2022年司法考試考前沖刺試題及答案卷一：理論法學(xué)

2022年司法考試考前沖刺試題及答案卷一：理論法學(xué)1、孫某的狗曾咬傷過鄰居錢某的小孫子，錢某為此始終耿耿于懷。一天，錢某趁孫某不備，將孫某的狗毒死。孫某把握了錢某投毒的證據(jù)之后，起訴到法院，法院判決錢某賠償孫某600元錢。對(duì)此，以下哪一選項(xiàng)是正確的?()

A.孫某因?qū)ζ涔废碛腥繖?quán)而形成的法律關(guān)系屬于愛護(hù)性法律關(guān)系

B.由于孫某起訴而形成的訴訟法律關(guān)系屬于其次性的法律關(guān)系

C.因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關(guān)系屬于縱向的法律關(guān)系

D.因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關(guān)系中，孫某不得放棄自己的權(quán)利

答案局部

單項(xiàng)選擇題

◎

【正確答案】B

【答案解析】此題考核法律關(guān)系的種類。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。根據(jù)法律關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)、執(zhí)行的職能和實(shí)現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容不同，可以分為調(diào)整性法律關(guān)系和愛護(hù)性法律關(guān)系。愛護(hù)性法律關(guān)系是由于違法行為而產(chǎn)生的、旨在恢復(fù)被破壞的權(quán)利和秩序的法律關(guān)系，它執(zhí)行著法的愛護(hù)職能，所實(shí)現(xiàn)的是法律標(biāo)準(zhǔn)(規(guī)章)的愛護(hù)規(guī)章(否認(rèn)性法律后果)的內(nèi)容，是法的實(shí)現(xiàn)的非正常形式。它的典型特征是一方主體(國家)適用法律制裁，另一方主體(通常是違法者)必需承受這種制裁，如刑事法律關(guān)系。因此，孫某因?qū)ζ涔废碛腥繖?quán)而形成的法律關(guān)系屬于調(diào)整性的法律關(guān)系，不屬于愛護(hù)性法律關(guān)系。

選項(xiàng)B正確。根據(jù)相關(guān)的法律關(guān)系作用和地位的不同，可以分為第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)和其次性法律關(guān)系(從法律關(guān)系)。第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)，是人們之間依法建立的不依靠其他法律關(guān)系而獨(dú)立存在的或在多向法律關(guān)系中居于支配地位的法律關(guān)系。由此而產(chǎn)生的、居于附屬地位的法律關(guān)系，就是其次性法律關(guān)系或從法律關(guān)系。一切相關(guān)的法律關(guān)系均有主次之分，例如，在調(diào)整性和愛護(hù)性法律關(guān)系中，調(diào)整性法律關(guān)系是第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)，愛護(hù)性法律關(guān)系是其次性法律關(guān)系(從法律關(guān)系);在實(shí)體和程序法律關(guān)系中，實(shí)體法律關(guān)系是第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)，程序法律關(guān)系是其次性法律關(guān)系(從法律關(guān)系)，等等。孫某起訴而形成的訴訟法律關(guān)系屬于程序法律關(guān)系，因此，屬于其次性法律關(guān)系。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。根據(jù)法律主體在法律關(guān)系中的地位不同，可以分為縱向(隸屬)的法律關(guān)系和橫向(平權(quán))的法律關(guān)系。縱向(隸屬)的法律關(guān)系是指在不公平的法律主體之間所建立的權(quán)力聽從關(guān)系(舊法學(xué)稱“特殊權(quán)力關(guān)系”)。與此不同，橫向法律關(guān)系是指平權(quán)法律主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。其特點(diǎn)在于，法律主體的地位是公平的，權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)容具有肯定程度的任意性，如民事財(cái)產(chǎn)關(guān)系，民事訴訟之原、被告關(guān)系等。因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關(guān)系屬于橫向(平權(quán))的法律關(guān)系。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關(guān)系屬于橫向(平權(quán))的法律關(guān)系，權(quán)利可以行使，也可以放棄。

2、我國《刑法》其次十一條規(guī)定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危急，不得已實(shí)行的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。緊急避險(xiǎn)超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除懲罰。該條文中的價(jià)值平衡，適用的是以下哪一項(xiàng)原則?()

A.價(jià)值位階原則

B.個(gè)案平衡原則

C.比例原則

D.功利原則

答案局部

單項(xiàng)選擇題

◎

【正確答案】C

【答案解析】此題考核法的價(jià)值沖突的解決原則——比例原則。價(jià)值平衡有三個(gè)原則，價(jià)值位階原則指在不同位階的法的價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)，在先的價(jià)值優(yōu)于在后的價(jià)值。個(gè)案平衡是指在處于同一位階上的法的價(jià)值之間發(fā)生沖突時(shí)，必需綜合考慮主體之間的特定情形、需求和利益，以使得個(gè)案的解決能夠適當(dāng)兼顧雙方的利益。比例原則是指為愛護(hù)某種較為優(yōu)越的法價(jià)值須侵及一種法益時(shí)，不得逾越此目的所必要的程度。換句話說，即使某種價(jià)值的實(shí)現(xiàn)必定會(huì)以其他價(jià)值的損害為代價(jià)，也應(yīng)當(dāng)使被損害的價(jià)值減低到最小限度。緊急避險(xiǎn)的價(jià)值平衡屬于比例原則。

3、關(guān)于清末變法修律，以下哪些選項(xiàng)是正確的?

A.在指導(dǎo)思想上，清末修律自始至終貫穿著“仿效外國資本主義法律形式，固守中國封建法制傳統(tǒng)”的原則

B.在立法內(nèi)容上，清末修律一方面堅(jiān)行君主專制體制和封建倫理綱常“不行率行轉(zhuǎn)變”，一方面標(biāo)榜“吸引世界大同各國之良規(guī)，兼采近世最新之學(xué)說”

C.在編篡形式上，清末修律轉(zhuǎn)變了傳統(tǒng)的“諸法合體”形式，明確了實(shí)體法之間、實(shí)體法與程序法之間的差異，形成了近代法律體系的雛形

D.在法系承襲上，清末修律標(biāo)志著連續(xù)幾千年的中華法系開頭解體，為中國法律的近代化奠定了初步根底

答案局部

多項(xiàng)選擇題

◎

【正確答案】ABCD

【答案解析】此題考核清末變法修律的內(nèi)容。

選項(xiàng)A正確。在指導(dǎo)思想上，清末修律自始至終貫穿著“仿效外國資本主義法律形式，固守中國封建法制傳統(tǒng)”的方針，借用西方近現(xiàn)代法律制度的形式，堅(jiān)持中國固有的封建制度內(nèi)容，即成為統(tǒng)治者變法修律的根本宗旨。

選項(xiàng)B正確。在內(nèi)容上，清末新修訂的法律表現(xiàn)出封建專制主義傳統(tǒng)和西方資本主義法學(xué)最新成果的混合。清末修律一方面堅(jiān)行君主專制體制和封建倫理綱?！安恍新市修D(zhuǎn)變”，在新修訂的法律中連續(xù)保持確定和維護(hù)專制統(tǒng)治的傳統(tǒng);另一方面又標(biāo)榜“吸引世界大同各國之良規(guī)，兼采近世最新之學(xué)說”，大量引進(jìn)西方法律理論、原則、制度和法律術(shù)語，使得保守落后的封建法律內(nèi)容與先進(jìn)的近現(xiàn)代法律形式同時(shí)呈現(xiàn)在這些新的法律法規(guī)之中。

選項(xiàng)C正確。在法典編篡形式上，清末修律轉(zhuǎn)變了傳統(tǒng)的“諸法合體”形式，明確了實(shí)體法之間、實(shí)體法與程序法之間的差異，分別制定、公布或起草了憲法、刑法、民法、商法、訴訟法等方面的法典或法規(guī)，形成了近代法律體系的雛形。

選項(xiàng)D正確。隨著變法修律，中國封建法律制度的傳統(tǒng)格局被打破，不僅傳統(tǒng)的諸法合體的形式被拋棄，而且中華法系“依倫理而輕重其刑”也受到極大沖擊，通過大規(guī)模立法，參照西方資產(chǎn)階級(jí)法律體系和法律原則建立起來的一整套法律制度和司法體制，為中國法律的近代化奠定了初步根底。

4、我國《刑法》其次十一條規(guī)定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危急，不得已實(shí)行的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。緊急避險(xiǎn)超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除懲罰。該條文中的價(jià)值平衡，適用的是以下哪一項(xiàng)原則?()

A.價(jià)值位階原則

B.個(gè)案平衡原則

C.比例原則

D.功利原則

答案局部

單項(xiàng)選擇題

◎

【正確答案】C

【答案解析】此題考核法的價(jià)值沖突的解決原則——比例原則。價(jià)值平衡有三個(gè)原則，價(jià)值位階原則指在不同位階的法的價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)，在先的價(jià)值優(yōu)于在后的價(jià)值。個(gè)案平衡是指在處于同一位階上的法的價(jià)值之間發(fā)生沖突時(shí)，必需綜合考慮主體之間的特定情形、需求和利益，以使得個(gè)案的解決能夠適當(dāng)兼顧雙方的利益。比例原則是指為愛護(hù)某種較為優(yōu)越的法價(jià)值須侵及一種法益時(shí)，不得逾越此目的所必要的程度。換句話說，即使某種價(jià)值的實(shí)現(xiàn)必定會(huì)以其他價(jià)值的損害為代價(jià)，也應(yīng)當(dāng)使被損害的價(jià)值減低到最小限度。緊急避險(xiǎn)的價(jià)值平衡屬于比例原則。

5、我國《刑法》其次十一條規(guī)定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危急，不得已實(shí)行的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。緊急避險(xiǎn)超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除懲罰。該條文中的價(jià)值平衡，適用的是以下哪一項(xiàng)原則?()

A.價(jià)值位階原則

B.個(gè)案平衡原則

C.比例原則

D.功利原則

答案局部

單項(xiàng)選擇題

◎

【正確答案】C

【答案解析】此題考核法的價(jià)值沖突的解決原則——比例原則。價(jià)值平衡有三個(gè)原則，價(jià)值位階原則指在不同位階的法的價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)，在先的價(jià)值優(yōu)于在后的價(jià)值。個(gè)案平衡是指在處于同一位階上的法的價(jià)值之間發(fā)生沖突時(shí)，必需綜合考慮主體之間的特定情形、需求和利益，以使得個(gè)案的解決能夠適當(dāng)兼顧雙方的利益。比例原則是指為愛護(hù)某種較為優(yōu)越的法價(jià)值須侵及一種法益時(shí)，不得逾越此目的所必要的程度。換句話說，即使某種價(jià)值的實(shí)現(xiàn)必定會(huì)以其他價(jià)值的損害為代價(jià)，也應(yīng)當(dāng)使被損害的價(jià)值減低到最小限度。緊急避險(xiǎn)的價(jià)值平衡屬于比例原則。

6、在一起案件中，主審法官認(rèn)為，生產(chǎn)假化肥案件中的“假化肥”不屬于《刑法》第一百四十條規(guī)定的“生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”中的“產(chǎn)品”范疇，由于《刑法》第一百四十七條對(duì)“生產(chǎn)假農(nóng)藥、假獸藥、假化肥”有特地規(guī)定。關(guān)于該案，法官采納的法律解釋方法屬于以下哪一種?()

A.比擬解釋

B.歷史解釋

C.體系解釋

D.目的解釋

【正確答案】C

【答案解析】此題考核法律解釋的方法。法律解釋的方法大體上可以歸納為文義解釋、歷史解釋、體系解釋、比擬解釋、目的解釋等幾種方法。體系解釋，也稱規(guī)律解釋、系統(tǒng)解釋。指將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個(gè)法律體系中，聯(lián)系此法條與其他法條的相互關(guān)系來解釋法律。本案中法官正是聯(lián)系此法條與其他法條的相互關(guān)系來解釋法律，因此，屬于體系解釋。

7、關(guān)于外國法律制度，以下哪些選項(xiàng)是正確的?()

A.羅馬法中的繼承分為遺囑繼承和法定繼承，早期實(shí)行“限定繼承”的原則，后來逐步確立了“概括繼承”的原則

B.法國1875年憲法由《參議院組織法》、《政權(quán)組織法》和《國家政權(quán)機(jī)關(guān)相互關(guān)系法》三部憲法性文件組成，不是一部系統(tǒng)完整的憲法法典

C.英國制定法在法律淵源中的重要性不如一般法和衡平法，但其效力和地位很高，可對(duì)判例法進(jìn)展調(diào)整、修改

D.德意志帝國于1877年1月27日公布《法院組織法》，確認(rèn)了司法獨(dú)立原則，規(guī)定審判權(quán)由獨(dú)立的法院行使，審判只聽從法律，法官實(shí)行終身制

答案局部

多項(xiàng)選擇題

【正確答案】BCD

【答案解析】此題考核羅馬私法中的繼承制度、法國1875年憲法、英國法的淵源、德國的司法制度。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。羅馬法中的繼承分為遺囑繼承和法定繼承，遺囑繼承優(yōu)于法定繼承。早期實(shí)行“概括繼承”的原則，后來逐步確立“限定繼承”的原則。

選項(xiàng)B正確。法國1875年憲法是法國歷實(shí)施時(shí)間最長(zhǎng)的一部憲法。這部憲法最終確立了資產(chǎn)階級(jí)共和制。

選項(xiàng)C正確。英國制定法在法律淵源中的重要性不如一般法和衡平法兩種判例法，但其效力和地位很高，制定法可以*、修改或補(bǔ)充判例法，并且可以對(duì)某一領(lǐng)域的判例法進(jìn)展整理和編纂，從而將其吸納為制定法。

選項(xiàng)D正確。德意志帝國建立后，于1877年1月27日公布《法院組織法》，設(shè)置了由區(qū)法院、地方法院、高等法院和帝國法院構(gòu)成的一般法院體系，帝國法院為全國的司法審級(jí)。

8、我國《刑法》其次十一條規(guī)定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危急，不得已實(shí)行的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。緊急避險(xiǎn)超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除懲罰。該條文中的價(jià)值平衡，適用的是以下哪一項(xiàng)原則?()

A.價(jià)值位階原則

B.個(gè)案平衡原則

C.比例原則

D.功利原則

答案局部

單項(xiàng)選擇題

【正確答案】C

【答案解析】此題考核法的價(jià)值沖突的解決原則——比例原則。價(jià)值平衡有三個(gè)原則，價(jià)值位階原則指在不同位階的法的價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)，在先的價(jià)值優(yōu)于在后的價(jià)值。個(gè)案平衡是指在處于同一位階上的法的價(jià)值之間發(fā)生沖突時(shí)，必需綜合考慮主體之間的特定情形、需求和利益，以使得個(gè)案的解決能夠適當(dāng)兼顧雙方的利益。比例原則是指為愛護(hù)某種較為優(yōu)越的法價(jià)值須侵及一種法益時(shí)，不得逾越此目的所必要的程度。換句話說，即使某種價(jià)值的實(shí)現(xiàn)必定會(huì)以其他價(jià)值的損害為代價(jià)，也應(yīng)當(dāng)使被損害的價(jià)值減低到最小限度。緊急避險(xiǎn)的價(jià)值平衡屬于比例原則。

9、孫某的狗曾咬傷過鄰居錢某的小孫子，錢某為此始終耿耿于懷。一天，錢某趁孫某不備，將孫某的狗毒死。孫某把握了錢某投毒的證據(jù)之后，起訴到法院，法院判決錢某賠償孫某600元錢。對(duì)此，以下哪一選項(xiàng)是正確的?()

A.孫某因?qū)ζ涔废碛腥繖?quán)而形成的法律關(guān)系屬于愛護(hù)性法律關(guān)系

B.由于孫某起訴而形成的訴訟法律關(guān)系屬于其次性的法律關(guān)系

C.因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關(guān)系屬于縱向的法律關(guān)系

D.因錢某毒死孫某的狗而形成的損害賠償關(guān)系中，孫某不得放棄自己的權(quán)利

答案局部

單項(xiàng)選擇題

【正確答案】B

【答案解析】此題考核法律關(guān)系的種類。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。根據(jù)法律關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)、執(zhí)行的職能和實(shí)現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容不同，可以分為調(diào)整性法律關(guān)系和愛護(hù)性法律關(guān)系。愛護(hù)性法律關(guān)系是由于違法行為而產(chǎn)生的、旨在恢復(fù)被破壞的權(quán)利和秩序的法律關(guān)系，它執(zhí)行著法的愛護(hù)職能，所實(shí)現(xiàn)的是法律標(biāo)準(zhǔn)(規(guī)章)的愛護(hù)規(guī)章(否認(rèn)性法律后果)的內(nèi)容，是法的實(shí)現(xiàn)的非正常形式。它的典型特征是一方主體(國家)適用法律制裁，另一方主體(通常是違法者)必需承受這種制裁，如刑事法律關(guān)系。因此，孫某因?qū)ζ涔废碛腥繖?quán)而形成的法律關(guān)系屬于調(diào)整性的法律關(guān)系，不屬于愛護(hù)性法律關(guān)系。

選項(xiàng)B正確。根據(jù)相關(guān)的法律關(guān)系作用和地位的不同，可以分為第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)和其次性法律關(guān)系(從法律關(guān)系)。第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)，是人們之間依法建立的不依靠其他法律關(guān)系而獨(dú)立存在的或在多向法律關(guān)系中居于支配地位的法律關(guān)系。由此而產(chǎn)生的、居于附屬地位的法律關(guān)系，就是其次性法律關(guān)系或從法律關(guān)系。一切相關(guān)的法律關(guān)系均有主次之分，例如，在調(diào)整性和愛護(hù)性法律關(guān)系中，調(diào)整性法律關(guān)系是第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)，愛護(hù)性法律關(guān)系是其次性法律關(guān)系(從法律關(guān)系);在實(shí)體和程序法律關(guān)系中，實(shí)體法律關(guān)系是第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)，程序法律關(guān)系是其次性法律關(guān)系(從法律關(guān)系)，等等。孫某起訴而形成的訴訟法律關(guān)系屬于程序法律關(guān)系，因此，屬于其次性法律關(guān)系。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。根據(jù)法律主體在法律關(guān)系中