？（4）董事長和副董事長的任命是否符合規(guī)定?（5）合營合同沒有約定經(jīng)營期限是否符合規(guī)定？

第七十一頁，共七十八頁。（1）韓方在注冊資本中的比例不符合規(guī)定。外方出資比例不低于25%。應(yīng)至少為50萬美元。（2）注冊資本在投資總額中的比例不符合規(guī)定。投資總額在300萬美元以上至1000萬美元（含1000萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1／2。其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。

（3）首先，韓方第一次出資的比例不符合規(guī)定。

另外，雙方約定在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日6個(gè)月內(nèi)繳清第一期出資不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，雙方第一期出資15%應(yīng)該在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。

（4）合營各方協(xié)商確定，董事長和副董事長均由中方人員擔(dān)任不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。

（5）合營合同沒有約定經(jīng)營期限是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，外商投資舉辦的服務(wù)性行業(yè)，如飯店、公寓、寫字樓、娛樂等，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定在合營合同中約定合營企業(yè)的經(jīng)營期限