資本運(yùn)作之公司治理(頂層設(shè)計(jì)教程)課件

公司治理<法人結(jié)構(gòu)>XXX財(cái)經(jīng)大學(xué)XX學(xué)院XX教授1組織咨詢第一章公司治理概論企業(yè)制度是指以產(chǎn)權(quán)為核心的企業(yè)的組織、運(yùn)作和管理規(guī)范的總稱。2

第一節(jié)企業(yè)制度的演進(jìn)和現(xiàn)代企業(yè)制度

企業(yè)的起源

公元前18世紀(jì)的《漢穆拉比法典》（TheCodeofHammurabi）中關(guān)于自由民和自由合伙的記載?，F(xiàn)代企業(yè)制度的建立可以追溯到十五世紀(jì)末，當(dāng)時(shí)航海事業(yè)的繁榮和地理大發(fā)現(xiàn)，促進(jìn)了海上貿(mào)易的發(fā)展。1600年，英國成立了由政府特許的東印度公司，標(biāo)志著公司制企業(yè)的誕生。3第一節(jié)企業(yè)制度的演進(jìn)和現(xiàn)代企業(yè)制度

企業(yè)制度的演進(jìn)古典企業(yè)制度

兩權(quán)合一無限責(zé)任現(xiàn)代企業(yè)制度

兩權(quán)分離有限責(zé)任4

第一節(jié)企業(yè)制度的演進(jìn)和現(xiàn)代企業(yè)制度

企業(yè)的性質(zhì)

“斯密定理”的市場限制勞動分工假說。這也是對企業(yè)界限的最早描述：交換能力引起勞動分工，而分工的范圍必然總是受到交換能力的限制，換言之，即受到市場范圍的限制。

新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)中，企業(yè)不過是一個專業(yè)化的生產(chǎn)單位（黑匣子），在這個黑匣子里面實(shí)現(xiàn)勞動，資本，管理者才能等要素的結(jié)合，各種資源獲得各自的邊際貢獻(xiàn)報(bào)酬。由于把企業(yè)的概念過于簡化，在該理論下，我們無法討論企業(yè)之間組織形式的差異及效率差異。

科斯在《企業(yè)的性質(zhì)》一書中提出，企業(yè)的顯著特征就是作為價(jià)格機(jī)制的替代物。建立企業(yè)有利可圖的主要原因似乎是，利用價(jià)格機(jī)制是有成本的。

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第一節(jié)企業(yè)制度的演進(jìn)和現(xiàn)代企業(yè)制度

企業(yè)的性質(zhì)

新興古典經(jīng)濟(jì)學(xué)中的企業(yè)理論在分工理論的基礎(chǔ)上結(jié)合間接定價(jià)理論的觀點(diǎn)，認(rèn)為企業(yè)的本質(zhì)是一種用勞動市場代替產(chǎn)品市場的分工協(xié)調(diào)組織，當(dāng)勞動的交易效率足夠高于中間產(chǎn)品的交易效率時(shí)，分工會通過勞動市場和企業(yè)進(jìn)行組織。

6第一節(jié)企業(yè)制度的演進(jìn)和現(xiàn)代企業(yè)制度

現(xiàn)代企業(yè)制度目前主要有以下幾種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，現(xiàn)代企業(yè)制度不僅是公司制，而是有多種形式。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，現(xiàn)代企業(yè)制度就是公司制。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，現(xiàn)代企業(yè)制度是指企業(yè)法人制度，其典型形式是股份有限公司。7第一節(jié)企業(yè)制度的演進(jìn)和現(xiàn)代企業(yè)制度

現(xiàn)代企業(yè)制度現(xiàn)代企業(yè)制度，是指能在高層次水平上適應(yīng)現(xiàn)代化社會化生產(chǎn)和市場經(jīng)濟(jì)要求的產(chǎn)權(quán)關(guān)系明確、治理結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、責(zé)權(quán)關(guān)系對等、籌資渠道廣泛、制約機(jī)制健全、企業(yè)規(guī)?？梢匝杆贁U(kuò)大并能穩(wěn)定持久地經(jīng)營的股份有限公司企業(yè)制度。有限責(zé)任公司，包括多主體（自然人或法人）的有限責(zé)任公司和國有獨(dú)資的有限責(zé)任公司則不充分具有或不同時(shí)具有上述股份有限公司的這些特點(diǎn)。8第一節(jié)企業(yè)制度的演進(jìn)和現(xiàn)代企業(yè)制度

現(xiàn)代企業(yè)制度特征所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離?；I集資本的便利性。規(guī)模迅速擴(kuò)大的可能性。股份轉(zhuǎn)移的隨意性。經(jīng)營的持久性。公司行為的高度規(guī)范性。9第二節(jié)公司制企業(yè)的治理體系

公司治理的概念

狹義的公司治理解決的是因所有權(quán)和控制權(quán)相分離而產(chǎn)生的代理問題，它要處理的是公司股東與公司高層管理人員之間的關(guān)系問題。

廣義的公司治理可以理解為關(guān)于企業(yè)組織方式、控制機(jī)制、利益分配的一系列法律、機(jī)構(gòu)、文化和制度安排，它界定的不僅僅是企業(yè)與其所有者之間的關(guān)系，而且包括企業(yè)與其所有利益相關(guān)者之間的關(guān)系。10第二節(jié)公司制企業(yè)的治理體系

公司治理的基本問題代理人問題代理風(fēng)險(xiǎn)代理成本管理層經(jīng)營目標(biāo)11第二節(jié)公司制企業(yè)的治理體系內(nèi)部治理內(nèi)部治理是基于委托-代理和產(chǎn)權(quán)理論，對代理人實(shí)施激勵，從而在公司的各個利益主題之間進(jìn)行剩余控制權(quán)與剩余索取權(quán)有效配置的一套產(chǎn)權(quán)制度安排12第二節(jié)公司制企業(yè)的治理體系

內(nèi)部治理的基本原則和組織設(shè)計(jì)

由于契約的不完全性和信息不對稱所引起的不確定性，使得在公司內(nèi)委托人與受托人之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系不能完全通過契約解決。現(xiàn)代的公司內(nèi)部治理主要通過激勵機(jī)制、監(jiān)督機(jī)制與決策機(jī)制促使代理人努力為實(shí)現(xiàn)委托人的目標(biāo)努力。13第二節(jié)公司制企業(yè)的治理體系

公司內(nèi)部治理激勵機(jī)制的設(shè)計(jì)設(shè)計(jì)原則激勵機(jī)制設(shè)計(jì)的出發(fā)點(diǎn)是滿足激勵客體個人需要。激勵機(jī)制設(shè)計(jì)的直接目的是為了調(diào)動激勵客體的積極性。激勵機(jī)制設(shè)計(jì)的核心是行為規(guī)范和分配制度。激勵機(jī)制運(yùn)行的最佳效果是在較低成本的條件下達(dá)到激勵相容，即同時(shí)實(shí)現(xiàn)了激勵客體個人目標(biāo)和激勵主體目標(biāo)，使激勵客體個人利益和企業(yè)利益達(dá)到一致。

14第二節(jié)公司制企業(yè)的治理體系

公司內(nèi)部治理激勵機(jī)制的設(shè)計(jì)-模型企業(yè)目標(biāo)誘導(dǎo)因素個人目標(biāo)目標(biāo)15

第二節(jié)公司制企業(yè)的治理體系

公司內(nèi)部治理監(jiān)督機(jī)制的設(shè)計(jì)

一般原理由于所有權(quán)與控制權(quán)的分離，作為財(cái)產(chǎn)的最終所有者的股東不能直接從事公司的經(jīng)營管理。當(dāng)董事會將公司具體經(jīng)營業(yè)務(wù)和行政管理交其聘任的經(jīng)理人員負(fù)責(zé)時(shí)，董事會作為經(jīng)營者的權(quán)力出現(xiàn)了分離，公司權(quán)力出現(xiàn)了第二次分工。董事會為保證其決策的貫徹，必然對經(jīng)理人員進(jìn)行約束與監(jiān)督,防止其經(jīng)營行為損害和偏離公司的經(jīng)營方向。可能出現(xiàn)董事與經(jīng)理層合謀的道德風(fēng)險(xiǎn)問題。因此有些公司成立了出資者代表的專職監(jiān)督機(jī)關(guān)－監(jiān)事會，對公司的董事會和經(jīng)理層進(jìn)行全面的、獨(dú)立的和強(qiáng)有力的監(jiān)督。16第二節(jié)公司制企業(yè)的治理體系

公司內(nèi)部治理監(jiān)督機(jī)制的設(shè)計(jì)內(nèi)部監(jiān)督機(jī)制的內(nèi)容股東與股東大會的監(jiān)督機(jī)制董事會的監(jiān)督監(jiān)事會的監(jiān)督17第二節(jié)公司制企業(yè)的治理體系

公司內(nèi)部治理決策機(jī)制的設(shè)計(jì)

就公司內(nèi)部治理機(jī)制來說，設(shè)計(jì)一系列激勵與監(jiān)督機(jī)制的目的，就是要促使經(jīng)營者努力經(jīng)營，科學(xué)決策，從而實(shí)現(xiàn)委托人預(yù)期收益最大化。因此，公司內(nèi)部治理不僅要建立有效的激勵機(jī)制和監(jiān)督機(jī)制，而且要建立一套科學(xué)的決策機(jī)制

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第二節(jié)公司制企業(yè)的治理體系

公司內(nèi)部治理決策機(jī)制的設(shè)計(jì)

一般原理由于公司內(nèi)部治理的權(quán)力系統(tǒng)由股東會，董事會、監(jiān)事會和管理層組成，并依此形成了相應(yīng)的決策分工形式和決策權(quán)分配格局，因而公司決策機(jī)制實(shí)際上是層級制決策。公司法人治理結(jié)構(gòu)在股東會、董事會、經(jīng)理層之間形成不同的權(quán)力邊界，并使得每一權(quán)力主體被賦予不同的決策權(quán)層級制決策有三個主要特征：（1）存在一個最高決策者（2）權(quán)力邊界清晰(3)下級服從上級。19第二節(jié)公司制企業(yè)的治理體系

公司內(nèi)部治理決策機(jī)制的設(shè)計(jì)主要內(nèi)容股東會的決策權(quán)董事會的決策權(quán)20第三節(jié)擴(kuò)展中的公司治理框架股東、管理者共同治理模式人力資源原理委托——代理理論員工所有權(quán)員工持股計(jì)劃利益相關(guān)者的共同治理21

第三節(jié)擴(kuò)展中的公司治理框架

管理者所有權(quán)

管理者所有權(quán)是對公司權(quán)利與利益分布格局的重要調(diào)整。它是一種新型的公司治理制度。其產(chǎn)生建立在人力資本理論的基礎(chǔ)之上。企業(yè)持股制度經(jīng)歷如下的演進(jìn)過程：第一階段：股東持股。第二階段：經(jīng)營者持股。22第三節(jié)擴(kuò)展中的公司治理框架

管理者所有權(quán)建立股票薪酬機(jī)制，可以改變高層管理人員的行為，使其關(guān)注于企業(yè)業(yè)績的提升和長期價(jià)值的創(chuàng)造。恰當(dāng)?shù)募顧C(jī)制應(yīng)具有以下特征：高層管理人員薪酬的相當(dāng)部分以股票期權(quán)形式體現(xiàn)，可以使高級管理人員的利益與股票業(yè)績、投資者的利益掛鉤，并使高層管理人員注重長期股東價(jià)值的創(chuàng)造。高層管理人員的薪酬機(jī)制對公司業(yè)績有巨大的推動作用。對美國38個大型公司能夠吸引優(yōu)秀人才和保持忠誠度。23第三節(jié)擴(kuò)展中的公司治理框架

員工所有權(quán)

股東,特別是分散和被動的股東在一個大型公司里通常總是處于劣勢地位來行使他們的全部所有權(quán)職責(zé)。與此同時(shí)，其他的相關(guān)利益者特別是職工卻可能會處于一個優(yōu)勢地位來行使與所有權(quán)相關(guān)的權(quán)利和職責(zé)。在這類股份公司中，職工被賦予一種清晰的所有權(quán)，以索取與他們對財(cái)富創(chuàng)造貢獻(xiàn)相等的回報(bào)。企業(yè)可以用以限制性股票和期權(quán)的形式向職工支付收入。24

第三節(jié)擴(kuò)展中的公司治理框架

員工所有權(quán)

員工持股計(jì)劃最早是由美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家、律師LouisKelso提出的。他認(rèn)為，企業(yè)員工具有通過勞動資本獲得收入的基本權(quán)利；任何成功的企業(yè)，比去確立員工對企業(yè)的認(rèn)同感。員工持股計(jì)劃的基本內(nèi)容是：在企業(yè)內(nèi)部或外部設(shè)立專門機(jī)構(gòu)，這種機(jī)構(gòu)通過借貸方式形成購股資金，然后幫助職工購買并取得本企業(yè)的股票，使本企業(yè)員工從中分得一定比例、一定數(shù)額的股票紅利。研究發(fā)現(xiàn)，有員工參與決策的企業(yè)的生產(chǎn)效率高于沒有進(jìn)行類似組織結(jié)構(gòu)改變的企業(yè)；另外一些研究還發(fā)現(xiàn)，利潤分享與員工的工作效率呈正比關(guān)系。事實(shí)表明員工持股計(jì)劃對公司業(yè)績沒有負(fù)面影響。

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第三節(jié)擴(kuò)展中的公司治理框架

利益相關(guān)者共同治理

現(xiàn)代企業(yè)理論研究認(rèn)為，企業(yè)本質(zhì)上是多邊契約關(guān)系的總和。契約本身所內(nèi)含的利益主體的平等性和獨(dú)立性要求公司的利益主體之間應(yīng)該是平等、獨(dú)立的關(guān)系。這些相互關(guān)聯(lián)的主體包括股東、債權(quán)人、經(jīng)營者、生產(chǎn)者和消費(fèi)者等。企業(yè)的效率只能建立在利益相關(guān)者平等的基礎(chǔ)之上。

26第三節(jié)擴(kuò)展中的公司治理框架

利益相關(guān)者共同治理1987年，Bradford和Shapiro指出：公司治理在傳統(tǒng)意義上主要集中與股東所有權(quán)和管理者控制權(quán)的福利問題。但現(xiàn)在人們越發(fā)開始認(rèn)識到一個更寬泛的思維框架。企業(yè)必須對更多利益相關(guān)者的預(yù)期作出反應(yīng)，包括雇員、顧客、政府以及社會。企業(yè)必須對多元的利益加以協(xié)調(diào)，以實(shí)現(xiàn)長期的價(jià)值最大化。根據(jù)美國《長期計(jì)劃雜志》的一份調(diào)查，在英國和美國70％以上的企業(yè)經(jīng)理人認(rèn)為股東的利益是第一位的；而在法國、德國和日本，絕大多數(shù)的企業(yè)經(jīng)理人認(rèn)為企業(yè)的存在是為所有利益集團(tuán)服務(wù)的。27第二章公司治理理論

28第一節(jié)理論溯源：企業(yè)的契約理論

企業(yè)為何存在：科斯的觀點(diǎn)

企業(yè)內(nèi)部權(quán)利分配：阿爾欽和德姆塞茨的貢獻(xiàn)最優(yōu)所有權(quán)結(jié)構(gòu)理論：詹森,梅克林和法馬29企業(yè)內(nèi)部權(quán)利分配兩權(quán)分離監(jiān)督和激勵問題30最有所有權(quán)結(jié)構(gòu)理論G----H-----M31第二節(jié)股東治理模式下的公司治理理論

股東治理理論來源于新古典產(chǎn)權(quán)學(xué)派。該理論的主要代表人物有阿爾欽（Alchian）、德姆塞茨（H.Demsetz）、曼內(nèi)（Manne）、詹森（Jensen）、麥克林（Meckling）和哈特（Hart）等人。32股東治理的理論模式股東治理模式與股東利益最大化新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)的公司治理理論:古典管家理論

信息經(jīng)濟(jì)學(xué)的公司治理理論:委托代理理論

組織行為和組織理論的公司治理理論:現(xiàn)代管家理論

33股東治理模式與股東利益最大化股東治理模式把股東利益最大化作為公司的目標(biāo)。其假設(shè)條件是：在典型的公司中股東得到“剩余回報(bào)（residualreturn）”并承受“剩余風(fēng)險(xiǎn)（residualrisk），從而實(shí)現(xiàn)股東回報(bào)最大化就實(shí)現(xiàn)了社會財(cái)富最大化。但是在如何實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)上存在著兩種觀點(diǎn)（布萊爾，1995）第一種觀點(diǎn)：金融模式（financemodel）

第二種觀點(diǎn)：市場短視

34古典管家理論在新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)中，企業(yè)是一個具有完全理性的經(jīng)濟(jì)人。在新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)看來，市場是一個完全競爭的市場，信息和資本能夠自由流動，企業(yè)處于完全競爭的環(huán)境中。這樣，在新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)看來，即便要研究企業(yè)內(nèi)部的結(jié)構(gòu)，也是管理學(xué)的事情，而對他們來說，企業(yè)的所有者主導(dǎo)了企業(yè)的行為，企業(yè)的經(jīng)營者也只是一個按照所有者的命令行事的管家，不應(yīng)該具有區(qū)別于企業(yè)所有者的意志，也就是說不存在任何代理問題。

古典的管家理論顯然不能解釋現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下公司的治理行為。

35委托代理理論信息經(jīng)濟(jì)學(xué)是20世紀(jì)60年代以來經(jīng)濟(jì)學(xué)的一個重要研究領(lǐng)域，其對新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)的根本性突破表現(xiàn)在放棄對信息完全和無私性的假設(shè)。一方面由于人的有限理性，人不可能擁有完全的信息；另一方面，信息的分布在個體之間是不對稱的。這兩方面的修正，產(chǎn)生了委托-代理理論。這一理論揭示，公司治理結(jié)構(gòu)問題是由股東與經(jīng)營者之間的相互制衡引起的。由于現(xiàn)代企業(yè)是以大規(guī)模生產(chǎn)、復(fù)雜的技術(shù)創(chuàng)新和內(nèi)部層級制管理為基礎(chǔ)的，兩權(quán)分離已經(jīng)成為其基本特征，更好地實(shí)現(xiàn)了物質(zhì)資本和人力資本的結(jié)合，這是一種制度創(chuàng)新。

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現(xiàn)代管家理論

唐納森（Donaldson,1990)提出了一種與代理理論截然不同的理論一現(xiàn)代管家理論。他認(rèn)為，代理理論對經(jīng)營者內(nèi)在機(jī)會主義和偷懶的假定是不合適的，而且經(jīng)營者對自身尊嚴(yán)、信用、以及內(nèi)在工作滿足的追求，會促使他們努力經(jīng)營該公司，成為公司資產(chǎn)的“管家”。現(xiàn)代管家理論認(rèn)為，在自律的約束下，經(jīng)營者和其他相關(guān)主體之間的利益是一致的。

37股東治理的經(jīng)驗(yàn)?zāi)Ｊ剿饺斯蓶|主導(dǎo)的治理模式（家族資本主義）

經(jīng)理主導(dǎo)的治理模式（經(jīng)理資本主義）

法人股東主導(dǎo)的治理模式（機(jī)構(gòu)資本主義）

38私人股東主導(dǎo)的治理模式（家族資本主義）從股權(quán)結(jié)構(gòu)看，股東均為私人股東，股份持有相對集中，主要被少數(shù)私人家族持有，一般在50%以上。從持股的穩(wěn)定性看，穩(wěn)定性高，股票流動性差，持股的主要目的是控制公司，而非投機(jī)牟利。從持股形式看，參與制是基本形式。從權(quán)利結(jié)構(gòu)看，大股東掌握公司控制權(quán)，公司所有權(quán)與公司控制權(quán)相統(tǒng)一?！坝檬滞镀薄卑l(fā)揮決定作用。從外部控制機(jī)制看，產(chǎn)品市場發(fā)育成熟，經(jīng)理市場也已存在，資本市場已初步形成并發(fā)揮作用，但他們均構(gòu)不成對公司的決定性控制和影響?！坝媚_投票”作用微弱。

39經(jīng)理主導(dǎo)的治理模式（經(jīng)理資本主義）從股權(quán)結(jié)構(gòu)看，股東人數(shù)眾多，持股主體是大量的社會公眾，股票持有高度分散，股東失去控股地位。從持股穩(wěn)定性看，普通股東持股的目的主要是獲利，而不是為了控制公司，股票流動性很大。從持股形式看，短期性持股為基本形式。從權(quán)利機(jī)構(gòu)看，股東大會失去最高權(quán)利機(jī)構(gòu)的功能，董事會成為橡皮圖章，經(jīng)理階層成為事實(shí)上的公司控制者。從外部控制機(jī)制看，商品市場十分活躍，經(jīng)理市場趨于成熟，資本市場非?；钴S，特別是公司控制權(quán)市場，即兼并和收購交易，對公司經(jīng)營者形成強(qiáng)有力約束，其效應(yīng)是導(dǎo)致公司經(jīng)營行為短期化。

40法人股東主導(dǎo)的治理模式（機(jī)構(gòu)資本主義)機(jī)構(gòu)投資者增多機(jī)構(gòu)投資者監(jiān)督作用

41美、日、德的對比：42第三節(jié)利益相關(guān)者治理模式下的公司治理理論

認(rèn)識：1狀態(tài)依賴的結(jié)合體2多因素促成3新認(rèn)識、新特點(diǎn)43利益相關(guān)者治理的理論模式關(guān)于利益相關(guān)者模式，90年代以來，不同學(xué)者對其有不同的劃分標(biāo)準(zhǔn)。查克漢姆（Charkham,1992）按照相關(guān)利益群體與企業(yè)是否存在交易性合同關(guān)系，將利益相關(guān)者分為契約型利益相關(guān)者（ContractualShareholders）和公眾型利益相關(guān)者(CommunityShareholders)?？死诉d(Clarkson,1995)根據(jù)與企業(yè)聯(lián)系的緊密型，將利益相關(guān)者分為主要的利益相關(guān)者和次要的利益相關(guān)者。威勒(Wheeler,1998)根據(jù)社會緯度的緊密型差別，將利益相關(guān)者分為四級卡羅（Carroll，1996）提出了兩種分類方法。44總公司董事會內(nèi)部組織與管理各級子公司董事會外部利益相關(guān)者公司員工業(yè)務(wù)伙伴供應(yīng)商客戶債權(quán)人政府內(nèi)部利益相關(guān)者經(jīng)濟(jì)委員會環(huán)境保護(hù)委員會金融界社區(qū)貿(mào)易委員會優(yōu)秀公司案例社會媒體工會45內(nèi)部利益相關(guān)者

出資人的權(quán)利

債權(quán)人

員工交易者的權(quán)利

客戶

供應(yīng)商

46外部利益相關(guān)者

社區(qū)居民

政府的權(quán)力

47利益相關(guān)者治理的經(jīng)驗(yàn)?zāi)Ｊ礁窳_斯曼、哈特和穆爾的觀點(diǎn)代表了主流企業(yè)理論對利益相關(guān)者的態(tài)度，他們堅(jiān)持認(rèn)為企業(yè)只能是為股東所有，只要董事和經(jīng)理層完全按照股東利益最大化行事，就會實(shí)現(xiàn)企業(yè)價(jià)值的最大化，同時(shí)也可以兼顧到利益相關(guān)者的利益。利益相關(guān)者治理受到的指責(zé)出資者主導(dǎo)下的利益相關(guān)者治理結(jié)構(gòu)理論是我國學(xué)者劉大可和朱光華提出來的。目的是解決利益相關(guān)者治理結(jié)構(gòu)理論的難以操作性問題。出資者主導(dǎo)下的利益相關(guān)者治理結(jié)構(gòu)理論是指處于均衡狀態(tài)的企業(yè)所有權(quán)應(yīng)由出資者與其他利益相關(guān)者共同分享，但究竟誰是其他利益相關(guān)者，其他利益相關(guān)者應(yīng)該分享多大比例的企業(yè)所有權(quán)等，應(yīng)由出資者利益最大化的要求來決定。48第四節(jié)企業(yè)所有者治理理論——一種創(chuàng)新

工業(yè)社會的企業(yè)制度特征及知識經(jīng)濟(jì)條件下的企業(yè)制度創(chuàng)新利益相關(guān)者治理的缺陷利益相關(guān)者治理結(jié)構(gòu)理論和出資者主導(dǎo)下的利益相關(guān)者治理結(jié)構(gòu)理論主張企業(yè)所有權(quán)應(yīng)由所有利益相關(guān)者共同分享，這種主張是積極的，是符合經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展需要的。但是，由于這兩種理論都不具有可操作性，所以，只能停留在紙面上，難以應(yīng)用于實(shí)踐。這也是為什么股東治理結(jié)構(gòu)理論至今仍是主流經(jīng)濟(jì)學(xué)理論的主要原因之一。為了適應(yīng)經(jīng)濟(jì)和社會的發(fā)展需要，更為了滿足經(jīng)濟(jì)實(shí)踐對理論的呼喚，我認(rèn)為，應(yīng)從可操作性出發(fā)，提出一種可以體現(xiàn)企業(yè)所有權(quán)分享思想的新的企業(yè)所有者治理結(jié)構(gòu)理論。

49企業(yè)所有者治理的理論模式

該理論的核心是，企業(yè)歸屬于物質(zhì)資本所有者（股東）、人力資本所有者（經(jīng)營者和生產(chǎn)者）和借入資本所有者（債權(quán)人）共同所有和共同治理；企業(yè)所有權(quán)由這三類資本所有者共同分享。物質(zhì)資本所有者在企業(yè)治理中處于主導(dǎo)地位。企業(yè)所有者治理結(jié)構(gòu)理論，是以企業(yè)資本所有權(quán)作為企業(yè)治理的依據(jù)，即凡是向企業(yè)投入了“資本”的人或團(tuán)體都是企業(yè)的所有者，都享有企業(yè)所有權(quán)和參與企業(yè)治理。物質(zhì)資本所有者向企業(yè)投入了貨幣資本或?qū)嵨镔Y本；人力資本所有者向企業(yè)投入了人力資本；借入資本所有者向企業(yè)投入了“準(zhǔn)資本”。三者都向企業(yè)投入了資本。由于物質(zhì)資本所有者承擔(dān)的企業(yè)剩余風(fēng)險(xiǎn)最大和最直接，所以應(yīng)由物質(zhì)資本所有者主導(dǎo)企業(yè)治理。

5051治理成本與治理模式管理人員的監(jiān)控成本與“股東至上”治理模式集體決策成本與“股東至上”公司治理模式

“利益相關(guān)者”的“共同參與”公司治理模式與所有權(quán)成本最小化的背離

風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)成本與公司治理模式

52第五節(jié)公司治理相關(guān)研究文獻(xiàn)及需關(guān)注的問題

關(guān)于公司控制權(quán)的研究

關(guān)于股權(quán)結(jié)構(gòu)、治理機(jī)制與績效關(guān)于董事會的研究需要關(guān)注的問題

53關(guān)于公司控制權(quán)的研究1932年，美國學(xué)者伯勒（Berle）和米恩斯（Means）通過對美國200家最大非金融公司的分析，提出了著名的所有權(quán)與控制權(quán)分離理論。1966年，勒納(R.Lerner)運(yùn)用伯勒和米恩斯的標(biāo)準(zhǔn)調(diào)查了美國1963年最大的200家非金融公司的控制類型,進(jìn)一步驗(yàn)證了伯勒和米恩斯的結(jié)論。詹森（Jensen）和默克林（Meckling）認(rèn)為經(jīng)理并不是所有者的完善代理人，當(dāng)經(jīng)理是唯一的所有者時(shí)，投入企業(yè)的資源有最高回報(bào)。曼尼（Manne）認(rèn)為實(shí)際接管是改善公司績效的有效手段，只有接管活動為公司經(jīng)理間的競爭效率提供了一些保證并借此為大量沒有控制權(quán)的小股東的利益提供了強(qiáng)有力的保護(hù)。

54關(guān)于股權(quán)結(jié)構(gòu)、治理機(jī)制與績效1976年，詹森和麥克林（JensenandMeckling）從控制權(quán)角度1983年，登斯茨（Demsetz）認(rèn)為股權(quán)結(jié)構(gòu)與公司績效之間并無內(nèi)在關(guān)系。支持這個觀點(diǎn)的有霍爾德內(nèi)斯和希恩（HoldernessandSheehan，1988）登斯茨和萊恩（DemsetzandLehn，1985）提出影響股權(quán)結(jié)構(gòu)的三個因素。1990年，麥康奈爾和瑟維爾（McConnellandServaes）發(fā)現(xiàn)公司價(jià)值是公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的函數(shù)。邁恩—海恩.喬繼（Myeong-HyeonCho，1998）而對股權(quán)結(jié)構(gòu)和業(yè)績的關(guān)系作了進(jìn)一步解釋。

55關(guān)于董事會的研究1994年，特里科（Tricker）提出董事會的結(jié)構(gòu)是董事會真正有效發(fā)揮作用的基礎(chǔ)。1999年，丹尼斯和薩林（DenisandSarin）認(rèn)為公司所有權(quán)結(jié)構(gòu)等的變化會導(dǎo)致其董事會結(jié)構(gòu)的變化。從獨(dú)立性角度，韋斯貝奇（Weisbach，1988） 對外部董事會占主導(dǎo)地位的董事會，在公司績效下降時(shí)及面臨重組時(shí)作了實(shí)證研究。博伊德（Boyd，1996）認(rèn)為兩職的合一或分離與公司績效是相關(guān)的。1992年，利普頓和洛爾施（LiptonandLorsch）、詹森（Jensen，1993）、約梅克（Yermack，1996）、艾森博格等（Eisenberg,T.,S.SundrgenandWells,M.，1998）對董事會規(guī)模作了研究。

56案例——市場與媒體對安然的監(jiān)管

監(jiān)管上市公司的市場參與者大致可分為兩類：第一類是華爾街公司的職業(yè)股票分析師，由于他們是華爾街公司雇員，而這些公司靠承銷、推銷股票掙錢，靠投資者買賣股票的傭金掙錢，因此這些證券分析師(securityanalyst)有明顯的利益沖突，他們有把什么股票都說成“好股”的動機(jī)。習(xí)慣上，這些職業(yè)者在美國被稱作“賣方分析師”（sell-sideanalyst）。另一類是機(jī)構(gòu)投資公司、基金管理公司和對沖基金公司的證券分析師與基金經(jīng)理，以及為投資者和這些基金公司提供分析報(bào)告、但不靠股票交易本身掙錢的證券分析師，他們都被通稱為“買方分析師”(buy-sideanalyst)。顯然，買方分析師有充分的激勵和動機(jī)去對上市公司作客觀的分析，因?yàn)樗麄兊氖杖胱罱K是靠其分析報(bào)告的準(zhǔn)確度而決定。57圖1:安然股價(jià)從2001年初到年底的表現(xiàn)

58事態(tài)發(fā)展的幾個重要環(huán)節(jié)

1995年，《財(cái)富》雜志就對安然利用關(guān)聯(lián)企業(yè)來平衡利潤收入或隱藏債務(wù)的手法提出質(zhì)疑。2001年3月5日，《財(cái)富》雜志發(fā)表了一篇題為《安然股價(jià)是否太高？》（IsEnronoverpriced?）的文章2001年5月6日在波士頓一家名叫“OffWallStreet”（以下簡稱“OWS”）的證券分析公司發(fā)表了一份安然分析報(bào)告依據(jù)安然越來越低的營運(yùn)利潤率建議投資者賣掉安然股票，或者作空。2001年7月12日的消極電話會議。2001年8月30日，10月22日，TheS的財(cái)經(jīng)網(wǎng)站發(fā)表一篇分析文章，對安然第2季度利潤的來源提出強(qiáng)烈質(zhì)疑，認(rèn)為主要是來源于兩筆關(guān)聯(lián)交易。59安然承認(rèn)在媒體和市場各方壓力下，安然決定對過去數(shù)年的財(cái)務(wù)進(jìn)行重審，把其中的一些關(guān)聯(lián)企業(yè)一起并入安然的財(cái)務(wù)表。11月8日，安然宣布在1997年到2000年間由關(guān)聯(lián)交易共虛報(bào)了5.52億的盈利，并宣布開除原會計(jì)師公司和安然的法律顧問。11月28日，市場傳出安然沒能力籌集20億美元現(xiàn)金來完成與德能的合約。安然的股價(jià)在開市后的幾小時(shí)內(nèi)下跌28%。同時(shí)，安然宣布本周內(nèi)會有6億美元的欠款到期。當(dāng)天，標(biāo)準(zhǔn)普爾公司突然將安然的債券連降六級為“垃圾債”。12月2日，安然正式向破產(chǎn)法庭申請破產(chǎn)，成為歷史上最大的破產(chǎn)重組案60整個事態(tài)的發(fā)展中，媒體與買方分析師在不斷地分析、質(zhì)疑安然公司，迫使安然公司面對現(xiàn)實(shí)，調(diào)整不當(dāng)行為。沒有他們對安然的積極監(jiān)管，安然可能還沒破產(chǎn)，可能還在繼續(xù)使用金融手法、會計(jì)手法和多重關(guān)聯(lián)企業(yè)在欺騙股東。61第三章公司治理結(jié)構(gòu)62內(nèi)容簡介股東大會董事會監(jiān)事會管理層結(jié)構(gòu)類型63股東大會董事會監(jiān)事會管理層結(jié)構(gòu)模型64股東大會股東大會的制度來源股東大會的分類股東大會的召開股東大會的職責(zé)我國股東大會存在的問題65股東大會的制度來源股東權(quán)剩余索取權(quán)剩余控制權(quán)66股東大會的分類股東大會年會臨時(shí)股東大會1、董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí)2、公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本總額三分之一時(shí)3、持有公司股份百分之十以上的股東請求時(shí)4、董事會認(rèn)為必要時(shí)5、監(jiān)事會提議召開時(shí)67股東大會的召開召集決議主持投票68股東大會的職責(zé)決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；選舉和更換董事，決定有關(guān)董事的報(bào)酬事項(xiàng)；選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；審議批準(zhǔn)董事會的報(bào)告；審議批準(zhǔn)監(jiān)事會的報(bào)告；審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；對公司增加或者減少注冊資本作出決議；對發(fā)行公司債券作出決議；對公司合并、分立、解散和清算等事項(xiàng)作出決議；修改公司章程。69我國股東大會存在的問題股東大會的職權(quán)難以落實(shí)。股東的提案權(quán)常常受到限制。股東的表決權(quán)有待規(guī)范。信息披露不充分。70股東大會董事會監(jiān)事會管理層結(jié)構(gòu)模型71董事及董事會的定義公司治理結(jié)構(gòu)中的法人機(jī)關(guān)，或稱法人代表，其對內(nèi)管理公司事務(wù)，對外則代表公司同第三者進(jìn)行交易活動的法定的、必備的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)。董事董事會由股東大會選舉的、由不少于法定人數(shù)的董事組成的，代表公司行使其法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的必要會議體機(jī)關(guān)，它由股東大會選舉產(chǎn)生的、不少于法定代表人數(shù)的董事所組成。72董事會的職能負(fù)責(zé)召集股東大會，并向股東大會報(bào)告工作；執(zhí)行股東大會的決議；決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；制訂公司增加或者減少注冊資本的方案以及發(fā)行公司債券的方案；擬訂公司合并、設(shè)立、解散的方案；決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；聘任或者解聘公司經(jīng)理，根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其報(bào)酬事項(xiàng)；制定公司的基本管理制度。公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)主體，其職能主要表現(xiàn)在決策和監(jiān)督兩個方面73董事的權(quán)利和義務(wù)義務(wù)注意義務(wù)：董事在執(zhí)行其職務(wù)時(shí)需要保持應(yīng)有的關(guān)注和勤勉；忠實(shí)義務(wù)：董事在個人利益與自己對公司應(yīng)盡職務(wù)發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)把公司利益放在首位。權(quán)力

出席董事會和股東大會并對決議事項(xiàng)投票表示贊成或反對的權(quán)利；代表公司向政府主管機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立、修改章程、發(fā)行新股、發(fā)行公司債券、變更、合并以及解散等各項(xiàng)登記權(quán)利，代表公司向證券管理機(jī)關(guān)申請募集公司債的權(quán)利等；依法或按照公司章程獲取報(bào)酬津貼的權(quán)利等。74董事會的結(jié)構(gòu)董事會治理或提名委員會薪酬委員會審計(jì)委員會執(zhí)行委員會戰(zhàn)略委員會75如何使董事會結(jié)構(gòu)更加有效的建議重新定義董事會角色和文化有效地衡量和監(jiān)控企業(yè)業(yè)績，并且不僅限于財(cái)務(wù)情況驗(yàn)證和加強(qiáng)商業(yè)戰(zhàn)略提高風(fēng)險(xiǎn)識別、監(jiān)控和規(guī)避能力確認(rèn)董事會領(lǐng)導(dǎo)能力和人才管理76我國董事會存在的問題

董事提名受地方政府支配，經(jīng)常用于安排分流的機(jī)關(guān)干部。關(guān)聯(lián)交易眾多。決策程序缺乏獨(dú)立性。77股東大會董事會監(jiān)事會管理層結(jié)構(gòu)模型78監(jiān)事會的性質(zhì)和特點(diǎn)性質(zhì)出資者監(jiān)督權(quán)主體。監(jiān)事會的權(quán)力來源于股東大會，監(jiān)事會的出資者監(jiān)督權(quán)是由出資者所有權(quán)決定的，是出資者所有權(quán)的延伸。特點(diǎn)監(jiān)督會具有完全的獨(dú)立性。監(jiān)事個人行使監(jiān)督職權(quán)的平等性。監(jiān)事會構(gòu)成的復(fù)合性。79監(jiān)事會的職權(quán)檢查公司的財(cái)務(wù)；對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事和經(jīng)理予以糾正；提議召開臨時(shí)股東大會；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。80監(jiān)事的職責(zé)對內(nèi)監(jiān)督權(quán)（1）業(yè)務(wù)執(zhí)行監(jiān)督權(quán)。（2）會計(jì)審核權(quán)。（3）停止違法違規(guī)行為的請求權(quán)。（4）列席董事會會議的權(quán)力。對外代表權(quán)（1）當(dāng)董事或者經(jīng)理違反法律法規(guī)，監(jiān)事請求其停止違法行為無效時(shí)，可以代表公司向法院對董事或者經(jīng)理提起訴訟。（2）監(jiān)事在監(jiān)督公司業(yè)務(wù)執(zhí)行情況和審核公司會計(jì)師，有權(quán)代表公司向外聘請律師、會計(jì)師進(jìn)行審核。（3）在監(jiān)事認(rèn)為必要時(shí)，又召集臨時(shí)股東大會的職責(zé)。81監(jiān)事會與獨(dú)立董事在監(jiān)督職能上的區(qū)別監(jiān)事會制度具備獨(dú)立董事制度無法具備的經(jīng)常性監(jiān)督、事后性監(jiān)督與外部性監(jiān)督三個特點(diǎn)

獨(dú)立董事似董事會的正式成員，具有監(jiān)事會無法具備的事前監(jiān)督、內(nèi)部監(jiān)督以及決策過程監(jiān)督密切結(jié)合的特點(diǎn)82我國監(jiān)事會存在的問題

監(jiān)事的素質(zhì)偏低，部分監(jiān)事因缺乏法律、財(cái)務(wù)等專業(yè)知識無法行使職權(quán)。監(jiān)事會的工作條件缺乏，監(jiān)事難以開展監(jiān)督工作。對監(jiān)督重點(diǎn)事項(xiàng)無法及時(shí)行使職權(quán)。《公司法》、《章程指引》等有關(guān)法規(guī)賦予監(jiān)事會的職能無法落實(shí)。監(jiān)事會的監(jiān)督意見不被重視。有的上市公司的董事會、經(jīng)理班子對監(jiān)事提出的意見，不是回避就是拖延。監(jiān)事依法要求聘請中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督審計(jì)往往難以實(shí)施。83股東大會董事會監(jiān)事會管理層結(jié)構(gòu)模型84管理層的性質(zhì)總經(jīng)理既是公司高級管理層的代表，是董事會聘任的日常企業(yè)經(jīng)營管理的負(fù)責(zé)人，受雇于董事會，在董事會授權(quán)范圍內(nèi)經(jīng)營企業(yè)，行使職權(quán)并承擔(dān)責(zé)任。總經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)。同時(shí)總經(jīng)理也是公司業(yè)務(wù)的執(zhí)行機(jī)關(guān)，與股東大會、董事會、監(jiān)事會等機(jī)關(guān)不同的是，前三者都是會議體機(jī)關(guān)，而經(jīng)理機(jī)關(guān)是由總經(jīng)理一人擔(dān)任的。85總經(jīng)理的職權(quán)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施董事會決議；組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；擬訂公司的基本管理制度；制定公司的具體規(guī)章；提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；聘任或者解聘除應(yīng)由董事會聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；公司章程和董事會授予的其他職權(quán)。86總經(jīng)理的責(zé)任經(jīng)理應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利。經(jīng)理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人、開立帳戶存儲、為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保。經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。經(jīng)理除依照法律規(guī)定或者經(jīng)股東會同意外，不得泄露公司秘密。經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。87董事長與總經(jīng)理應(yīng)否兼任能夠?yàn)楣咎峁└y(tǒng)一的戰(zhàn)略方向，并且企業(yè)戰(zhàn)略的實(shí)施由一人擔(dān)任，能夠更強(qiáng)有力地控制企業(yè)的發(fā)展，最終有利于提高股東的利益和企業(yè)利益相關(guān)者的利益。兼任分設(shè)不同的權(quán)力主體之間權(quán)力邊界清楚，責(zé)權(quán)利明確，并相互制衡。權(quán)變不必對董事長與總經(jīng)理（CEO）是否兼職做出統(tǒng)一的規(guī)定，可以給企業(yè)自由度，讓企業(yè)根據(jù)自身的具體狀況，在董事長與總經(jīng)理（CEO）是否兼職中作出選擇。88總經(jīng)理的任命體制聘任總經(jīng)理是董事會的職權(quán)，董事會通過投票，以多數(shù)通過的方式?jīng)Q定總經(jīng)理的人選，繼而于受聘總經(jīng)理簽訂聘任合同，從而完成聘任過程。另外，公司副經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人的聘任是以總經(jīng)理提名、董事會通過的方式來聘任的。89年薪制：一種國際上較為通用的支付企業(yè)經(jīng)營者薪金的方式，它以年度為考核周期，把經(jīng)營者的工資收入與企業(yè)經(jīng)營業(yè)績掛鉤的一種工資分配方式。經(jīng)理股票期權(quán)計(jì)劃：對公司高管實(shí)行一種長期激勵機(jī)制，在某特定的時(shí)期內(nèi)，以一個固定的執(zhí)行價(jià)，購買一定數(shù)量本公司股票的權(quán)利。90股東大會董事會監(jiān)事會管理層結(jié)構(gòu)模型91單層制董事會大多由非執(zhí)行董事（外部董事）組成，同時(shí)，董事會及時(shí)決策機(jī)構(gòu)，又承擔(dān)了監(jiān)督功能。發(fā)達(dá)的證券市場的收購接管機(jī)制和成熟的經(jīng)理人市場約束了經(jīng)理，外部市場對經(jīng)理有很好的監(jiān)管作用。92

單層制模式股東大會提名委員會董事會薪酬委員會審計(jì)委員會其他類別戰(zhàn)略委員會公共政策委員會執(zhí)行委員會治理委員會93雙層制德國雙層制模式股東大會工會監(jiān)督委員會管理委員會94雙層制日本雙層制模式股東大會監(jiān)事會董事會95優(yōu)點(diǎn)缺點(diǎn)單層制大量的措施來改進(jìn)董事會與雙層制相比，其效率相應(yīng)地降低雙層制在控制和監(jiān)督功能上，系統(tǒng)比較有效率在董事會范圍內(nèi)的決策制定不再給予內(nèi)部任何外部人合作的貢獻(xiàn)；剝奪了非執(zhí)行董事的有價(jià)值的貢獻(xiàn)和外部人的實(shí)踐；監(jiān)事往往會失去與企業(yè)接觸的機(jī)會。96我國實(shí)行的公司治理結(jié)構(gòu)模式股東大會、董事會和監(jiān)事會都存在著不同程度的問題，同規(guī)范化的公司治理機(jī)制相去甚遠(yuǎn)我國目前的公司治理機(jī)構(gòu)主要不是為了治理的需要，而是為滿足《公司法》的要求而虛設(shè)的，并沒有真正起到治理公司的作用97公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)部關(guān)系在公司內(nèi)部設(shè)置相互分權(quán)、相會制衡的股東大會、董事會、監(jiān)事會、員工組織等權(quán)力機(jī)關(guān)，協(xié)調(diào)不同產(chǎn)權(quán)主體的利益關(guān)系。股東大會與董事會之間的利益制衡關(guān)系。董事會和公司經(jīng)理層之間的制衡關(guān)系。監(jiān)事會與董事會、經(jīng)理層之間的制衡關(guān)系98案例：輝瑞公司的公司治理結(jié)構(gòu)公司概況美國輝瑞公司（Pfizer），成立于1942年，屬醫(yī)藥行業(yè)，是一家以研究為基礎(chǔ)的全球性制藥公司。主要業(yè)務(wù)分為兩大部分：醫(yī)藥產(chǎn)品和消費(fèi)產(chǎn)品。醫(yī)藥產(chǎn)品包括人用醫(yī)藥品、牲畜和寵物用醫(yī)藥品。消費(fèi)產(chǎn)品包括口腔、上呼吸道、眼睛、皮膚和胃腸道保健品。到2002年底，輝瑞在全球重要子公司有398家。99治理獎項(xiàng)獲獎情況2002年3月，獲得斯賓塞·斯圖亞特／沃頓最佳董事會獎2002年9月，被《公司治理成員》評為“全美最好的五家董事會之一”2002年10月，被商業(yè)周刊評為“公司治理最佳公司之一”2003年3月，被《投資者關(guān)系》授予“公司治理最佳獎”100公司治理結(jié)構(gòu)情況到2002年12月31日，輝瑞沒有持股比例大于5%的股東。公司設(shè)有股東大會、董事會和管理層。典型的單層制治理模式，不設(shè)監(jiān)事會，董事會集執(zhí)行職能與監(jiān)管職能于一身，其中監(jiān)督職能通過獨(dú)立董事制度實(shí)現(xiàn)。101董事會由股東大會選舉產(chǎn)生。除了某些事項(xiàng)的決策權(quán)繼續(xù)保留在股東大會外，董事會是公司各項(xiàng)事務(wù)的最終決策機(jī)構(gòu)，董事會負(fù)責(zé)挑選公司的管理層成員。公司具體事務(wù)由管理層負(fù)責(zé)，董事會則充當(dāng)咨詢和顧問的角色，并對管理層的表現(xiàn)進(jìn)行監(jiān)督。董事會要制定董事長兼CEO，以及其他某些高級管理職位的候補(bǔ)人選計(jì)劃，為此，董事長兼CEO每年要向董事會提供對管理層成員的評估材料，對它們及人董事長兼CEO一職的潛力進(jìn)行評估。同時(shí)，還要對有能力及某些高級管理職位的人員提供評估材料。除非出現(xiàn)特殊情況，公司的一貫政策是董事長和CEO由一人兼任。這種安排，已為公司服務(wù)多年。董事會通過聘用獨(dú)立董事來監(jiān)督管理層成員，當(dāng)然，這些獨(dú)立董事對本公司的情況應(yīng)非常了解。

102公司規(guī)定，董事會大部分成員應(yīng)為獨(dú)立董事，并要符合紐約證交所和本公司治理委員會制定的關(guān)于獨(dú)立性的規(guī)定。董事會的人數(shù)以能夠保證董事會整體效率為限。公司治理委員會要考慮并就董事會的規(guī)模和需要向董事會提出建議。還要考慮因公司擴(kuò)張而產(chǎn)生的新的職位，以及因現(xiàn)任董事辭職、退休或其他原因而產(chǎn)生的空缺職位的合適人選。一般情況下，本公司董事最多只能同時(shí)在4個其他公共公司的董事會任職。如果目前有超過4個的，可以繼續(xù)保留，除非董事會認(rèn)為這樣會影響到該董事會公司的工作。從現(xiàn)任CEO開始，一旦退休，就不再保留董事身份。當(dāng)董事的主要職務(wù)或業(yè)務(wù)關(guān)系在其任職期間發(fā)生重大變化時(shí)，應(yīng)向公司治理委員會提出辭呈，公司治理委員會則應(yīng)向董事會提議采取相應(yīng)的措施。在選擇董事時(shí)，應(yīng)考慮他們的性格、判斷力、經(jīng)驗(yàn)、敏銳力和代表股東行使的能力。此外，科學(xué)技能、是否曾在政府機(jī)構(gòu)工作過，以及是否熟悉對本公司業(yè)務(wù)有影響的重大國際國內(nèi)事項(xiàng)，也是要考慮的因素。董事人選的最終通過，要由全體董事會決定。公司治理委員會每年對董事薪酬進(jìn)行檢查，要求所有董事持有適當(dāng)數(shù)量的公司股票。所有董事都將獲得一部分股票形式的新仇，并要保留到任職結(jié)束。董事會和各專門委員會至少每年作一次工作小結(jié)。103公司所有重大政策由董事會全體考慮。因此董事會的委員會結(jié)構(gòu)，以基本滿足一個公共公司的業(yè)務(wù)需要為限。目前專門委員會包括：執(zhí)行委員會、審計(jì)委員會、薪酬委員會、公司治理委員會和科學(xué)技術(shù)委員會。這些專門委員會的成員和主席都是由公司治理委員會向董事會推薦的。其中審計(jì)委員會、薪酬委員會和治理委員會的委員全部由獨(dú)立董事構(gòu)成，成員實(shí)行定期輪換制度。為進(jìn)一步貫徹由全體董事決定重大決策的方針，公司為董事制定了一套完整的上崗培訓(xùn)和繼續(xù)教育計(jì)劃，包括向他們提供廣泛的書面資料，他們應(yīng)與關(guān)鍵管理人員會面，并實(shí)地走訪公司辦公或生產(chǎn)場所等。104薪酬委員會負(fù)責(zé)為董事長兼CEO制定年度和長期的經(jīng)營業(yè)績目標(biāo)，并據(jù)此評價(jià)其業(yè)績完成情況。薪酬委員會每年都要與董事長兼CEO進(jìn)行商量，以聽取他對經(jīng)營業(yè)績目標(biāo)的意見和建議。已確定的業(yè)績目標(biāo)和對董事長兼CEO的評價(jià)情況要提交完全由獨(dú)立董事組成的執(zhí)行會議審查。薪酬委員會還負(fù)責(zé)對那些直接向董事長兼CEO負(fù)責(zé)的管理層成員制定年度和長期業(yè)績目標(biāo)，以及他們的薪酬，但要得到獨(dú)立董事執(zhí)行會議的批準(zhǔn)。董事長兼CEO負(fù)責(zé)與公司的各利益相關(guān)者，包括股東、客戶、聯(lián)營公司、所在社區(qū)、供應(yīng)商、信貸房、政府機(jī)構(gòu)和合作伙伴等建立有效的溝通渠道。公司的政策是管理層對外代表公司開展活動。該政策并不排除獨(dú)立董事和股東召開會議，但建議在獨(dú)立董事和股東召開的會議上，應(yīng)有管理層成員出席。105啟示輝瑞的職務(wù)更迭規(guī)劃：只有在清晰界定董事會、CEO、CFO、人力資源主管等扮演的角色背景下才能充分發(fā)揮作用，輝瑞就很好地做到了這一點(diǎn)。選擇董事應(yīng)該考慮的因素以及對新董事的培訓(xùn)：董事會的競爭能力取決于董事的素質(zhì)以及多元性，董事會活動的標(biāo)準(zhǔn)必須基于積極介入、均衡參與的設(shè)計(jì)理念，每一位董事都應(yīng)當(dāng)有獨(dú)特的重要貢獻(xiàn)并能夠在平等的組織環(huán)境中出色地發(fā)揮出來。106啟示輝瑞的獨(dú)立董事所占比重大，管理經(jīng)驗(yàn)豐富：輝瑞獨(dú)立董事人數(shù)占總?cè)藬?shù)的81.3%，并且絕大多數(shù)現(xiàn)在或曾任其他大公司、金融機(jī)構(gòu)的CEO，具有豐富的籌資、投資、購并特別是經(jīng)營業(yè)績確認(rèn)評價(jià)、獎懲任免、識人用人等企業(yè)高層的經(jīng)營、管理與監(jiān)督經(jīng)驗(yàn)。不設(shè)立監(jiān)事會，主要利用獨(dú)立董事的監(jiān)督機(jī)制來保證。CEO和董事長由一人兼任：輝瑞能走到今天的輝煌，CEO和董事長由一人擔(dān)任還是起了正面的作用，其實(shí)只要CEO不控制控制董事會的會議議題，只要CEO不控制信息流，公司的獨(dú)立董事就能夠很好地實(shí)施客觀的監(jiān)督和管理。107案例案例4-1

四川長虹電器股份有限公司第五屆董事會第十四次會議決議公告暨2004年度臨時(shí)股東大會通知案例4-2

四川長虹電器股份有限公司2004年度臨時(shí)股東大會決議公告108第四章獨(dú)立董事109

第一節(jié)、獨(dú)立董事制度一、獨(dú)立董事制度的起源

起源于以一元制為特征的英美法系國家的公司

1977年紐約交易所引入一項(xiàng)新條例，要求本國的每家上市公司“在不遲于1978年6月30日以前設(shè)立并維持一個全部由獨(dú)立董事組成的審計(jì)委員會”

英國倫敦證券交易所

1992年提出了關(guān)于上市公司的《最佳行為準(zhǔn)則》

香港聯(lián)交所于1993年11月引入對獨(dú)立非執(zhí)行董事的要求

110

二、獨(dú)立董事的概念與特征

對獨(dú)立董事概念的理解，關(guān)鍵是何謂“獨(dú)立”。獨(dú)立性是獨(dú)立董事的靈魂：美國《1934年證券交易法》

《紐約證券交易所上市公司手冊》

各種非官方組織的解釋全美公司董事聯(lián)合會

中國《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》

111三、獨(dú)立董事制度的國際經(jīng)驗(yàn)-英美獨(dú)立董事制度

英美公司一元制公司治理結(jié)構(gòu)決定必須要有外部董事獨(dú)立董事制度的責(zé)任主體來源于職業(yè)經(jīng)理人隊(duì)伍和具有法律、財(cái)務(wù)背景的專家英美國家都建立了健全的法律體系、監(jiān)管制度和有效的市場機(jī)制，為獨(dú)立董事制度發(fā)揮作用提供了外在動力安然事件引起人們對獨(dú)立董事制度的質(zhì)疑

112國際比較總之，獨(dú)立董事制度的價(jià)值已經(jīng)在英美國家體現(xiàn)出來，并且在大陸法系國家有推廣的趨勢，對我們國家建立獨(dú)立董事制度具有借鑒意義113第二節(jié)、獨(dú)立董事制度的運(yùn)行機(jī)制

一、獨(dú)立董事制度的理論基礎(chǔ)

所有者與經(jīng)營者之間的委托代理關(guān)系產(chǎn)生的代理成本問題114二、獨(dú)立董事的職責(zé)和權(quán)利

（一）、獨(dú)立董事的職責(zé)

作為董事的一般職責(zé)：1）對股東履行受托責(zé)任

2）對公司履行忠誠責(zé)任1152、獨(dú)立董事特有的職責(zé)：1）監(jiān)督公司管理層

2）為公司決策的正確合理提供建議

3）評價(jià)董事會

4）提升公司名譽(yù)，降低公司交易成本

116（二）、獨(dú)立董事的權(quán)利（1）知情權(quán)

（2）監(jiān)督權(quán)（3）審核權(quán)

（4）否決權(quán)一套科學(xué)的保障獨(dú)立董事權(quán)力行使的機(jī)制是不可或缺的：美國公司的獨(dú)立董事和委員會制度

117

（三）獨(dú)立董事的激勵和約束機(jī)制

監(jiān)督的動機(jī)：人力資本的觀點(diǎn)獨(dú)立董事有傾向于保守謹(jǐn)慎的動機(jī)

1181、

對獨(dú)立董事進(jìn)行激勵的措施:1）固定薪金

2）持有公司股票

3）延期支付計(jì)劃

4）股票期權(quán)

5）保險(xiǎn)保障制度

1192、對獨(dú)立董事進(jìn)行約束的措施：

1）聲譽(yù)約束

2）法律約束

3）股權(quán)約束

4）市場約束

120第三節(jié)

、獨(dú)立董事制度在我國的實(shí)踐我國獨(dú)特的二元制公司治理結(jié)構(gòu)和股權(quán)分置、一股獨(dú)大的特征決定了獨(dú)立董事的尷尬獨(dú)立董事制度是否適合中國國情，應(yīng)如何讓獨(dú)立董事發(fā)揮作用呢？121

一、我國引入獨(dú)立董事制度的原因和過程

引入獨(dú)立董事制度的緣由：1、滿足在境外上市的要求

2、完善上市公司治理結(jié)構(gòu)

122（二）我國獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生與發(fā)展

1993年青島啤酒發(fā)行

H股，并按照香港證券市場的有關(guān)規(guī)定設(shè)立了兩名獨(dú)立董事，從而成為第一家引進(jìn)獨(dú)立董事的境內(nèi)公司

1997年12月中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布的《上市公司章程指引》第112條

1999年《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市公司規(guī)范運(yùn)作和深化改革的意見》

123上海證券交易所在2000年11月3日發(fā)布的《上市公司治理指引（草案）》中提出，將來上市公司“應(yīng)至少擁有兩名獨(dú)立董事，且獨(dú)立董事至少應(yīng)占董事總?cè)藬?shù)的20%2001年8月16日，中國證監(jiān)會正式發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，要求2003年6月30日前各上市公司董事會成員中至少應(yīng)包括三分之一的獨(dú)立董事，標(biāo)志著中國確立了獨(dú)立董事制度正式建立

124二、中國獨(dú)立董事的現(xiàn)狀

（一）我國獨(dú)立董事制度的建立已經(jīng)初具規(guī)模：截至2005年7月12日，據(jù)深圳證券信息有限公司統(tǒng)計(jì)，滬深兩市獨(dú)立董事人數(shù)共4574人，董事會總?cè)藬?shù)為13467人，獨(dú)立董事占董事會的比例為33.96%

專業(yè)化、知識化、年輕化、多元化125（二）我國獨(dú)立董事制度存在的問題2004年上海證券報(bào)對中國上市公司獨(dú)立董事進(jìn)行了一次大規(guī)模的抽樣調(diào)查，結(jié)果反映了中國獨(dú)立董事的現(xiàn)狀，令人吃驚。

1261、獨(dú)立董事的監(jiān)督能力有限

1）獨(dú)立董事人數(shù)少、比例低，其“制衡性”原則難以體現(xiàn)

2）獨(dú)立董事的工作時(shí)間和知情權(quán)得不到保證，其“公正性”原則令人懷

3）獨(dú)立董事不獨(dú)立1272、獨(dú)立董事的任職資格模糊：

在美國，擔(dān)任獨(dú)立董事的通常是退休的CEO、財(cái)務(wù)主管或財(cái)務(wù)管理咨詢專家、大學(xué)校長、成功的個體商人目前我國的上市公司往往聘請的是高校的知名教授、專業(yè)人士、政府官員。獨(dú)立董事的名流化比較顯著。但是應(yīng)該看到，政府官員或高校知名學(xué)者缺乏作為獨(dú)立董事的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，缺乏企業(yè)管理的經(jīng)驗(yàn)

1283、獨(dú)立董事的選拔機(jī)制不規(guī)范：

我國上市公司的獨(dú)立董事基本上是由大股東推薦產(chǎn)生的

“人情董事”

獨(dú)立董事的作用受到大股東的制約1294、獨(dú)立董事和監(jiān)事會的職責(zé)不明確二者均為公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，難免會存在一定的職責(zé)的重疊和功能行使上的沖突問題，造成監(jiān)督效率低下130三、完善我國獨(dú)立董事制度的建議一、完善相關(guān)的法律法規(guī)對《公司法》和《證券法》的修改，將有關(guān)獨(dú)立董事的基本制度在這兩部法律中予以體現(xiàn)將獨(dú)立董事的任職條件、聘任和解聘程序、具體的權(quán)利和義務(wù)以及報(bào)酬等問題予以法律化

131二、加快推進(jìn)股權(quán)分置改革，弱化大股東在董事會中的權(quán)力。

股權(quán)多元化有利于獨(dú)立董事的作用發(fā)揮132三、改革獨(dú)立董事的選拔機(jī)制，建立獨(dú)立董事托管制度。借鑒國外經(jīng)驗(yàn)：選聘機(jī)制做到制度化、程序化成立專門負(fù)責(zé)獨(dú)立董事選聘的自律性法人機(jī)構(gòu)建立獨(dú)立董事托管制度

133四、完善獨(dú)立董事的激勵和約束機(jī)制

（一）聲譽(yù)激勵機(jī)制，建立獨(dú)立董事的誠信檔案由中國證監(jiān)會設(shè)立專門的委員會或者獨(dú)立董事的自律性機(jī)構(gòu)來制定并管理獨(dú)立董事檔案，記錄全部上市公司獨(dú)立董事的業(yè)績情況，每年公布一次，以增加對獨(dú)立董事業(yè)績評價(jià)的透明度，讓股民來監(jiān)督獨(dú)立董事的工作績效。134二）完善薪酬激勵機(jī)制要確保獨(dú)立董事的獨(dú)立性，首先要確保獨(dú)立董事薪酬的獨(dú)立性由其自律性機(jī)構(gòu)建立獨(dú)立董事薪酬基金135（三）建立獨(dú)立董事保險(xiǎn)制度上市公司為獨(dú)立董事購買保險(xiǎn)，鼓勵獨(dú)立董事發(fā)表自己的意見136五、明確獨(dú)立董事與監(jiān)事會功能定位，充分發(fā)揮各自作用理順獨(dú)立董事與監(jiān)事會的關(guān)系協(xié)調(diào)好二者之間的關(guān)系，合理劃分雙方的權(quán)限，在具體履行職責(zé)時(shí)相互協(xié)作，發(fā)揮各自的優(yōu)勢，可以在防止控股股東控制一切，以及內(nèi)部人控制方面建立雙保險(xiǎn)137第五章公司治理機(jī)制解決代理問題的各種途徑138公司治理機(jī)制是什么

簡單劃分廣義的公司治理機(jī)制

139簡單劃分–內(nèi)外兼修?董事會：解決利益沖突和監(jiān)督業(yè)績?金融機(jī)構(gòu)：設(shè)計(jì)金融合同并進(jìn)行監(jiān)督?信息中介機(jī)構(gòu)：收集、核實(shí)、分析并提供公司信息?監(jiān)管機(jī)構(gòu)：制定規(guī)則并監(jiān)督執(zhí)行?公司控制權(quán)市場：收購兼并威脅等?破產(chǎn)機(jī)制：涉及頻臨破產(chǎn)企業(yè)?競爭：完善公司治理的外部機(jī)制?法律架構(gòu)：確定基本的游戲規(guī)則140簡單劃分—內(nèi)外兼修內(nèi)部控制系統(tǒng)——

利用一個公司現(xiàn)有的資源進(jìn)行人為制度設(shè)計(jì)來降低代理成本的各種途徑

外部控制系統(tǒng)——

超出一個公司的資源規(guī)劃范圍，依靠市場自發(fā)或政府干預(yù)等實(shí)現(xiàn)的降低代理成本的各種途徑

141內(nèi)部系統(tǒng)–董事會的運(yùn)作

–股東的權(quán)利–透明度–其他利益相關(guān)者142外部系統(tǒng)–政治基礎(chǔ)–法律基礎(chǔ)–監(jiān)管基礎(chǔ)–信息基礎(chǔ)–文化基礎(chǔ)143廣義的公司治理機(jī)制還包括公司的人力資源管理，收益分配與激勵機(jī)制，財(cái)務(wù)制度，企業(yè)戰(zhàn)略發(fā)展，決策管理系統(tǒng)，企業(yè)文化和一切與企業(yè)高層管理控制有關(guān)的其他制度。經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織OECD最近在它的有關(guān)文件中指出：公司治理機(jī)制明確了董事經(jīng)理股東和其他利益相關(guān)者之間的權(quán)利與責(zé)任的分配，規(guī)定了公司決策的規(guī)則和程序并提供了制定公司目標(biāo)的組織結(jié)構(gòu)，以及達(dá)到這些目標(biāo)和監(jiān)督績效的手段。144現(xiàn)代機(jī)制設(shè)計(jì)vs.治理機(jī)制最優(yōu)的（first-best）效率次優(yōu)理論（thetheoryofsecond-best）

145治理機(jī)制的類型

146第二節(jié)美、日、德公司權(quán)利分配與激勵約束機(jī)制比較公司利益相關(guān)者在公司權(quán)利分配中的地位公司約束機(jī)制公司激勵機(jī)制147公司利益相關(guān)者

在公司權(quán)利分配中的地位

148149公司激勵機(jī)制

報(bào)酬激勵控制權(quán)激勵聲譽(yù)激勵150公司激勵機(jī)制——報(bào)酬激勵在90年代的美國企業(yè)中，基本工資占了經(jīng)理符合報(bào)酬的33%，而長期激勵（包括股票期權(quán)、受限制股票和獎勵股）占了36%。剩余部分有短期分紅，18%；其他收益，10%；和額外補(bǔ)貼，3%。151公司激勵機(jī)制——控制權(quán)激勵在工業(yè)革命以前，所有者兼經(jīng)營者在企業(yè)中擁有利益、權(quán)利和運(yùn)作的控制權(quán)。19世紀(jì)以后，職業(yè)經(jīng)理人使得運(yùn)作和權(quán)力從三項(xiàng)職能從分化出來，所有者支擁有的法律上和事實(shí)上的利益，而經(jīng)營者擁有了法律上和事實(shí)上的權(quán)利。掌握經(jīng)營的控制權(quán)既滿足了經(jīng)營者優(yōu)越于他人的需要，又使得經(jīng)營者具有職位特權(quán)，享受職位消費(fèi)，給經(jīng)營者帶來正規(guī)報(bào)酬激勵以外的物質(zhì)利益滿足。152公司激勵機(jī)制——控制權(quán)激勵資本結(jié)構(gòu)對控制權(quán)的影響控制權(quán)爭奪戰(zhàn)與利益聯(lián)合對于經(jīng)營者所擁有的控制權(quán)大小是動態(tài)調(diào)整的過程，控制權(quán)產(chǎn)生的在職消費(fèi)一方面造成股東財(cái)富浪費(fèi)，但另一方面也對報(bào)酬激勵有替代性作用，經(jīng)營者在報(bào)酬較低的情況下，只要能保證較高的在職消費(fèi)，職業(yè)經(jīng)營者的角色仍是非常具有吸引力的。153公司激勵機(jī)制——聲譽(yù)激勵資本主義初期的商人身份資本結(jié)構(gòu)理論中Diamond的聲譽(yù)模型154美、日、德激勵機(jī)制比較美國——股票期權(quán)制度日本——事業(yè)型激勵機(jī)制（包括職務(wù)晉升、終身雇傭、榮譽(yù)稱號）德國——經(jīng)濟(jì)的手段（高薪制、實(shí)行優(yōu)厚的退休金和撫恤金制度、薪金與利潤掛鉤等）155第三節(jié)影響公司治理機(jī)制的因素

企業(yè)目標(biāo)企業(yè)的發(fā)展階段行業(yè)財(cái)務(wù)狀況法制條件市場狀況156157發(fā)展階段

業(yè)主制合伙制公司制158行業(yè)

傳統(tǒng)企業(yè)新興高科技企業(yè)159財(cái)務(wù)狀況

高層管理者(CEO等)的變動,繼任者往往從內(nèi)部提拔產(chǎn)生,但在公司陷入嚴(yán)重的財(cái)務(wù)困境的情況下,例如發(fā)生持續(xù)性虧損,董事會更可能從外部尋找接任者相關(guān)研究顯示,低劣的業(yè)績往往導(dǎo)致大股東的更換(朱紅軍,2002),而大股東的更換在大多數(shù)情況下將導(dǎo)致股權(quán)性質(zhì)、股權(quán)集中度發(fā)生變化。

股利政策160法制條件LLSV(1998)分析了普通法和大陸法(斯堪的那維亞－大陸法系、德國－大陸法系、法國－大陸法系)兩大法系對投資者保護(hù)的差異。

Klapper

和Love(2002)分析里昂證券(CLSA)對全球25個新興市場的495家上市公司治理水平的評級信息，結(jié)果表明，股東權(quán)利保護(hù)和執(zhí)法力度較強(qiáng)國家中的企業(yè)具