第1章公司治理及其制度內涵和股份制改造與現代企業(yè)制度

第3章代理型公司治理問題與經理制度第4章剝奪型公司治理問題與股東保護第二篇兩大公司治理問題及相應治理系統(tǒng)第1章公司治理及其制度內涵第2章公司治理的制度架構第一篇公司治理的基本制度系統(tǒng)第5章董事會制度的定位及運行第6章公司治理的環(huán)境基礎第三篇公司治理的運行樞紐與基礎公司治理制度定位制度建構課程內容安排第1章公司治理及其制度內涵本章重點解決兩個問題：什么是公司治理？為什么要公司治理？在第一節(jié)“公司治理初窺”之后，本章從企業(yè)的契約性質出發(fā)，強調公司治理的目的是彌合公司制度的不完備之處。隨后，針對現代公司制度的具體特點，從公司制度的演進規(guī)律中，挖掘出代理型和剝奪型兩類公司治理問題。在本章的學習中，請重視公司治理的制度內涵，以及公司治理的定位要求。1.1公司治理初窺1.1.1公司治理與公司管理1.1.2公司治理的兩項前提1.2從企業(yè)的契約性質到公司治理的制度內涵1.2.1理論基礎：企業(yè)的契約性質1.2.2公司治理的概念及其制度內涵1.2.3公司治理理論的發(fā)展1.3從公司的制度特征到公司治理的制度內涵1.3.1企業(yè)制度的演進路徑與演進邏輯1.3.2公司制度的“缺口”與公司治理問題要點：目錄：

攻心聯能攻心則反側自消，從古知兵非好戰(zhàn)；不審勢即寬嚴皆誤，后來治蜀要深思。攻心：激勵相容是制度設計的前提；審勢：定位是一切行動的前導。第1章公司治理及其制度內涵第1章公司治理及其制度內涵引導案例落馬從2009年起，《法人》雜志每年都會發(fā)表一篇由王榮利先生撰稿的《中國企業(yè)家犯罪報告》。2012年起更名為《中國企業(yè)家犯罪媒體案例分析報告》，原名稱《中國企業(yè)家犯罪報告》由北京師范大學中國企業(yè)家犯罪預防研究中心發(fā)布。以下是摘自2011年報告的信息：在76例基本確定犯罪罪名的國企企業(yè)家犯罪案例中，受賄罪45例、貪污罪24例、挪用公款罪11例、行賄罪7例、巨額財產來源不明罪5例、職務侵占罪5例、挪用資金罪3例、私分國有資產罪2例、內幕交易罪3例……在59例基本確定為存在貪污罪、受賄罪、職務侵占罪、私分國有資產罪等國企企業(yè)家犯罪貪腐案例中，這些罪名下的貪腐總額達19.9468億多元，每案平均貪腐高達3380.82萬多元。在109例基本確定犯罪罪名的民營企業(yè)家犯罪案例中，“涉黑”案件占17例，其他案件92例。在這92例案件中，各類詐騙罪共41例、違反經營管理類22例、非法吸收公眾存款罪10例、非法經營罪4例、虛報注冊資本罪3例、抽逃出資罪3例、虛假出資罪1例、虛開增值稅專用發(fā)票罪1例、各類行賄罪共18例……第1章公司治理及其制度內涵引導案例落馬2011年《中國企業(yè)家犯罪報告》：案例之一：侯行知，男，61歲，重慶市能源投資集團公司原董事長，曾獲重慶市“國企貢獻獎”、全國“五一勞動獎狀”。2011年12月19日一審判決。法院認定，1996年至2011年4月，侯行知在擔任原四川省重慶市經濟工作委員會副主任、重慶市人民政府副秘書長、重慶市能源投資集團公司董事長期間，單獨或者伙同其子索取及收受他人給予的財物共計625萬余元，故以受賄罪判處無期徒刑，剝奪政治權利終身，并處沒收個人全部財產。案例之二：蔡達標，男，40歲，廣州市真功夫餐飲連鎖有限公司董事長，曾獲“優(yōu)秀民營企業(yè)家”、“東莞市十八杰出青年”。2011年3月17日廣州市公安機關開展偵查，蔡達標一直潛逃，4月22日被抓捕歸案。檢方指控其涉嫌職務侵占罪、挪用資金罪、抽逃注冊資本罪。案例之三：劉襄，男，生產“瘦肉精”的商戶。3月15日，媒體報道了河南省某家食品企業(yè)把含有瘦肉精的豬肉加工成肉制品流入消費市場，隨后劉襄等人被抓獲。2011年7月25日，河南省焦作市中級人民法院開庭審理了本案，并判決劉襄構成以危險方法危害公共安全罪，判處死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權利終身。第1章公司治理及其制度內涵引導案例落馬這個案例想告訴大家，本書的副標題為何定為“制度安排與行動選擇”：第一，公司制度是不完美的，需要設計一套制度系統(tǒng)去填補原來的制度盲點。那么，這一套制度系統(tǒng)的構建和運行活動，就是公司治理。第二，公司治理問題的表現與公司基本制度特性緊密相關。國企企業(yè)家的落馬往往與貪腐案相聯系，民營企業(yè)家的落馬又更多地與其他各種經濟犯罪相關。這強調了公司治理定位的重要性。1.1公司治理初窺1.1.1公司治理與公司管理亞當?斯密在《國富論》中，有兩處地方對企業(yè)的制度性質進行了討論：勞動分工——扣針生產的18道工序；公司制企業(yè)的委托—代理現象——“這種公司的董事管理的不是他們自己的錢而是別人的錢，因此，我們不能期望他們會像私人合伙企業(yè)中的合伙人那樣盡心盡力?！?.1.1公司治理與公司管理控制股東公司員工非控制股東高級經理所有權資產經營權控制權公司治理公司管理

人公司治理公司管理

權利益制衡業(yè)務活動戰(zhàn)略管理公司治理公司管理

責人的系統(tǒng)1金字塔內的人員就是公司管理所覆蓋的范圍；公司治理所涉及的人員則囊括在倒置的金字塔之內；公司治理系統(tǒng)的組成更為復雜。1.1.1公司治理與公司管理控制股東公司員工非控制股東高級經理所有權資產經營權控制權公司治理公司管理

人公司治理公司管理

權利益制衡業(yè)務活動戰(zhàn)略管理公司治理公司管理

責權的系統(tǒng)2第一本公司治理專著是伯利和米恩斯在1932年出版的《現代公司與私有財產》。他們提出的“股權分散導致的兩權分離”屬于公司治理范疇；經營管理決策權沿著管理層級的分權、授權，是公司管理的內容。1.1.1公司治理與公司管理控制股東公司員工非控制股東高級經理所有權資產經營權控制權公司治理公司管理

人公司治理公司管理

權利益制衡業(yè)務活動戰(zhàn)略管理公司治理公司管理

責責的系統(tǒng)3公司治理的職責就是要制衡經理，或者控制股東，保護全體投資者的利益；財產的經營管理活動中的權責匹配，屬于公司管理的范疇。1.1.2公司治理的兩項前提法人獨立1公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權——《公司法》；法人是社會組織在法律上的人格化；法人財產來自股東所投入的資產，但一旦完成從資產到股本的轉換，股東僅保留股權，而公司則獲得全部資產的主要支配權，所謂法人財產權；法人財產權中的關鍵含義是“獨立”二字。公司與股東或者其他利益相關者在法律前面是平等的“人”；法人財產由法人所有，但對其的控制和使用卻是實實在在的人。這個矛盾就是公司制度的弱點，也就是公司治理的著眼點。1.1.2公司治理的兩項前提經理革命2經理革命的起源來自于公司對企業(yè)家才能的需求，是經營管理活動專業(yè)化分工的結果；經理與股東不可能處處“一條心”；股東沒有充分的信息了解經理的行為；出現委托—代理問題。職業(yè)經理經營管理公司是社會經濟發(fā)展的效率要求和基本規(guī)律；經理代理問題是公司制度的薄弱環(huán)節(jié)，是公司治理的重要內容。1.1.2公司治理的兩項前提案例

書上說的用不著？張立強五年前在美國獲得MBA學位后，就回國接手了他父親創(chuàng)辦公司。五年間，公司發(fā)展迅猛。前不久，他開始考慮公司治理問題。他是公司唯一的執(zhí)行董事，現在公司規(guī)模大，于是他打算設立一個董事會?？墒?，董事會的職責是什么呢？他找出早年讀MBA時的教材，翻看起來。但是，很快就糊涂了。書上說，董事會的職責是監(jiān)督經理。他想了想，這個經理就是他自己，自己還需要監(jiān)督嗎？他父親的眼神就是最強大的監(jiān)督；書上說，董事會還要保護股東的利益。他想了想，這個股東還是他。他和他父親一共占了公司90%的股份。另外的股東是他的幾個親戚和地方上有關系的人物，他們是不想惹也惹不起的；書上說，董事會要對公司重大決策進行批核和監(jiān)督。他想了想，在這個地方還有誰有實力對他的決策指手畫腳？1.1.2公司治理的兩項前提案例

書上說的用不著？沒有所謂“最佳”公司治理制度，公司治理也要堅持基本的權變原則；案例企業(yè)中，完成了經理革命了嗎？案例企業(yè)中，法人獨立的價值主要體現在那里？請記住：能攻心則反側自消，從古知兵非好戰(zhàn)；不審勢即寬嚴皆誤，后來治蜀要深思。1.2從企業(yè)的契約性質到公司治理的制度內涵1.2.1理論基礎——企業(yè)的契約性質經濟活動包含兩個層面的內容：一是人與自然之間的技術關系，稱之為生產活動；二是人與人之間的社會關系，稱之為交易活動；交易是在交易雙方的討價還價中通過一定的契約形式得以完成的；契約可理解為一個合法的雙邊交易中雙方就某些相互權利義務達成的協(xié)議。1.2.1理論基礎——企業(yè)的契約性質企業(yè)、市場與交易成本經濟學是一門研究資源調配的科學。在新古典經濟學那里，基于“阿羅—德布魯范式”的一系列嚴格的假設條件，價格機制的充分運行可以完成資源配置的帕累托最優(yōu)。企業(yè)，因而只是市場中的最小交易單元，是一個使利潤最大化的“黑匣子”，內部的交易因素被忽視了?？扑乖?937的《企業(yè)的本質》中提出，“如果生產是由價格機制來調節(jié)的，那么生產就可以在沒有任何組織機構存在的情況下進行，對此我們要問，為什么還會存在企業(yè)？”

當時理論界采納的是亞當?斯密的觀點，即企業(yè)的價值在于實現了基于勞動分工的專業(yè)化生產。科斯的挑戰(zhàn)是：既然價格機制可以調配資源，那么分工就可以在市場上完成，又為什么要存在企業(yè)？11企業(yè)、市場與交易成本資源的配置有兩種方式，除了企業(yè)外部的市場交易方式外，還可以通過企業(yè)內部的行政協(xié)調方式完成；在市場機制下，生產是由價格運動引導的，而價格運動引導生產是通過一系列市場交易來協(xié)調的；在企業(yè)內部，資源配置則通過權威和命令來進行；市場機制下的交易會發(fā)生交易成本，企業(yè)正是為了節(jié)約交易成本而存在。所以，企業(yè)是市場的替代物，權威機制是價格機制的替代物；當然，企業(yè)權威制度的運行也會發(fā)生組織協(xié)調成本，企業(yè)規(guī)模成長就停止在兩種成本邊際相等的位置。1.2.1理論基礎——企業(yè)的契約性質1企業(yè)、市場與交易成本科斯在1960年的《社會成本問題》中，認為交易成本發(fā)生在“為了進行市場交易，有必要發(fā)現誰希望進行交易，有必要告訴人們交易的愿望和方式，以及通過討價還價的談判締結契約，督促契約條款的嚴格履行，等等?！焙蠼浲晟疲灰壮杀颈徽J為是為了達成交易目的而發(fā)生的確定交易對象、談判并簽訂合同、監(jiān)督合同履行及違約糾紛處置等成本的總和。1.2.1理論基礎——企業(yè)的契約性質2企業(yè)的契約本質企業(yè)使用權威來替代價格配置資源時，交易成本就被大大節(jié)約了，原因在于市場上的一系列短期契約被企業(yè)這個長期契約所替代：當企業(yè)存在時，企業(yè)或者某一生產要素的提供者就可以充當中心簽約人，大大降低締約次數，進而直接節(jié)約了附著其上的交易成本；企業(yè)契約一般執(zhí)行期比較長，這避免了市場交易的不斷簽約活動；長期契約的好處更在于，能促進“雙贏”的努力：控制各種偷懶、欺詐、自私等機會主義行為的發(fā)生，以保證雙方的長期關系不至于破壞；只有長期契約的保證，專用性投資才能發(fā)生。ABCDABCD61.2.1理論基礎——企業(yè)的契約性質32企業(yè)的契約本質科斯之后，企業(yè)的契約觀被不斷發(fā)展：阿爾欽和德姆塞茨指出，通過市場的交易與企業(yè)內部的交易別無二致。企業(yè)其實是一種專門收集、整理和出售信息的市場，企業(yè)的契約安排是一種能與中心的代理人進行再談判的簡單契約結構；在阿爾欽和德姆塞茨的這篇文章中，他們第一次提出，企業(yè)的本質是一系列契約的聯結（NexusofContracts）；張五常認為，企業(yè)與市場的不同，是生產要素契約替代了中間產品契約，是要素市場替代了產品市場。1.2.1理論基礎——企業(yè)的契約性質3企業(yè)契約的不完備性世上的契約很難做到完備：人們無法準確描述與交易有關的所有未來可能出現的狀態(tài)，以及每種狀態(tài)下契約各方的權利和義務；即使預測到，要準確地描述每種狀態(tài)也是很困難的；即使描述了，由于事后的信息不對稱，當實際狀態(tài)出現時，當事人也可能對為什么會是這樣爭論不休；即使當事人之間是信息對稱的，法庭也可能不能證實；即使法庭能證實，執(zhí)行起來也可能成本太高；……1.2.1理論基礎——企業(yè)的契約性質3企業(yè)契約的不完備性企業(yè)契約，不完備程度會更為嚴重，因為企業(yè)契約的長期性將導致其面臨更多的不確定性，契約中留有“缺口”才更理性。契約的不完全性也導致對企業(yè)資產的決策權可以分為兩種不同的類型：一類是具體的權利，它是契約明確規(guī)定的活動的決策權；另一類是剩余的權利，是契約中無法說明其決策權歸屬的剩余下來的權利，也稱剩余控制權。由于這些突發(fā)事件的難以預測，發(fā)生后的事件走向及對企業(yè)的影響難以評估，或者準確地說是預測、評估的交易成本過高，于是相關的決策權只有剩余在企業(yè)所有者手中。因此，在格羅斯曼和哈特看來，剩余控制權等同于企業(yè)所有權。1.2.1理論基礎——企業(yè)的契約性質3企業(yè)契約的不完備性圍繞著剩余控制權存在兩個層面的問題：一是如何配置的問題，即由誰在什么情況下掌握剩余控制權，形成的不完備契約的“缺口”的交易成本最低的問題；二是配置后的權力應用問題，主要是相關配套制度的優(yōu)化問題，也就是針對既已成形的不完備契約“缺口”如何進一步彌補的問題。威廉姆森交易成本理論對治理結構（governancestructure）的研究偏重于前一問題；公司治理（corporategovernance）在多數文獻中重點涉及后一問題。本課程討論公司治理，但會在整合這兩個層面的問題上做深一步的努力。1.2.1理論基礎——企業(yè)的契約性質1.2.2公司治理的概念及其制度內涵1公司治理公司治理是指，針對公司制度中對利益相關者保護的不完備之處，有關公司剩余控制權配置及行使的制度系統(tǒng)。從企業(yè)的契約性質中，推演出來的概念應該是企業(yè)治理。公司作為企業(yè)制度的一種形式，公司治理也只是企業(yè)治理的一種情況；不同的企業(yè)制度的契約“缺口”會有差別。若要把握好公司治理問題，就需要把公司制度的特殊性從一般企業(yè)中獨立出來。從當事者的角度看，公司制度的不完備性來自利益相關者之間所簽契約的不完備性。所以，公司治理各項活動的直接指向是對各類公司利益相關者的保護。公司治理的目的是彌合公司制度的不完備之處。1.2.2公司治理的概念及其制度內涵2公司治理公司治理是指，針對公司制度中對利益相關者保護的不完備之處，有關公司剩余控制權配置及行使的制度系統(tǒng)。公司制度的“缺口”在于利益相關者無法就一部分活動的決策權做出明晰地劃分，這些未被事先分配的權力就是剩余控制權。所以，公司治理任務就圍繞著剩余控制權展開，并包含兩個層面的內容：一是剩余控制權的配置問題，即誰在什么狀況下有權控制公司的問題。其中一部分安排已經法制化了；二是剩余控制權的行使問題，這是公司治理實踐的主要內容。公司治理的任務圍繞著如何配置和行使剩余控制權展開。1.2.2公司治理的概念及其制度內涵2公司治理公司治理是指，針對公司制度中對利益相關者保護的不完備之處，有關公司剩余控制權配置及行使的制度系統(tǒng)。許多文獻在使用剩余控制權時，常常共同使用剩余索取的概念。剩余索取權也來自契約的不完備性，是指對企業(yè)剩余收入的要求權；而剩余收入是企業(yè)收入中扣除所有事前明確規(guī)定的契約支付的余額。早期，經濟學家是以剩余索取權而不是剩余控制權來定義企業(yè)所有權；分歧并不重要，因為效率最大化要求企業(yè)剩余索取權的安排和剩余控制權的安排應該對應；剩余索取權的安排可以看作是剩余控制權配置和行使中連帶的問題。公司治理的任務圍繞著如何配置和行使剩余控制權展開。1.2.2公司治理的概念及其制度內涵3公司治理公司治理是指，針對公司制度中對利益相關者保護的不完備之處，有關公司剩余控制權配置及行使的制度系統(tǒng)。從名詞概念上講，公司治理是一套制度系統(tǒng)。當我們把公司理解為一種制度系統(tǒng)后，嵌入到公司契約“缺口”中的公司治理自然也具有制度性的本質；從動詞概念上講，公司治理是這套制度系統(tǒng)的構建和運行過程。對公司治理定位的要求強調，說明公司治理的構建重點是不同制度安排的組合，公司治理的運行重點是不同行動方案的選擇。公司治理的性質是一套制度系統(tǒng)。1.2.2公司治理的概念及其制度內涵3公司治理公司治理是指，針對公司制度中對利益相關者保護的不完備之處，有關公司剩余控制權配置及行使的制度系統(tǒng)。將公司治理理解為制度“系統(tǒng)”，意味著這是個廣義制度的概念。廣義制度由正式制度、非正式制度和相關執(zhí)行機制構成。正式制度包括外部的公司法、證券法等法律法規(guī)，以及內部的公司章程、管理制度等規(guī)章規(guī)范；非正式制度是人類社會長期實踐中形成的文化的一部分；執(zhí)行機制是為了確保上述制度得以實施的相關行動安排。公司治理的性質是一套制度系統(tǒng)。1.2.2公司治理的概念及其制度內涵3公司治理公司治理是指，針對公司制度中對利益相關者保護的不完備之處，有關公司剩余控制權配置及行使的制度系統(tǒng)。將公司治理理解為制度“系統(tǒng)”，還意味著這套制度的關系契約性質。關系契約是對不完備契約的一種反應；既然契約是不可能完備的，交易各方也就不用對權責明晰過分追求，而僅就各方的關系處理建立一個契約框架即可，包括合作目標、基本行為原則、意外情況的處理程序和準則以及爭論解決機制等內容。這個框架式的契約就是關系契約。顯然，對應于填補“缺口”的公司治理制度而言，其具有關系契約的性質。公司治理的性質是一套制度系統(tǒng)。1公司治理問題提出階段隨著企業(yè)規(guī)模的擴大，嚴格說是隨著企業(yè)契約的訂立人數的增加，以及公司制度的出現，公司治理問題逐漸浮出水面。在現實世界里，1720年英國發(fā)生的南海泡沫事件，是當時公司治理亂象的典型代表；在學術界，亞當?斯密在1776年出版的《國富論》中，也表達了對公司治理問題的擔憂；鑒于隨后公司法對公司制度重大缺口的彌補等原因，此階段公司治理問題是間斷的、可控的；理論上也僅提出了一些問題和表述了一些觀點，還未進入理論研究階段。1.2.3公司治理理論的發(fā)展公司治理發(fā)展階段案例南海泡沫1711年，英國政府為了向南美洲貿易擴張，成立了南海公司。1720年1月，英國政府決定把南海公司的股票賣給公眾。南海公司拿到特許權后開始造勢，半年內股價從每股330英鎊漲到了1050英鎊。民間企業(yè)仿效南海公司發(fā)行股票。英國議會在1720年6月通過了“泡沫法”，禁止民間組織公司。南海公司股票價值的每一次升值都伴隨著政府信用的支持。在股價越漲越高的時候，包括財政部長在內的許多官員賣掉了所持有的股票。股價急速下跌，牛頓的損失超過了2萬英鎊。事后查得南海公司犯下嚴重的詐騙及做假賬等等的舞弊行為。事情的結果是，英國政府信用破滅。整整100年，英國沒有發(fā)行過一張股票。1.2.3公司治理理論的發(fā)展2公司治理思想形成階段從1932年伯利和米恩斯的《現代公司與私有財產》到1977年錢德勒出版的《看得見的手》，大致框定了公司治理理論發(fā)展第二階段的邊界。此階段內，相關的公司治理思想相繼形成。理論界認為伯利和米恩斯的《現代公司與私有財產》是公司治理理論的開山之作。這一階段，企業(yè)理論得到充分發(fā)展，科斯、威廉姆森、阿爾欽、德姆塞茨、克萊因的思想對隨后的公司治理理論建構起到了重要的鋪墊作用。公司治理發(fā)展階段1.2.3公司治理理論的發(fā)展3公司治理理論構建階段以1976年詹森和麥克林發(fā)表的《企業(yè)理論：經理行為、代理成本與所有權結構》為標志，公司治理理論進入理論體系系統(tǒng)建構階段。同在1976年，corporategovernance一詞才正式被人們有意識提出，其含義也于同年借用democraticgovernment一次被系統(tǒng)闡釋。詹森和麥克林的研究將“伯利—米恩斯命題”納入到一個完整的委托—代理模型中，一度成為公司治理研究的基本范式；拉波特、洛佩茲、施萊弗和維什尼（簡稱LLSV）在2000年前后的一系列文章中指出，公司治理的主要問題還不是詹森和麥克林界定的股東與經理的沖突，而是控制股東和其他股東之間的沖突；布萊爾表達了另一種公司治理邏輯，認為公司治理的主體不只是股東，公司治理要符合利益相關者合作的原則。公司治理發(fā)展階段1.2.3公司治理理論的發(fā)展近40年的公司治理理論系統(tǒng)研究的興盛，與現實世界中的公司治理問題頻出相呼應。布萊爾將上世紀80、90年代公司治理研究興起的背景歸納為5個方面：美國與日本、德國競爭中的反思，敵意接管、杠桿收購和公司重組的沖擊，經理高薪引發(fā)的不滿，大型公司裁員造成的恐慌，東歐多國轉軌對公司治理的需求；1997年發(fā)生的亞洲金融危機形成了公司治理研究新高潮；2002年，美國第7、世界第16大的安然公司幾乎一夜之間在財務丑聞中倒閉。曾標榜為最完善的美國公司治理模式遇到了重大危機；2008年全球金融危機爆發(fā)，公司治理問題再次登上了各類媒體的頭條。公司治理發(fā)展階段1.2.3公司治理理論的發(fā)展公司治理的理論構建過程與中國的經濟體制改革基本同步，中國對公司治理理論的需求更為迫切。在中國，不是完善公司治理制度的問題，而是從頭建立公司治理制度的問題，甚至是從頭建立企業(yè)制度的問題。對于國有企業(yè)，轉軌建立現代企業(yè)制度是一個公司治理課題；對于民營企業(yè)，家族、泛家族系統(tǒng)與企業(yè)系統(tǒng)的融合是一個公司治理課題；對于上市公司，服務公眾、藏富于民是一個公司治理課題。公司治理發(fā)展階段1.2.3公司治理理論的發(fā)展公司治理理論發(fā)展到今天，已經成為經濟學、財務學、金融學、管理學、法學等學科的研究熱點。在這個領域還有大量現象未被解釋，還有許多關系未被厘清，構建完整的公司治理理論體系和分析框架的工作任重道遠。1.2.3公司治理理論的發(fā)展哈特認為在以下兩個條件成立的情況下，公司治理問題將產生：第一，組織成員，包括股東、經理、員工、消費者之間，存在著代理問題或者利益沖突問題；第二，交易成本之大使得這些問題不能通過合約來解決。施萊弗和維什尼將公司治理理解為投資者保護其回報的一系列方法。公司治理概念的其他視角1.2.3公司治理理論的發(fā)展1側重于公司治理目的的定義布萊爾認為，公司治理狹義地講是指有關公司董事會的功能、結構、股東的權力等方面的制度安排，廣義地講是指有關公司控制權和剩余索取權分配的一整套法律、文化和制度性安排，這些安排決定公司的目標，誰在什么狀態(tài)下實施控制，如何控制，風險和收益如何在不同企業(yè)成員之間分配等這樣一些問題。津加萊斯認為，公司治理是當事人圍繞著合作所創(chuàng)造的準租，關于其事后談判的一系列相互約束。鄭志剛認為公司治理一方面需要通過產權安排向投資者提供投資的激勵，以解決合約不完全的問題，另一方面則需要通過治理機制的設計和實施向經營者提供努力工作的激勵，以解決信息不對稱問題。公司治理概念的其他視角1.2.3公司治理理論的發(fā)展2側重于公司治理任務的定義布萊爾認為公司治理是一系列制度安排，而且不僅包括法律、規(guī)章等正式制度，也包括文化、倫理等非正式制度，還包括各種相關的執(zhí)行機制。費方域認為公司治理的本質是一種關系合同，合同各方不求對行為的詳細內容達成協(xié)議，而是對目標、總的原則、遇到情況時的決策規(guī)則，誰享有決策權以及解決可能出現的爭議的機制等達成協(xié)議。公司治理概念的其他視角1.2.3公司治理理論的發(fā)展3側重于公司治理性質的定義1.3從公司的制度特征到公司治理的制度內涵企業(yè)制度是企業(yè)組織行為規(guī)范的一般模式，包含著三個層面的內容——產權制度、組織制度和經營管理制度：企業(yè)產權制度是界定和保護參與企業(yè)的個人或組織的財產權利的制度安排；企業(yè)組織制度是企業(yè)組織形式的制度安排，規(guī)定著企業(yè)內部的分工協(xié)作、權責利的關系；企業(yè)經營管理制度是企業(yè)在生產經營活動中所采取的管理模式和方法的具體化描述；企業(yè)制度可以理解為以產權安排為核心的企業(yè)組織和經營管理制度；本課程所稱企業(yè)制度，一般指的是狹義的企業(yè)產權制度。1.3.1

企業(yè)制度的演進路徑與演進邏輯1.3.1企業(yè)制度的演進路徑與演進邏輯個人業(yè)主制企業(yè)是指由自然人個體出資興辦和經營控制的企業(yè)。它可由投資者一人經營，也可由投資者家庭經營，其全部財產都歸一個人或一個家庭所有；這種企業(yè)不具有法人地位，業(yè)主要對企業(yè)負債承擔無限責任。個人業(yè)主制企業(yè)的制度優(yōu)越性表現在：從意愿調動和行動力賦予兩方面看，個人業(yè)主制是最完美的激勵企業(yè)家精神的企業(yè)制度；企業(yè)組織形式簡單，經營管理成本較低；企業(yè)經營的制約因素少，經營管理靈活；法律登記手續(xù)簡單，易于創(chuàng)立和解散。一、古典企業(yè)：個人業(yè)主制和合伙制1.3.1企業(yè)制度的演進路徑與演進邏輯個人業(yè)主制企業(yè)的制度缺陷表現在：企業(yè)資產來源有限，企業(yè)難以獲得擴張規(guī)模的資金支持；當企業(yè)擴張規(guī)模后，限制在個人或家庭范圍內的人力資本就很可能會影響到決策的質量；無限責任的風險壓力下，高風險、高前景的行業(yè)往往是業(yè)主制企業(yè)的投資真空區(qū)；受到業(yè)主經營意愿、健康狀況、人身限制、繼承者能力等的影響，企業(yè)的生命力較弱，企業(yè)壽命有限。一、古典企業(yè)：個人業(yè)主制和合伙制1.3.1企業(yè)制度的演進路徑與演進邏輯面對著個人業(yè)主制企業(yè)在規(guī)模擴張上的能力缺陷，企業(yè)制度“隨理成章”地演化出了合伙制企業(yè)。合伙制企業(yè)是由兩個或兩個以上自然人共同出資興辦、通過簽訂協(xié)議而聯合經營控制的企業(yè)。合伙制企業(yè)也不具有法人地位，合伙人才是民事主體，并對企業(yè)債務承擔無限責任。一般意義上，合伙制企業(yè)運行在共同出資、共同經營、共享利潤、共擔風險的契約關系之下。合伙人原則上擁有平等的參與企業(yè)決策的權力，以及平等的承擔企業(yè)責任的義務。一、古典企業(yè)：個人業(yè)主制和合伙制1.3.1企業(yè)制度的演進路徑與演進邏輯“合”，可以部分解決業(yè)主制企業(yè)物力和人力的資本匱乏問題；“合”的缺陷破壞了業(yè)主制企業(yè)的激勵機制的根本優(yōu)勢：當企業(yè)所有權和經營管理權不再具有排他性后，產生了外部性問題；無限責任制度下，外部性風險更大；合伙經營時決策上的分歧和不及時，造成大量協(xié)調成本；業(yè)主制企業(yè)的高風險、弱生命力等缺陷也同樣存在于合伙制企業(yè)之中。業(yè)主制企業(yè)發(fā)展中遇到的物力和人力資本限制問題，并不能在古典企業(yè)制度中找到答案，企業(yè)制度的演進呼喚根本性的變革。一、古典企業(yè)：個人業(yè)主制和合伙制1.3.1企業(yè)制度的演進路徑與演進邏輯所謂的現代公司指的是有限責任公司與股份有限公司。在古典企業(yè)制度向現代公司制度的演進路徑中，還出現過無限責任公司和兩合公司。它們的存在透露出，是有限責任制度的出現將企業(yè)制度引入到現代公司階段。所謂有限責任是，公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任——《公司法》：公司作為獨立法人，在其法人財產限度內承擔債務責任，直至公司破產；股東的責任范圍在其出資額之內。即便公司資不抵債，債權人也不能要求股東承擔已出資額之外的賠償。二、公司革命與現代公司制度出現1.3.1企業(yè)制度的演進路徑與演進邏輯有限責任意味著有限的風險，它將股東的風險上限限定在出資額上。有限責任制度也有利于外部資本市場的發(fā)展：有限的風險降低了成立公司的社會信任成本和人身依賴性，促進了資本的社會化；將股票的價格脫離開股東的價值，僅與公司價值聯系，進而有利于股票價格的客觀衡量。1911年法學家巴特勒就評價，“有限責任公司是當代最偉大的發(fā)明，其產生的意義甚至超過了蒸汽機和電的發(fā)明”有限責任制度的出現是一場“公司革命”，催生了現代公司制度。二、公司革命與現代公司制度出現1.3.1企業(yè)制度的演進路徑與演進邏輯有限責任制度的出現還推動了第二項公司革命的力量，即經理制度革命帶來的公司經營管理的專業(yè)化。有限責任將股東的風險上限確定后，股東不僅降低了相互監(jiān)督的必要性，也降低了直接參與經營管理活動的積極性。這就為職業(yè)經理人登上歷史舞臺解除了障礙。事實上，只有當有限責任制度革命和經理制度革命同時完成后，現代公司制度才算完整。錢德勒就將現代公司定義為，由一組支薪的中、高層經理人員所管理的多單位企業(yè)。二、公司革命與現代公司制度出現1.3.1企業(yè)制度的演進路徑與演進邏輯職業(yè)經理出現的必要性在于，企業(yè)經營管理成為一項專業(yè)度很高的工作。經理革命是一次偉大的勞動分工，至此企業(yè)家的職能分解了：在古典企業(yè)那里，企業(yè)家不僅要承擔商業(yè)風險，還要從事商業(yè)決策；職業(yè)經理出現后，決策活動中最需要專業(yè)能力的部分被經理分擔；一項決策活動按照流程大體可以劃分為四個階段：決策制定、決策審批、決策執(zhí)行和執(zhí)行監(jiān)督。決策制定和決策執(zhí)行可稱為決策管理，決策審批和執(zhí)行監(jiān)督可稱為決策控制。企業(yè)家職能的分工：股東或其代理人保留決策控制權，職業(yè)經理獲得決策管理權。二、公司革命與現代公司制度出現1.3.1企業(yè)制度的演進路徑與演進邏輯企業(yè)制度的演進遵循兩個目標，一是解決企業(yè)發(fā)展對物力資本的需要，二是解決企業(yè)發(fā)展對人力資本的需要。從優(yōu)勝劣汰的制度進化邏輯看，現代公司制度是市場選擇的結果?，F代公司制度的出現有賴于所謂公司革命的“變異”，其中，有限責任制度革命解決了物力資本需求問題，經理制度革命解決了人力資本需求問題。二、公司革命與現代公司制度出現1.3.1企業(yè)制度的演進路徑與演進邏輯現代公司的雛形可以追溯到十四、十五世紀的歐洲，在人們的交易活動中出現了股東有限責任、經理專業(yè)經營的契約關系；1600年，英國成立的東印度公司已具備了現代公司的主要特征，被認為是世界第一家現代的股份有限公司。按照我國公司法規(guī)定，公司主要指的是有限責任公司和股份有限公司，除此之外，還有兩種特殊的形式，一人有限責任公司、國有獨資公司。有限責任公司和股份有限公司的定義中具有相同的關鍵詞，如有限責任、法人等。三、公司制度的特點1.3.1企業(yè)制度的演進路徑與演進邏輯有限責任公司是指依法設立的由一定人數（我國的規(guī)定是50人之內）的股東出資組成，每個股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。股份有限公司是指將全部資本劃分為等額股份，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以全部財產對公司債務承擔責任的法人。三、公司制度的特點有

限

責

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公

司股

份

有

限

公

司信用基礎人資兩合。資金的聯合、股東間的信任典型的資合，與股東的人際信用無關股東構成人數受限、相對穩(wěn)定人數眾多、流動性差募股方式可不分為均等的份額，只能發(fā)起成立分為均等的份額、可公開募股股份轉讓具有一定的封閉性，股份轉讓受限制股票自由轉讓信息披露財務和經營狀況不向社會公開財務和經營狀況的公開性1.3.1企業(yè)制度的演進路徑與演進邏輯本課程隨后討論中所稱公司，均指具備全部特征的標準的股份有限公司。所謂的具備全部特征的標準的股份有限公司起到了設置標桿的作用。那么作為標桿的公司具有哪些制度特征呢？克拉克概括了四點：一是投資者的有限責任；二是投資者股份的自由變更。它進一步降低了投資風險；三是法人性質；四是集中管理：經理掌握日常的經營控制權，董事會決定公司整體發(fā)展方向，股東幾乎放棄公司事務的決策權。三、公司制度的特點1.3.2公司制度的“缺口”與公司治理問題經理革命為公司引入了股東與經理間的委托—代理契約。問題是委托—代理契約中的“缺口”在哪里？委托—代理契約一樣是不完備的；委托—代理契約下存在著產生于目標差異和信息不對稱的委托—代理問題。一、經理制度革命的副作用與代理型公司治理問題1.3.2公司制度的“缺口”與公司治理問題委托—代理問題可以看作是經理革命的副作用:這一問題就是公司制企業(yè)面臨的一類公司治理問題，我們應用寧向東的定義，稱其為代理型公司治理問題；產生于股東與經理之間的關系，核心是如何控制經理的問題。如何解決代理型公司治理問題呢？其實，這個“解決”是不可能的。因為，它來自于經理革命，是經理革命的副作用。只要選擇了職業(yè)經理制度，就必然要承擔代理成本;現在的問題是在認可經理掌握資產經營權的前提下，如何控制經理，盡可能地降低代理成本;在公司制度的發(fā)展歷程上，自然演化出了董事會制度等控制經理的制度安排。一、經理制度革命的副作用與代理型公司治理問題1.3.2公司制度的“缺口”與公司治理問題有限責任制度革命改變了出資人之間的契約內容,擴大了出資人的規(guī)模。那么，股東之間基于有限責任原則的契約制度的“缺口”在哪里？有限責任的定義是清晰的，法律執(zhí)行是清楚的；但是，與責任相對應的權力，在股東之間的契約中卻存在不完備性；一個簡單是事實是，當一名股東擁有51%的股份時，他承擔了51%的公司責任，但在一股一票的多數情況下，他的權力卻是100%;當責任和風險是有限的時候，其權力和利益也必須“對稱地有限”，否則外部不經濟的惡果難免會出現；二、有限責任制度革命的副作用與剝奪型公司治理問題1.3.2公司制度的“缺口”與公司治理問題有限責任制度革命改變了出資人之間的契約內容,擴大了出資人的規(guī)模。那么，股東之間基于有限責任原則的契約制度的“缺口”在哪里？現實中，權利和責任不對稱的情形普遍存在；在被稱之為控制股東的一方，享受的權利大于承擔的責任，而被稱之為中小股東的一方往往要為控制股東承擔風險（當然，也有一些控制股東就投資額來說本身就是中小股東，這時的危害更大）；控制股東可以通過金字塔結構完成關聯交易，可以通過交叉持股稀釋他人的股權，也可以分置股權實現同股不同權；當公司經營尚可的時候，控制股東的行為是“攫取”，當公司難以為繼的時候，控制股東則“享受”有限責任，一走了之。二、有限責任制度革命的副作用與剝奪型公司治理問題1.3.2公司制度的“缺口”與公司治理問題控制股東剝奪其他股東的問題，就是有限責任制度革命的副作用，也是公司制企業(yè)面臨的一類公司治理問題。在一些文獻中稱其為第二類代理問題，反映了這是非控制股東與控制股東之間的委托—代理矛盾；本講義應用寧向東的更為形象的定義，稱其為剝奪型公司治理問題。它產生于股東與股東之間，核心是如何管制住控制股東的問題；這也是公司治理理論研究最近十來年關注的焦點，也是中國公司治理的重點和難點，一些學者甚至提出“公司治理就是保護中小股東”。二、有限責任制度革命的副作用與剝奪型公司治理問題1.3.2公司制度的“缺口”與公司治理問題如何解決剝奪型公司治理問題呢？同樣，這個“解決”不準確。因為是有限責任制度革命的副作用，只要存在著控制股東，控制股東的權責就無法做到完全對等；出路就是讓所有的股東的權利都是有限的，或者反過來說，就要讓公司獨立自主起來，不要成為個別股東的“奴隸”；讓公司獨立自主起來，就要讓公司像自由的自然人一樣，成為一個享有法定權利和承擔法定義務的主體。而這正是法人資格的定義；“法人資格就像‘面紗’一樣隔開了股東”，讓個別股東不能隨心所欲地控制公司；如果個別股東要插手公司，那么“揭開面紗”原則就不承認該公司的獨立法人資格，要就讓這些股東喪失其有限責任的保護傘。二、有限責任制度革命的副作用與剝奪型公司治理問題1.3.2公司制度的“缺口”與公司治理問題經理制度和有限責任制度的革命促成了現代公司制度的確立，但其本身也有副作用，它誘發(fā)了公司治理問題；公司治理之所以是“公司”治理，是公司制度本身的“缺口”所造成的；公司治理的制度內涵是：公司治理是對公司制度的治理，是不斷演進中的公司制度的自我保障機制。三、公司治理的制度內涵1.3.2公司制度的“缺口”與公司治理問題公司治理的制度內涵是：公司治理是對公司制度的治理，是不斷演進中的公司制度的自我保障機制。首先，產生代理型公司治理問題的根源是公司制度本身，產生剝奪型公司治理問題的根源也是公司制度本身。公司治理不是對人的治理，也不是對事的治理，而是對現代公司這種企業(yè)制度的治理。其次，公司制度建立在兩次公司革命的基礎上，是對公司革命成果的制度化。但是，這兩次革命是有副作用的。于是，在現代公司的制度安排上，一方面強調這兩次革命成果的應用，另一方面求助于公司治理，來解決公司化進程中的負面影響。三、公司治理的制度內涵1.3.2公司制度的“缺口”與公司治理問題公司治理的制度內涵是：公司治理是對公司制度的治理，是不斷演進中的公司制度的自我保障機制。再次，公司治理的直接功能不是實現決策科學化，也不是促成資本集中化，而是保證現代公司制度的建立、完善和發(fā)展，從而間接地實現融資、投資和運營的科學化。最后，公司治理的首要任務是找到公司制度的“缺口”，即定位。以上用了一個具備全部特征的標準的股份有限公司作為標尺，解釋了其制度中的主要“缺口”及對應的治理任務。但如果這家公司具備的是其他特征，就需要重新定位。三、公司治理的制度內涵1.3.2公司制度的“缺口”與公司治理問題四、公司制度特點的再認識企業(yè)發(fā)展的瓶頸兩次公司制度革命兩類公司治理問題兩對公司制度特征對人力資本的需求代理型公司治理問題股東責任有限法人資格獨立控制經理經理控制剝奪型公司治理問題有限責任制度革命經理制度革命對物力資本的需求討論案例王小寶的苦惱去年春節(jié)的中學同學聚會上，王小寶遇到了張富根和金輝吉，他倆是他高中時的死黨。十年前，王小寶高中畢業(yè)考上名牌大學，現在在一家跨國企業(yè)任職，年薪30萬。張富根沒考上大學，但他做生意的父親發(fā)了財，現在他是“富二代”，又被金輝吉稱為“高富帥”。其實，他既不高又不帥，但現如今男人只要有錢，就會變得又高又帥。金輝吉從小很聰明，但因為考試作弊背了處分，勉強上了所一般大學。這幾年，每次王小寶遇到金輝吉，都會發(fā)現他又換了新單位。名片上，不是經理就是總監(jiān)。聚會中，張富根向同學炫耀，自己馬上要開一家酒店，投資在500萬到1000萬之間，自己已經有500萬，現在歡迎同學們入股。他說，這是幫同學賺點零花錢。同時，他還強調，酒店經理就是自己人——金輝吉。私下里，張富根和金輝吉找到王小寶，表示特別歡迎好朋友入伙，并有特別優(yōu)待。王小寶前兩年倒賣了兩套房子，不僅手頭有200萬閑錢，而且這個學工科的他也自詡有商業(yè)頭腦，最近正在尋找投資對象。討論案例王小寶的苦惱幾番討論下來，事情就定了。酒店總投資1000萬，張富根出了300萬，王小寶200萬，張富根的母親200萬，其他股東共10人差不多平攤了剩下的300萬，其中還有金輝吉的10萬。酒店董事長是張富根，王小寶是副董事長，金輝吉是總經理兼董事。董事會里還有張富根的母親，另外還有一人是當地某人物的外甥，叫盧子國，算他入股了50萬。王小寶在外企的工作沒辭，但換了一個比較自由的崗位。他們約定，每月第一個星期六召開董事會。這個時間安排，是王小寶堅持的。此外，王小寶還把自己的小舅子安排進了酒店，任副總經理。另一個副總，是金輝吉推薦的，此人剛從一家五星酒店退休，據說有豐富的酒店經營和管理經驗。酒店位置不錯，能看見當地最著名的風景，離商業(yè)區(qū)也不遠。在選址上，盧子國是出了力的。另外，酒店緊鄰張富根父親的公司。張富根向王小寶粗算，每天來自張富根父親公司的業(yè)務量，就足以保本。半年前，酒店開業(yè)了，生意出奇的好?？墒?，王小寶卻越來越苦惱。請問，你能預估出王小寶的苦惱從何而來？討論案例王小寶的苦惱原本王小寶對金輝吉的能力就不放心，后來得知他推薦的那個副總是他的表叔后，對他的人品也產生了懷疑。王小寶推薦了自己的小舅子，是沒錯?？蛇@是光明正大的，而金輝吉的動作有點小偷小摸了。隨后，王小寶對金輝吉的做法也越來越不滿。眼看著旅游淡季到了，金輝吉沒有做任何戰(zhàn)略安排；一樓的那間商鋪，本來說好出租給便利店或者土產店，現在卻開了服裝店。每次看到服裝店老板娘跟金輝吉嘻嘻哈哈，王小寶就覺得有貓膩；王小寶對酒店買的那輛商務車也有意見，說是為了服務貴賓，但現在卻似乎成了金輝吉的專車；金輝吉的那個副總表叔好像來養(yǎng)老的，要么見不到人，要么把自己搞得像個顧問。自己的那個小舅子也不爭氣，怎么看他都像個大堂侍應；即便這樣，按照銷售額提成，金輝吉一個月工資能拿3萬多。而王小寶在外企拼死拼活也才3萬，太讓王小寶生氣了。請問，王小寶該怎么辦？討論案例王小寶的苦惱王小寶也跟張富根交流過金輝吉的事，張富根對此并無太大反應。其實，王小寶的最大苦惱就來自張富根。雖然，酒店生意很好，但并不掙錢。首先，張富根父親公司介紹過來的業(yè)務一律優(yōu)先安排而且打六折。平時問題不大，但旅游高峰期的賺錢機會全部給錯過了。而且回款太慢，積壓下來的應收賬款越來越多；其次，酒店的采買、廣告等業(yè)務都包給張富根父親公司做，其要價比市場價格還高；再次，張富根的親戚朋友進酒店工作的人數太多，而且還占了許多關鍵崗位；最后，雖然王小寶知道剛開業(yè)就分紅不太好，但張富根從來不提分紅的事讓王小寶很不安。相比照的是，那個盧子國自從在開業(yè)時出了力之后，此后基本沒出現過，即便經過酒店去張富根父親公司，也很少進來。但每個月的董事會車馬費卻基本都被他拿走了。請教，王小寶該怎么辦？第一章結束股份制改造與現代企業(yè)制度?

“深化國有企業(yè)公司制股份制改革，健全現代