薦張文顯《法理學(xué)》（第4版）教材精講及真題解析

張文顯《法理學(xué)》（第4版）教材精講及真題解析第一章法學(xué)1.1重點(diǎn)導(dǎo)讀u價值分析方法u實(shí)證研究方法1.2本章要點(diǎn)詳解一、法學(xué)的研究對象法學(xué)是以法律現(xiàn)象為研究對象的各種科學(xué)活動及其認(rèn)識成果的總稱。通常從以下兩個角度劃分法學(xué)體系：（1）從法律部門劃分的角度，相應(yīng)地有憲法學(xué)、行政法學(xué)、民法學(xué)、刑法學(xué)、訴訟法學(xué)等；對于各部門法總體即整個法律制度的歷史研究，則構(gòu)成獨(dú)立的法律史學(xué)；對于比較法的理論和方法論的研究以及對各國法律制度或主要法系的整體比較，則構(gòu)成比較法學(xué)。（2）從認(rèn)識論的角度，將法學(xué)劃分為理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)。理論法學(xué)綜合研究法的基本概念、原理和規(guī)律等；應(yīng)用法學(xué)主要是研究國內(nèi)法和國際法的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容，以及它們的制定、解釋和適用。二、法學(xué)的歷史1．西方法學(xué)的歷史（1）西方法學(xué)起始于古希臘。成文法不多，以習(xí)慣法為主體。（2）古羅馬的法律制度是古代西方法律制度發(fā)展的頂峰。羅馬法學(xué)十分繁榮，法學(xué)不僅獲得了相對獨(dú)立的地位，而且成為羅馬法的淵源之一。（3）中世紀(jì)時期，獨(dú)立的法學(xué)消失，但仍存在一定的法律思想。中世紀(jì)后期，出現(xiàn)了以復(fù)興羅馬法為中心任務(wù)的法學(xué)研究和法學(xué)教育，并再次出現(xiàn)了職業(yè)法學(xué)家集團(tuán)，出現(xiàn)了注釋法學(xué)派。（4）文藝復(fù)興和宗教改革運(yùn)動時期，人文主義法學(xué)派產(chǎn)生。（5）17世紀(jì)，法權(quán)世界觀出現(xiàn)，核心是自由、平等、人權(quán)和法治，典型的表述形式是"社會契約論"和"天賦人權(quán)論"。（6）從18世紀(jì)末開始，出現(xiàn)了哲理法學(xué)派、歷史法學(xué)派、分析法學(xué)派。分析法學(xué)派的出現(xiàn)標(biāo)志著作為獨(dú)立學(xué)科的法學(xué)的出現(xiàn)。19世紀(jì)中期以后，法學(xué)開始由哲學(xué)家和政治學(xué)家的副產(chǎn)品成為職業(yè)法學(xué)家的法學(xué)。（7）20世紀(jì)初，社會法學(xué)派問世。新黑格爾主義法學(xué)派和新康德主義法學(xué)派開始在德、意等國傳播。（8）自20世紀(jì)50年代中期以后，新自然法學(xué)派、社會法學(xué)派、新分析法學(xué)派、行為主義法學(xué)，存在主義法學(xué)，綜合（統(tǒng)一）法學(xué)派，經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)派，批判法學(xué)派和"新馬克思主義法學(xué)派"紛紛問世。2．中國法學(xué)的歷史（1）夏、商、西周時期出現(xiàn)了以天命和宗法制度為核心的法律思想。當(dāng)時的立法尚不發(fā)達(dá)，人們的認(rèn)識能力也非常有限，法學(xué)產(chǎn)生的主客觀條件都不充分。（2）春秋戰(zhàn)國時期中國法律思想興盛和大發(fā)展的時期，各種學(xué)說、學(xué)派層出不窮。儒、法、墨、道四家都對法學(xué)的興起和發(fā)展做出了貢獻(xiàn)，其中法家的貢獻(xiàn)尤為突出。（3）西漢至清代①漢武帝采納董仲舒的"罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)"的主張，法學(xué)開始成為儒學(xué)倫理學(xué)的附庸。②在法學(xué)領(lǐng)域出現(xiàn)了"律學(xué)"，東晉以后，私人注釋逐漸為官方注釋所取代。③三國魏明帝時曾設(shè)律博士，專門傳授律學(xué)，在一定范圍內(nèi)出現(xiàn)了法學(xué)昌明的景象。④1840年鴉片戰(zhàn)爭后，當(dāng)權(quán)的洋務(wù)派主張中學(xué)為體、西學(xué)為用，以此為指導(dǎo)思想進(jìn)行改革。同時，清政府開始研究外國的法律，修訂本國的法律。官員和學(xué)生出國考察和學(xué)習(xí)法律，傳播西方資產(chǎn)階級的法律思想，開創(chuàng)了中國現(xiàn)代法學(xué)教育和法學(xué)研究。（4）民國時期民國時期官方的法學(xué)理論承襲封建的法律思想，移植西方資產(chǎn)階級的法學(xué)思想，為國民黨的政治統(tǒng)治和法律制裁提供理論依據(jù)。（5）新民主主義革命時期中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的新民主主義革命，結(jié)束了封建主義法學(xué)和半封建地主、半資產(chǎn)階級的法學(xué)，取而代之的是馬克思主義法學(xué)。三、法學(xué)與相鄰學(xué)科1．法學(xué)與哲學(xué)哲學(xué)是人類知識的總結(jié)和概括。在思想史上，哲學(xué)曾經(jīng)將包括法學(xué)在內(nèi)的一切學(xué)科都當(dāng)做這一體系的一個環(huán)節(jié)。19世紀(jì)中期以后，法學(xué)從哲學(xué)中分化出來，成為一門獨(dú)立的學(xué)科。法學(xué)與哲學(xué)的關(guān)系在法理學(xué)（法哲學(xué)）中表現(xiàn)得最為明顯。法理學(xué)（法哲學(xué)）是對法的一般基礎(chǔ)的哲學(xué)反思。2．法學(xué)與政治學(xué)政治學(xué)是以政治現(xiàn)象及其發(fā)展規(guī)律為研究對象的一門科學(xué)。由于法是政治活動和實(shí)現(xiàn)政治目標(biāo)的一種常規(guī)形式，因而政治和法具有內(nèi)在的統(tǒng)一性，法學(xué)和政治學(xué)有著內(nèi)在的聯(lián)系。3．法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)是研究各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系和經(jīng)濟(jì)活動規(guī)律的科學(xué)。法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)有著十分密切的聯(lián)系，這主要因?yàn)椋海?）法所反映的統(tǒng)治階級意志以及法所定型化的權(quán)利和義務(wù)及其界限，歸根結(jié)底是由這一階級的物質(zhì)生活條件決定的；（2）法律對經(jīng)濟(jì)起著能動的反作用，既能推動社會生產(chǎn)力的發(fā)展，也會阻礙社會生產(chǎn)力的發(fā)展；（3）民主和法治是商品經(jīng)濟(jì)、市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的產(chǎn)物。民主和法治的進(jìn)程取決于社會經(jīng)濟(jì)模式和經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平。（4）將經(jīng)濟(jì)學(xué)的許多理論模式和研究方法引入法學(xué)領(lǐng)域，可以加深和豐富人們對法律的認(rèn)識，有助于說明法律制度，促進(jìn)法律制度的改革。4．法學(xué)與社會學(xué)法學(xué)與社會學(xué)存在著相當(dāng)密切的關(guān)系，有很廣泛的共同論題。一方面，法學(xué)要研究社會中的法，把法作為社會現(xiàn)象的一部分研究；另一方面，社會學(xué)要通過法律研究社會，把法律作為社會內(nèi)容的形式。5．法學(xué)與歷史學(xué)歷史學(xué)是研究和闡述人類社會發(fā)展的具體過程及其規(guī)律性的科學(xué)。法學(xué)與歷史學(xué)有密切的關(guān)系，其緣由和表現(xiàn)是：第一，法律是凝結(jié)的歷史，或者說是歷史過程的產(chǎn)物。第二，法律的生命不僅是邏輯，更重要的是經(jīng)驗(yàn)。第三，歷史學(xué)的實(shí)證研究方法是法學(xué)可以借鑒的重要方法。第四，法學(xué)中的概念、范疇、理論觀點(diǎn)、學(xué)說、學(xué)派都是歷史的產(chǎn)物，有其產(chǎn)生和演變的過程。要想準(zhǔn)確而深刻地把握它們的內(nèi)涵，必須求助于歷史的考察。6．法學(xué)與邏輯學(xué)邏輯學(xué)是關(guān)于思維及其規(guī)律和規(guī)則的科學(xué)。法學(xué)與邏輯學(xué)共同關(guān)注的焦點(diǎn)是法律推理問題。法律推理是法律工作者從一個或幾個已知的前提（法律事實(shí)或法律規(guī)范、法律原則、判例等法律資料）得出某種法律結(jié)論的思維過程。四、法學(xué)的研究方法1．法學(xué)方法論概述（1）法學(xué)方法論含義法學(xué)方法論是指由各種法學(xué)研究方法所組成的方法體系以及對這一方法體系的理論說明。其內(nèi)容可分為兩個基本層次或方面：①法學(xué)方法論的原則，構(gòu)成了法學(xué)方法體系的理論基礎(chǔ)，并對各種方法的適用發(fā)揮著整體性的導(dǎo)向功能；②各種法學(xué)方法，構(gòu)成了法學(xué)方法體系的主干部分，在研究各種法律問題時發(fā)揮著廣泛的作用。（2）法學(xué)方法論的基本原則以馬克思主義為指導(dǎo)的法學(xué)理論研究必須堅(jiān)持以下幾點(diǎn)基本的方法論原則：①必須堅(jiān)持實(shí)事求是的思想路線。②必須堅(jiān)持社會存在決定社會意識的觀點(diǎn)。③必須堅(jiān)持社會現(xiàn)象的普遍聯(lián)系和相互作用的觀點(diǎn)。④必須堅(jiān)持社會歷史的發(fā)展觀點(diǎn)。2．階級分析方法階級分析方法就是用階級和階級斗爭的觀點(diǎn)去觀察和分析階級社會中各種社會現(xiàn)象的方法。階級之間的利益關(guān)系決定了階級分析方法在法學(xué)理論研究中具有不可替代的價值。3．價值分析方法價值分析方法就是通過認(rèn)知和評價社會現(xiàn)象的價值屬性，從而揭示、批判或確證一定社會價值或理想的方法。價值分析方法之所以是法學(xué)的基本方法，就在于法學(xué)的一個基本任務(wù)是揭示法的應(yīng)然狀態(tài)或價值屬性；法作為調(diào)整社會利益關(guān)系的規(guī)范體系，其本身就是一定價值觀念的體現(xiàn)。法學(xué)中的價值分析包括價值認(rèn)知和價值評價，它們是價值分析過程的兩個不同的階段或方面。4．實(shí)證研究方法（1）實(shí)證研究方法釋義實(shí)證研究方法是在價值中立（價值祛除）的條件下，以對經(jīng)驗(yàn)事實(shí)的觀察為基礎(chǔ)來建立和檢驗(yàn)知識性命題的各種方法的總稱。①價值中立，指在研究的過程中研究者不可以用自己特定的價值標(biāo)準(zhǔn)和主觀好惡來影響資料和結(jié)論的取舍，從而保證研究的客觀性。②經(jīng)驗(yàn)事實(shí)，指可以通過人們的直接觀察或間接觀察而被發(fā)現(xiàn)的確定的事實(shí)因素，這些事實(shí)因素是如此地確定、確實(shí)，以至于由此所作出的有關(guān)"是什么"的判斷具有高度的可靠性，即使發(fā)生爭議。也比較易于復(fù)核、檢驗(yàn)，而極少出現(xiàn)分歧嚴(yán)重、永無之境的爭議。（2）實(shí)證研究方法類型①社會調(diào)查方法社會調(diào)查是法學(xué)進(jìn)行實(shí)證研究的最基本的方法。其基本特點(diǎn)是研究者提出具體問題，擬訂出研究方案，通過觀察和實(shí)驗(yàn)采集資料和數(shù)據(jù)，在此基礎(chǔ)上提出知識性的命題。②歷史研究方法對法律進(jìn)行歷史的實(shí)證考察，可以使我們洞察某種法律現(xiàn)象在歷史上是怎樣產(chǎn)生的，在發(fā)展過程中經(jīng)過了哪些主要階段，并根據(jù)它的這種發(fā)展去考察這一事物的現(xiàn)狀及其原因。③比較研究方法即對兩個或兩個以上事物進(jìn)行比較研究。自20世紀(jì)中期以來，法學(xué)中的比較研究方法越來越得到普遍的重視。④邏輯分析方法a．邏輯分析方法在法學(xué)領(lǐng)域有著特殊重要的意義，主要是三方面的原因：第一，法律規(guī)則本身就是一個由各種概念所構(gòu)成并具有嚴(yán)謹(jǐn)邏輯結(jié)構(gòu)的判斷和命題。第二，由眾多規(guī)則所構(gòu)成的法律制度和法律體系，是一個具有邏輯一致性的有機(jī)整體。第三，適用法律規(guī)則解決糾紛時，只有嚴(yán)格遵循法律本身的內(nèi)在邏輯推導(dǎo)出結(jié)論，才能說服當(dāng)事人和社會公眾相信法律和司法公正。b．法學(xué)研究中的邏輯分析主要在四個層次上被使用。第一個層次是法律概念與法律事實(shí)之間的邏輯關(guān)系；第二個層次是法律規(guī)則之間的邏輯關(guān)系；第三個層次是法律規(guī)則與法律原則之間的邏輯關(guān)系；第四個層次是法律原則之間的邏輯聯(lián)系。⑤語義分析方法語義分析方法是通過分析語言的要素、句法、語境來揭示詞和語句意義的研究方法。五、法學(xué)教育與法律人才素質(zhì)的養(yǎng)成1．當(dāng)代中國的法學(xué)教育簡況中國正規(guī)的、職業(yè)化的法學(xué)教育是清末民初出現(xiàn)的。從1902年欽定京師大學(xué)堂設(shè)立法律學(xué)門、1906年建立北洋法政學(xué)堂從而開啟我國近代法學(xué)教育至今，中國法學(xué)教育經(jīng)歷了新中國成立前后兩個時期。新中國的法學(xué)教育經(jīng)歷了四個階段。（1）引進(jìn)初創(chuàng)時期（1949—1957）。在全國各地建立了一批政法院校，在一些綜合性大學(xué)設(shè)立了法律學(xué)系，從前蘇聯(lián)引進(jìn)了系統(tǒng)的法學(xué)教材，聘請了一批前蘇聯(lián)法學(xué)專家到重點(diǎn)政法院校任教。（2）遭受挫折時期（1958—1966）。"左"的思潮興起，法學(xué)教育急劇萎縮和衰敗。（3）恢復(fù)重建時期（1978—1991）。法學(xué)教育得以迅速恢復(fù)和發(fā)展。（4）改革發(fā)展時期（1992年至今）。90年代初期，一個多渠道、多形式、多層次、多規(guī)格的法學(xué)教育體系基本形成。從形式上，我國的法學(xué)教育分為普通法學(xué)教育和成人教育兩類。從層次上，我國的法學(xué)教育分為中等?？平逃⒏叩葘？平逃?、本科教育和研究生教育。大學(xué)本科和研究生法學(xué)教育是我國高層次法學(xué)和法律人才培養(yǎng)的主要途徑。2．現(xiàn)代公民的基本素質(zhì)（1）主體意識即明確認(rèn)識到自己是一個公民，而不是一個臣民；是社會政治生活和公共生活的主體，而不是無足輕重的客體；自己是作為一個有獨(dú)立意識和獨(dú)立地位的政治權(quán)利主體加入社會政治關(guān)系和政治程序的。（2）權(quán)利意識即意識到自己有與生俱來的作為人應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利，有各種經(jīng)濟(jì)權(quán)利、政治權(quán)利、社會權(quán)利、生態(tài)權(quán)利，并能清晰地懂得權(quán)利的正當(dāng)性、可行性、界限性，在法定范圍內(nèi)主張和行使自己的權(quán)利，勇敢地捍衛(wèi)自己的權(quán)利。（3）參與意識即意識到公民的本質(zhì)在于參與，參與社會政治生活、公共生活既是自己的權(quán)利，也是自己的義務(wù)，并依照法定或約定程序熱情而理智地參與政治生活，參與社會主義建設(shè)和公共事業(yè)管理。（4）平等意識即意識到自己與他人一樣，都是權(quán)利主體，在法律面前享有平等的權(quán)利，承擔(dān)平等的義務(wù)。（5）寬容態(tài)度即承認(rèn)別人有權(quán)利選擇與自己不同的行為方式、生活方式，發(fā)表不同的見解。（6）法治觀念即意識到法治優(yōu)于人治，尊重和遵守經(jīng)由合法程序制定的、旨在維護(hù)秩序、保障公正、促進(jìn)效率、實(shí)現(xiàn)自由的法律規(guī)則，按照法定界限和程序行使權(quán)利，抵制和監(jiān)督一切違法行為。（7）責(zé)任觀念即意識到自己對他人、社會、國家、人類負(fù)有公民的義務(wù)和責(zé)任。（8）理性精神具有理性精神的公民在利益平衡和價值選擇以及重大事件面前，能夠從實(shí)際出發(fā)，從人民利益出發(fā)，不跟著感覺走，不空想虛幻，更不被個人情緒和偏見所左右。（9）人本觀念即以人為本的觀念和理念。人本觀念的精髓是：一切從人出發(fā)，以人為中心，把人作為觀念、行為和制度的主體；人的解放和自由，人的尊嚴(yán)、幸福和全面發(fā)展，應(yīng)當(dāng)成為個人、群體、社會和政府的終極關(guān)懷。（10）全球意識觀察和處理任何基礎(chǔ)性、戰(zhàn)略性、全局性事務(wù)問題都必須有全球意識、全球視野、全球思維，要有全球化的問題意識以及應(yīng)對全球化的戰(zhàn)略意識。在全球化時代，我們不僅是中國公民，而且是世界公民。3．法律人才的基本素質(zhì)（1）基礎(chǔ)素質(zhì)①思想素質(zhì)。包括：a．立法為公、執(zhí)法為民的職業(yè)宗旨；b．追求真理，維護(hù)正義的崇高理想；c．崇尚法律，法律至上的堅(jiān)定信念；d．認(rèn)同職業(yè)倫理，恪守法律職業(yè)道德的自律精神。②文化素質(zhì)。包括：a．廣闊的知識背景；b．工具性技能；c．人際溝通能力。③身體心理素質(zhì)。身體素質(zhì)包括機(jī)體的力度、速度、韌度和耐受度。心理素