2022年司法考試《卷二》考前強(qiáng)化試題3

2022年司法考試《卷二》考前強(qiáng)化試題3第1題A討論中心與張某簽訂了一份技術(shù)開發(fā)合同，商定由張某為A討論中心開發(fā)一套程序。3個(gè)月后，張某按商定交付了技術(shù)成果，A討論中心未按商定支付酬勞。由于沒有商定技術(shù)成果的歸屬，雙方發(fā)生爭吵。以下哪些選項(xiàng)是正確的?()

A.申請專利的權(quán)利屬于張某，但張某無權(quán)獲得酬勞

B.假如張某轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)，A討論中心享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利

C.申請專利的權(quán)利屬于張某，且張某有權(quán)獲得商定的酬勞

D.假如張某取得專利權(quán)，A討論中心可以免費(fèi)實(shí)施該專利

【正確答案】：B,C,D《合同法》第331條規(guī)定，托付開發(fā)合同的托付人應(yīng)當(dāng)根據(jù)商定支付討論開發(fā)經(jīng)費(fèi)和酬勞;提供技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù);完成協(xié)作事項(xiàng);承受討論開發(fā)成果。第339條規(guī)定，托付開發(fā)完成的創(chuàng)造制造，除當(dāng)事人另有商定的以外，申請專利的權(quán)利屬于討論開發(fā)人。討論開發(fā)人取得專利權(quán)的，托付人可以免費(fèi)實(shí)施該專利。討論開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，托付人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。由此此題BCD的說法是正確的。

第2題甲廠將生產(chǎn)飲料的配方作為商業(yè)隱秘予以愛護(hù)。乙通過化驗(yàn)方法破解了該飲料的配方，并將該配方申請獲得了專利。甲廠認(rèn)為乙侵害了其商業(yè)隱秘，訴至法院。以下哪些選項(xiàng)是正確的?()

A.乙侵害了甲廠的商業(yè)隱秘

B.飲料配方不因甲廠的使用行為丟失新奇性

C.乙可以就該飲料的配方申請專利，但應(yīng)當(dāng)給甲廠相應(yīng)的補(bǔ)償

D.甲廠有權(quán)在原有規(guī)模內(nèi)連續(xù)生產(chǎn)該飲料

【正確答案】：B,D【考點(diǎn)】侵害商業(yè)隱秘的行為類型;專利權(quán)的申請條件與限制

【詳解】依據(jù)《人民法院關(guān)于審理不正值競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第12條規(guī)定，乙的化驗(yàn)破解行為系屬合法，不構(gòu)成侵害商業(yè)隱秘，A項(xiàng)錯(cuò)誤。依據(jù)《專利法》第22條第2款規(guī)定，除在先申請以外，只有公開才能毀滅創(chuàng)造的新奇性。甲廠使用飲料配方的行為非屬公開，故不影響配方的新奇性，B項(xiàng)正確。乙系合法獲得專利權(quán)，C項(xiàng)中所稱的補(bǔ)償于法無據(jù)，不中選。依據(jù)《專利法》第69務(wù)規(guī)定.甲作為專利技術(shù)的在先使用人，有權(quán)在原有規(guī)模內(nèi)連續(xù)生產(chǎn)該飲料，D項(xiàng)正確。選BD。

第3題甲企業(yè)為興建一批廠房，向銀行貸款5000萬元，以原有廠房進(jìn)展抵押，并辦理了抵押登記，但原有廠房所涉及的建立用地使用權(quán)未同時(shí)進(jìn)展抵押。屆甲企業(yè)無力歸還銀行債務(wù)，甲企業(yè)同時(shí)對乙企業(yè)負(fù)有債務(wù)1000萬元，現(xiàn)銀行欲對設(shè)定抵押權(quán)的廠房和該廠房所涉及的土地使用權(quán)行使抵押權(quán)，以實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)。乙企業(yè)也向甲企業(yè)主見自己的債權(quán)，因堤定抵押權(quán)的廠房拍賣所得價(jià)值為3000萬元，其所涉及的土地使用權(quán)拍賣所得為2000萬元。為此，銀行和乙企業(yè)在歸還債務(wù)問題上引起糾紛。以下表達(dá)不正確的選項(xiàng)是：()

A.該5000萬元應(yīng)全部歸還銀行

B.3000萬元?dú)w還給銀行，另2000萬元由銀行和乙企業(yè)按債權(quán)比例受償

C.3000萬元?dú)w還給銀行，另2000萬元由甲企業(yè)打算歸還方式

D.3000萬元?dú)w還給銀行，另2000萬元由銀行和乙企業(yè)平均受償

【正確答案】：B,C,D《物權(quán)法》第182條：“以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建立用地使用權(quán)一并抵押。以建立用地使用權(quán)抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款規(guī)定一并抵押的，未抵押的財(cái)產(chǎn)視為一并抵押。”第183條也作了類似規(guī)定。此題中乙企業(yè)的債務(wù)并未設(shè)定擔(dān)保，不能行使優(yōu)先受償權(quán)。故拍賣所得的土地使用權(quán)價(jià)款也由銀行優(yōu)先受償。

第4題甲公司欠乙公司100萬元到期貨款沒有歸還。甲公司實(shí)際上早已負(fù)債累累，無力歸還。乙公司經(jīng)過調(diào)查意外得知了以下狀況：(1)丙公司與甲公司之間存在貨物買賣合同，甲公司已經(jīng)付款，而丙公司尚未交貨，且交貨日期已屆至。(2)甲公司與丁公司之間存在大型機(jī)器設(shè)備買賣合同，丁公司共分5期交付貨款，在交清貨款之前機(jī)器設(shè)備全部權(quán)保存，現(xiàn)丁公司已有兩期到期貨款未支付，甲公司未實(shí)行任何措施。乙公司擬通過訴訟實(shí)行以下措施，可以得到支持的是：()

A.以自己名義懇求丙公司向自己交貨

B.以甲公司代理人的名義懇求丙公司交貨

C.以自己名義懇求丁公司向自己返還機(jī)器設(shè)備

D.以自己名義懇求丁公司向自己支付到期貨款

【正確答案】：A,C,D依據(jù)《合同法》第73條第1款規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院懇求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。”《合同法解釋(一)》第13條第1款規(guī)定，合同法第七十三條規(guī)定的“債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的”，是指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主見其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。依據(jù)上述法條，債權(quán)人代位權(quán)的客體應(yīng)為具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，對于非金錢給付內(nèi)容的債權(quán)例如不作為債權(quán)或者勞務(wù)債權(quán)均無權(quán)主見代位權(quán)。故此題應(yīng)選ACD。

第5題債務(wù)人在履行期限屆滿后履行，稱為拖延履行。關(guān)于合同之債的拖延履行的以下表述哪些是正確的?()

A.當(dāng)事人一方拖延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，對方當(dāng)事人可以解除合同

B.當(dāng)事人一方拖延履行債務(wù)致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，對方當(dāng)事人可以解除合同

C.當(dāng)事人就拖延履行商定違約金的，違約方支付違約金后，可以不履行債務(wù)

D.當(dāng)事人拖延履行后發(fā)生不行抗力的，不能免除責(zé)任

【正確答案】：A,B,D見《合同法》第94條、第114條、第117條。當(dāng)事人就拖延履行商定違約金的，違約方支付違約金后還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。所以C項(xiàng)錯(cuò)誤，不中選。

第6題金某是甲公司的小股東并擔(dān)當(dāng)公司董事，因其股權(quán)份額僅占10%，在5人的董事會中也僅占1席，其意見和建議常被股東會和董事會拒絕。金某為此非常郁悶，遂向律師請教維權(quán)事宜。在金某敘述的以下事項(xiàng)中，金某可以就哪些事項(xiàng)以股東身份對公司提起訴訟?()

A.股東會打算：為確保公司的經(jīng)營隱秘，股東不得查閱公司會計(jì)賬簿

B.董事會任期屆滿，但董事長為了連續(xù)掌握公司，拒絕召開股東會改選董事

C.董事會不顧金某反對制訂了甲公司與另一公司合并的方案

D.股東會打算：公司監(jiān)事調(diào)查公司經(jīng)營狀況時(shí)，若無法證明公司經(jīng)營違法的，其調(diào)查費(fèi)用自行擔(dān)當(dāng)

【正確答案】：A,D【考點(diǎn)】股東對股東會或董事會違法決議的訴訟

【詳解】依據(jù)《公司法》第22條第1、2款規(guī)定，對于股東會或董事會決議違反法律或者章程的.股東可以公司為被告提起訴訟懇求人民法院宣告決議無效或撤銷該決議。A項(xiàng)決議剝奪了股東查閱公司會計(jì)賬簿的法定權(quán)利，無效;C項(xiàng)中決議，制訂了甲公司與另一公司合并的方案符合公司法規(guī)定的董事會的職權(quán)，所以對此不能提起訴訟。D項(xiàng)的決議違反了公司法第55條關(guān)于公司監(jiān)事調(diào)查公司經(jīng)營狀況時(shí)費(fèi)用由公司擔(dān)當(dāng)?shù)囊?guī)定，無效。對于以上決議，金某都可以起訴。對于B項(xiàng)，依據(jù)《公司法》第41條和102條的規(guī)定，金某可以自行召集和主持股東會，不能提起訴訟。

第7題以下權(quán)利人行使的權(quán)利中，哪些是形成權(quán)?()

A.因欺詐而為的民事行為中，權(quán)利人的撤銷權(quán)

B.贈與人的贈與權(quán)

C.法定代理人的追認(rèn)權(quán)

D.受遺贈人放棄受贈權(quán)

【正確答案】：A,C,D形成權(quán)是指權(quán)利人以自己單方的意思表示就能使權(quán)利發(fā)生變更、毀滅的權(quán)利，撤銷權(quán)、解除

權(quán)、追認(rèn)權(quán)、抵銷權(quán)等都屬于形成權(quán)。D項(xiàng)中受遺贈人單方的意思表示即可放棄受贈，故D項(xiàng)也為形成權(quán)B項(xiàng)中僅憑贈與人單方的意思表示并缺乏以成立贈與關(guān)系，故B項(xiàng)不為形成權(quán)。

第8題音樂劇作家甲乙是好友，乙曾赴新疆采錄當(dāng)?shù)孛耖g傳奇和民謠曲調(diào)。甲以乙采錄的民謠曲調(diào)為根底，又依據(jù)采集的民間傳奇，寫成了音樂劇《樓蘭傳奇》。甲在編劇過程中，曾屢次借用乙采錄編輯而成的民謠錄音磁帶，后為使用便利，遂自行復(fù)制了一套。該劇完成時(shí)，正逢甲的女友丙生日，于是甲在劇本手稿封面寫上“謹(jǐn)以此劇獻(xiàn)給丙”。丙是丁劇團(tuán)的歌劇演員，對該音樂劇大加欣賞，于是打算表演該劇。彩排過程中，丁劇團(tuán)對彩排全程進(jìn)展錄音錄像，以作為培訓(xùn)新人的資料使用。對于上述事實(shí)，以下說法正確的選項(xiàng)是哪些?()

A.甲復(fù)制乙采錄編輯的錄音帶的行為侵害了乙的著作權(quán)

B.乙對收集的民間藝術(shù)不享有著作權(quán)

C.甲“謹(jǐn)以此劇獻(xiàn)給丙”的題詞意味著將著作權(quán)全部轉(zhuǎn)移給丙

D.丁對丙的彩排進(jìn)展錄音錄像應(yīng)當(dāng)經(jīng)過丙的許可

【正確答案】：A,B,D甲未經(jīng)乙許可，復(fù)制乙編輯的錄音帶的行為，超出了合理使用的范圍，其行為侵害了乙的許可復(fù)制權(quán)，因此A正確。但是乙對民間藝術(shù)本身不享有著作權(quán)，B正確。甲的題詞只是說明該劇是為丙而作的，但是并沒有轉(zhuǎn)移著作權(quán)的意思表示，因此C錯(cuò)誤。丁對丙彩排過程進(jìn)展錄音錄像，應(yīng)經(jīng)過丙的許可，否則侵害了丙對其表演的許可錄音錄像的權(quán)利，D正確。

第9題甲公司向某銀行貸款100萬元，乙公司以其全部的一棟房屋作抵押擔(dān)保，并完成了抵押登記?，F(xiàn)乙公司擬將房屋出售給丙公司，通知了銀行并向丙公司告知了該房屋已經(jīng)抵押的事實(shí)。乙、丙訂立書面買賣合同后到房屋治理部門辦理過戶手續(xù)。以下哪些說法是正確的?()

A.不管銀行是否同意轉(zhuǎn)讓，房屋治理部門應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予過戶，但銀行仍舊對該房屋享有抵押權(quán)

B.如丙公司代為清償了甲公司的銀行債務(wù)，則不管銀行是否同意轉(zhuǎn)讓，房屋治理部門均應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予過戶

C.如丙公司向銀行代為清償甲公司的銀行債務(wù)，則不管銀行是否同意轉(zhuǎn)讓，房屋治理部門均應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予過戶

D.如甲公司清償了銀行債務(wù)，則不管銀行是否同意，房屋治理部門均應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予過戶

【正確答案】：B,D【考點(diǎn)】抵押權(quán)“-3事人的權(quán)利

【詳解】依據(jù)《物權(quán)法》第191條規(guī)定，乙公司作為抵押人在抵押期間，未經(jīng)抵押權(quán)人銀行的同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押物。據(jù)此，選項(xiàng)A錯(cuò)誤。但依據(jù)該條其次款的規(guī)定，假如丙公司作為受讓人代為清償債務(wù)并毀滅抵押權(quán)的，則可以不經(jīng)過抵押權(quán)人銀行的同意受讓抵押物。據(jù)此，選項(xiàng)B正確。選項(xiàng)C中丙公司只是代為清償，并未導(dǎo)致抵押權(quán)毀滅，因此選項(xiàng)C錯(cuò)誤。假如甲公司作為債務(wù)人清償了債務(wù)，則抵押權(quán)人銀行的債權(quán)毀滅，其抵押權(quán)也隨之毀滅，乙公司可以自由處分其全部的房屋，自然不須經(jīng)銀行同意，因此選項(xiàng)D正確。

第10題關(guān)于共有，以下哪些表述是正確的?()

A.對于共有財(cái)產(chǎn)，局部共有人主見按份共有，局部共有入主見共同共有，如不能證明財(cái)產(chǎn)是按份共有的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同共有

B.按份共有人對共有不動產(chǎn)或者動產(chǎn)享有的份額，沒有商定或者商定不明確的，根據(jù)出資額確定;不能確定出資額的，視為等額享有

C.夫或妻在處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)上權(quán)利公平，因日常生活需要而處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)打算

D.對共有物的分割，當(dāng)事人沒有商定或者商定不明確的，按份共有人可以隨時(shí)懇求分割，共同共有人在共有的根底丟失或者有重大理由需要分割時(shí)可以懇求分割

【正確答案】：B,C,D【考點(diǎn)】共有

【詳解】《物權(quán)法》第103條規(guī)定，共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)沒有商定為按份共有或者共同共有，或者商定不明確的，除共有人具有家庭關(guān)系等外，視為按份共有。所以，A選項(xiàng)錯(cuò)誤。在B選項(xiàng)中，《物權(quán)法》第104條規(guī)定，按份共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)享有的份額，沒有商定或者商定不明確的，根據(jù)出資額確定;不能確定出資額的，視為等額享有。所以，B選項(xiàng)正確