搶劫罪加重處罰情節(jié)的司法認(rèn)定

搶劫罪加重處罰情節(jié)的司法認(rèn)定

內(nèi)容提要：搶劫罪是一種常見多發(fā)罪。本論文對搶劫罪司法認(rèn)定過程中遇到的諸多問題，特別是對搶劫罪八種加重處罰情節(jié)進行了初步探討，以期有益于司法實踐的準(zhǔn)確適用。

關(guān)鍵詞：搶劫罪司法認(rèn)定加重情節(jié)

搶劫罪是一種嚴(yán)重侵犯公民人身安全和財產(chǎn)安全的暴力犯罪，也是歷來刑法打擊的重點之一。原刑法第150條對搶劫罪的規(guī)定過于原則，尤其是第2款加重處罰的情形不具體，實踐中不好把握，導(dǎo)致司法適用的不統(tǒng)一，影響了刑法保障機能的正常發(fā)揮。有鑒于此，修訂刑法對原刑法規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重的或者致人重傷、死亡的”情形作了具體化的規(guī)定，列舉了八種加重處罰的情形，使之更具操作性。入戶搶劫的；在公共交通工具上搶劫的；搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)的；多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的；搶劫致人重傷、死亡的；冒充軍警人員搶劫的；持槍搶劫的；搶劫軍用物資或者搶險、救災(zāi)、救濟物資的，應(yīng)“處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)?！边@種規(guī)定體現(xiàn)了罪刑相適應(yīng)原則的精神以及我國刑罰目的的要求。我國刑法確立的罪刑相適應(yīng)原則，堅持根據(jù)犯罪行為社會危害性的大小來確定刑事責(zé)任，要求重罪重判，輕罪輕判，罪刑相稱，罰當(dāng)其罪。搶劫罪基本構(gòu)成與加重構(gòu)成輕重不同的刑罰規(guī)定，正是貫徹與體現(xiàn)了罪刑相適應(yīng)的原則，有助于有效地貫徹我國刑罰改造罪犯和預(yù)防犯罪的目的。因此，準(zhǔn)確理解和掌握這些具體法定條件，是正確處理好嚴(yán)重?fù)尳俜缸锇讣年P(guān)鍵。下面僅就搶劫罪八種嚴(yán)重情節(jié)的理解進行探討，以期裨益于司法實踐。

一、對“入戶搶劫的”理解

正確理解“戶”的含義，是準(zhǔn)確認(rèn)定人戶搶劫的前提。關(guān)于“戶”的含義，刑法本身沒有明確規(guī)定，理論上和實踐中存在不同的看法。有人認(rèn)為，“戶”是指公民私人住宅。[1]也有人主張，“戶”不僅是指公民私人住宅，還包括國家機關(guān)、企業(yè)事業(yè)單位、人民團體、社會團體的辦公場所和供公眾生產(chǎn)、生活的封閉性場所。由于入戶搶劫是搶劫罪加重處罰的法定情形之一，因此對“戶”的含義的不同理解會導(dǎo)致司法實踐中行為人承擔(dān)懸殊不同的刑事責(zé)任。這也是為什么必須首先界定“戶”的原因所在。

筆者認(rèn)為，“戶”的含義應(yīng)指公民日常居住的私人家庭生活場所，包括公民的住宅及其院落，以船為家的漁民的漁船、牧民居住的帳篷等等，但不包括機關(guān)、團體、企業(yè)事業(yè)單位的辦公場所及供公眾生產(chǎn)、生活的封閉性場所，如旅客在旅店、飯店居住的客房、公共娛樂場所等。這是由加重打擊入戶搶劫的立法本意決定的。第一，入戶搶劫通常是非法侵入住宅罪與搶劫罪的競合犯罪。對于競合犯罪，應(yīng)擇一重罪從重處罰；第二，入戶搶劫的社會危害性遠遠大于一般的戶外搶劫犯罪。入戶搶劫的危害，輻射公民家庭生活的整個區(qū)域，戶內(nèi)所有在場的人及其財產(chǎn)，均成為搶劫犯罪的對象，不可避免地受到犯罪的侵害或威脅。由于被侵害的公民身處相對封閉的戶內(nèi)，當(dāng)其突然遭受入戶搶劫的侵害時，往往因不易與外界聯(lián)系而處于孤立無援的境地，加大了侵害人的危害性；第三，“戶”作為公民最基本的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利的庇護場所，是公民安身立命的地方，也是公民賴以生存、抵御災(zāi)害的最后屏障，如果公民在自己的住所內(nèi)都不能保證自己人身和財產(chǎn)的安拿，那么整個社會生活秩序也將被破壞殆盡；第四，人戶搶劫不僅侵犯了公民的財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)，還同時侵犯了公民日常生活的隱私權(quán)。這也是立法從加大對公民隱私權(quán)保護力度的角度出發(fā)而加重對人戶搶劫犯罪的懲罰力度的原因之一。上述四種情況，是“戶”作為公民日常居住的私人家庭生活場所的基本內(nèi)涵所特有的，在進入機關(guān)、團體、企業(yè)事業(yè)單位或供公眾生產(chǎn)、生活的封閉性場所實施的搶劫犯罪中是不存在的，既不涉及非法侵入住宅罪，也不象“戶”那樣具有隱蔽性和孤立性的特征，因為上述場所不僅與外界有一定的聯(lián)系，而且還有相應(yīng)的保衛(wèi)機構(gòu)，對搶劫犯罪的實施具有較大的抗制作用，從而在一定程度上降低了搶劫犯罪在這些場所發(fā)生的概率，不至于對公民的基本安全感造成威脅。因此，將“戶”的含義理解為公民日常居住的私人家庭生活場所是符合立法精神的，也便于司法實踐中準(zhǔn)確把握，體現(xiàn)重點打擊的意圖。同時，從刑法將“搶劫銀行或者其它金融機構(gòu)”與“入戶搶劫”并列規(guī)定為搶劫罪的加重情節(jié)的基本現(xiàn)狀來看，“戶”的外延也不包括機關(guān)、團體、企事業(yè)單位等的辦公場所。因為搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)主要是侵入上述機構(gòu)的辦公場所進行搶劫。如果入戶搶劫中的“戶”包括上述辦公場所，刑法第263條第3項就沒有必要規(guī)定搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)的構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重的搶劫犯罪了。確定“入戶搶劫”中的“戶”，有以下兩個問題需要特別注意：第一，當(dāng)公民的“戶”與生產(chǎn)、經(jīng)營場所相混雜時，在這些場所中發(fā)生的搶劫罪是否按“入戶搶劫”犯罪處理呢?如有的公民在其開辦的食品店、小賣部、修理店、手工作坊中起居生活，白天是經(jīng)營場所，夜晚是住宿休息的場所。這些場所到底是認(rèn)定為“戶”還是認(rèn)定為其他場所呢?筆者認(rèn)為，不可一概而論，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其經(jīng)營時間來確定該場所是“戶”還是其他場所。上述場所在其經(jīng)營時間內(nèi)不是公民的住宅，而是人來人往的公共場所。相反，在停止?fàn)I業(yè)后，顧客不許進入時，上述場所的用途已從營業(yè)場所轉(zhuǎn)化為公民住宿休息的場所，不經(jīng)允許是不能進入的，具有“戶”的基本功能。此時行搶當(dāng)然構(gòu)成入戶搶劫。第二，為看護公私財物而臨時搭建的建筑物能否看作是“戶”。如為看護瓜園而搭建的瓜棚、為看護漁塘而搭建的漁棚、為看護公共財產(chǎn)而搭建的值班室等等。筆者認(rèn)為，入戶搶劫中的“戶”，是公民居住的私人家庭生活場所，具備私人專屬性、日常生活性。二者均為“戶”所不可缺少的必備特征。上述為看護公私財物而臨時搭建的建筑物如值班室因不具有私人專屬性而不能認(rèn)定為“戶”，瓜棚、漁棚也因為不具有日常生活性而不能看作是“戶”，對上述建筑物行搶不能認(rèn)定為“入戶搶劫”。當(dāng)然，如果上述建筑物已經(jīng)事實上成為他人日常生活的場所，那么其性質(zhì)也就轉(zhuǎn)變?yōu)椤皯簟?，進入該建筑物實施搶劫犯罪的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為入戶搶劫。最高人民法院關(guān)于審理搶劫案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋：

刑法第二百六十三條第項規(guī)定的“入戶搶劫”，是指為實施搶劫行為而進入他人生活的與外界相對隔離的住所，包括封閉的院落、牧民的帳蓬、漁民作為生活場所的漁船、為生活租用的房屋等進行搶劫的行為。對于入戶盜竊，因被發(fā)現(xiàn)而當(dāng)場使用暴力相威脅的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為入戶搶劫。

二、“在公共交通工具上搶劫的”理解

公共交通工具是指從事于旅客運輸?shù)母鞣N火車、汽車、輪船、航空器等正在運營中的交通工具。因此，這里的公共交通工具應(yīng)當(dāng)具備如下兩個基本特征：1、公共性，即交通工具是面向不特定的多數(shù)人提供服務(wù)的。因此，對于是在僅供個人或某單位內(nèi)部使用的交通工具上(如私人轎車、工廠或?qū)W校的班車)搶劫的，不能認(rèn)為是“在公共交通工具上搶劫”。2．營運性，即公共交通工具必須是投入運營并且正在運營中。如果公共交通工具尚未投入營運或雖已投入營運但因維修或下班而停止?fàn)I運的也不能認(rèn)為是在公共交通工具上搶劫。當(dāng)然，公共交通工具在正常營運中的暫時停頓不影響對其營運性的判斷。

在公共交通工具的認(rèn)定上，有一個問題值得特別注意。即出租車是否交通工具?出租車乘客搶劫出租車司機是否屬于“在公共交通工具上搶劫”?理論上及實踐中存在較大分歧。一種觀點認(rèn)為，公共交通工具包括出租車，在出租車上搶劫屬于“在公共交通工具上搶劫”。理由是：1．從字義上講，客運出租車不同于私人用車或單位自用車，它是一種面向廣大公眾的交通工具，在營運期間任何人都有權(quán)乘坐，具有明顯的公共特性，與公共汽車、火車、輪船一樣同屬于公共交通工具的范疇。2．從實踐上看，搶劫出租車司機是一種較為嚴(yán)重的犯罪行為，社會危害性很大，在新刑法生效以前，司法實踐中就往往把在出租車上搶劫作為情節(jié)嚴(yán)重的一種予以重罰在新刑法實施以后，情節(jié)嚴(yán)重已經(jīng)有明確限定，如果不把出租車認(rèn)定為公共交通工具，就只能在三年以上十年以下量刑，可能導(dǎo)致量刑偏輕，不利于打擊和震懾這類嚴(yán)重刑事犯罪。所以對出租車乘客搶劫司機的應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“在公共交通工具上搶劫”。“在公共交通工具上搶劫”，應(yīng)當(dāng)包括行為人本身就在公共交通工具上，對旅客、司售、乘務(wù)人員實施的搶劫，也包括行為人對運行途中的公共交通工具加以攔截而未上公共交通工具搶劫的。對后一種情形的理解，主要是針對當(dāng)前較為猖獗的車匪路霸行為而言的。對“在公共交通工具上搶劫”作擴大解釋，理解為包括攔截公共交通工具搶劫，是符合司法實踐的客觀需要的，且不違背立法原意?！霸诠步煌üぞ呱蠐尳佟敝饕轻槍步煌üぞ呱系娜藛T及所載財物實施的，一般不應(yīng)當(dāng)包括搶劫公共交通工具本身。搶劫公共交通工具的，如果達到了數(shù)額巨大，應(yīng)當(dāng)適用本條第四項之規(guī)定。值得注意的是，對于行為人在飛行中的民用航空器上實施的搶劫，雖然其行為可能危及了飛行安全，但不論是否造成了嚴(yán)重后果，也應(yīng)當(dāng)適用“在公共交通工具上搶劫”論處，而不能適用刑法第123條之規(guī)定認(rèn)定為暴力危及航空安全罪，同時也不能適用數(shù)罪并罰，因為行為人的犯罪目的是搶劫財物，侵犯的主要客體符合搶劫罪的要件，屬于牽連犯，應(yīng)當(dāng)擇一重罪論處，而搶劫罪重于暴力危及航空安全罪。最高人民法院關(guān)于審理搶劫案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋：刑法第二百六十三條第項規(guī)定的“在公共交通工具上搶劫”，既包括在從事旅客運輸?shù)母鞣N公共汽車，大、中型出租車、火車、船只、飛機等正在運行中的機動公共交通工具上對旅客司售、乘務(wù)人員實施的搶劫，也包括對運行途中的機動公共交通工具加以攔截后，對公共場所交通工具上的人員實施的搶劫。

三、“搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)的”理解

從立法規(guī)定來看，銀行或者其他金融機構(gòu)是作為搶劫對象出現(xiàn)的。這里的“銀行”，是指人民銀行和商業(yè)銀行，包括外資商業(yè)銀行、中外合資商業(yè)銀行、外國商業(yè)銀行在我國境內(nèi)設(shè)立的分行、民營銀行等?！捌渌鹑跈C構(gòu)’是指銀行以外的依法從事貨幣資金的融通和信用的機構(gòu)，如證券公司、保險公司、信托投資公司、融資租賃公司、企業(yè)集團財務(wù)公司、城市信用合作社、農(nóng)村信用合作社、辦理郵政儲蓄、匯款業(yè)務(wù)的郵政企業(yè)等。但上述銀行或者其他金融機構(gòu)作為一個單位，其本身并不能成為搶劫對象，能夠成為搶劫對象的只能是銀行或者其他金融機構(gòu)的財物。搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)實際上只是限定了搶劫行為實施的特定區(qū)域范圍，既然可以成為搶劫對象的是銀行或者其他金融機構(gòu)的財物，那么，如何理解銀行或者其他金融機構(gòu)財物的范圍呢?是不是只要是銀行或者其他金融機構(gòu)的一切財物，如汽車、辦公用品、金庫中的現(xiàn)金等都應(yīng)包括在內(nèi)呢?還是應(yīng)對上述機構(gòu)的財物作限制性解釋呢?對此，有些著述未加任何限制。如有的著述認(rèn)為“搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)，是指行為人侵入銀行或者其他金融機構(gòu)所在建筑物內(nèi)對其財物進行的搶劫?！惫P者認(rèn)為立法之所以將“搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)的”規(guī)定為判處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)的法定情節(jié)之一，主要是考慮到銀行或者其他金融機構(gòu)是資金集中的場所，對其進行搶劫，具有較大的社會危害性。這種危害性主要就體現(xiàn)在對金融機構(gòu)的資金的搶劫上。根據(jù)金融機構(gòu)經(jīng)營業(yè)務(wù)的特殊性質(zhì)，有必要加強對金融機構(gòu)的特殊保護，因而將搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)作出限制解釋是必要的。即，搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)，是指搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)的財物。這里的財物，并非指銀行或者其他金融機構(gòu)的所有財物，而應(yīng)當(dāng)只指銀行或者其他金融機構(gòu)的特定財物，即金庫中的現(xiàn)金或者有價證券等財物。具體說是銀行或者其他金融機構(gòu)的經(jīng)營資金、有價證券、客戶資金。如存款、債券、其他款物、企業(yè)的結(jié)算資金、股票，而不包括銀行或者其他金融機構(gòu)的辦公用品、交通工具等財物。同時，搶劫銀行或者’其他金融機構(gòu)也應(yīng)當(dāng)包括對正在行駛途中的這些單位所屬運鈔車輛等所實施的搶劫。如果行為人不知是運鈔車而誤當(dāng)一般財物進行搶劫的，應(yīng)按對象認(rèn)識錯誤的原則處理，除符合其他嚴(yán)重情節(jié)的條件的情況(如搶劫數(shù)額巨大、搶劫致人重傷或者死亡等)外，不得視為情節(jié)嚴(yán)重的搶劫罪。

行為人只要明知是銀行或者其他金融機構(gòu)的特定財物而實施搶劫的，不論其實際上搶劫數(shù)額的多少，均應(yīng)作為搶劫罪的嚴(yán)重情節(jié)處刑，以體現(xiàn)立法對之從嚴(yán)懲治的精神。最高人民法院關(guān)于審理搶劫案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋：刑法第二百六十三條第項規(guī)定的“搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)”，是指搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)的經(jīng)營資金、有價證券和客戶資金等。搶劫正在使用中的銀行或者其他金融機構(gòu)的運鈔車的，視為“搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)”。

四、“多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的”理解

這里有兩個問題應(yīng)特別注意：一是多次搶劫，是指搶劫3次(含3次)以上。由于搶劫罪是一種嚴(yán)重的暴力犯罪，行為人多次實施搶劫表明其主觀惡性較大，因此，對其多次搶劫的行為，不論每次搶劫行為是否構(gòu)成犯罪，也不論其多次搶劫行為在時間上的間隔有多長，只要案發(fā)時多次搶劫行為未被追究且都在追訴時效內(nèi)依法應(yīng)予追訴的，都應(yīng)當(dāng)作為搶劫的次數(shù)予以計算。二是搶劫數(shù)額巨大的，是指行為人實際搶得的財物數(shù)額巨大，對于行為人以數(shù)額巨大的財物為搶劫目標(biāo)但所搶數(shù)額客觀上未達巨大標(biāo)準(zhǔn)或因意志以外的原因未能搶得財物的，應(yīng)按其實際取得的財物數(shù)額從重量刑或按搶劫數(shù)額巨大的未遂犯處罰?！皵?shù)額巨大”的具體標(biāo)準(zhǔn)，在新的司法解釋作出之前，仍應(yīng)按司法實踐中掌握的標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定。最高人民法院關(guān)于審理搶劫案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋：刑法第二百六十三條第項規(guī)定的“搶劫數(shù)額巨大”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，參照各地確定的盜竊數(shù)額巨大的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

五、“搶劫致人重傷、死亡的”理解

這種嚴(yán)重情節(jié)在修訂前的刑法中即有明確規(guī)定。對于“搶劫致人重傷”的含義，學(xué)界及實務(wù)界一致認(rèn)為既包括過失致人重傷，也包括故意致人重傷。但“搶劫致人死亡”是否應(yīng)包括故意殺人，或者只應(yīng)當(dāng)包括間接故意殺人，而不包括直接故意殺人，理論上及實踐中存在不同認(rèn)識。這些不同認(rèn)識直接導(dǎo)致了司法實踐對此類案件實體處理的不一致，有損法制的統(tǒng)一性和嚴(yán)肅性。筆者認(rèn)為，“搶劫致人死亡”應(yīng)當(dāng)包括故意殺人的情形在內(nèi)，理由是：第一，我國刑法明確把暴力手段作為搶劫罪的客觀構(gòu)成要件之一。其內(nèi)涵就是侵犯人身自由權(quán)、健康權(quán)直至生命權(quán)的強暴行為，其外延包括對身體強制、捆綁、毆打、傷害直至殺害的一系列表現(xiàn)形式。因搶劫而過失致人死亡的自是屬于“搶劫致人死亡”的情形，對于采用暴力手段排除被害人的反抗而故意殺害被害人的，也應(yīng)當(dāng)包含在“搶劫致人死亡”中。只不過在搶劫罪基本構(gòu)成中的暴力與加重構(gòu)成中的暴力在程度上應(yīng)有所區(qū)別，即基本構(gòu)成中其暴力手段僅限于輕傷害，而加重構(gòu)成中才包含故意殺人的內(nèi)容。第二，在我國刑法中，由于沒有像許多外國刑法那樣對以故意殺人為手段的搶劫罪專門規(guī)定諸如“強盜殺人罪”之類的結(jié)合犯，因而就不能像理解上述外國刑法中規(guī)定的“搶劫致人死亡”只能包括過失殺人那樣來理解我國刑法中“搶劫致人死亡”的含義。因而以故意殺人的暴力作為搶劫財物的手段時，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為與過失致人死亡統(tǒng)一包括在搶劫罪的嚴(yán)重情節(jié)“搶劫致人死亡”之中。

應(yīng)當(dāng)指出的是，“搶劫致人死亡”包括故意殺人在內(nèi)，并不意味著凡殺人取財或取財殺人的行為都定搶劫罪一罪而從重處罰。作為“搶劫致人死亡”中的故意殺人行為，僅限于將故意殺人作為搶劫財物的手段而當(dāng)場實施并當(dāng)場搶走財物的行為。對以下三種情況，則不應(yīng)按搶劫罪一罪論處或不應(yīng)按搶劫罪論處：(1)行為人為謀取被害人的錢財而先將被害人殺死的，應(yīng)定故意殺人罪，這種圖財殺人與搶劫中的殺人有兩點區(qū)別。一是圖財殺人是為了事后取得被害人財物，而搶劫殺人是在殺人當(dāng)場取得財物，二是圖財殺人既可圖謀動產(chǎn)，也可以是圖謀不動產(chǎn)，而搶劫殺人一般只能侵犯動產(chǎn)；(2)如果行為人在搶得財物后，出于滅口、報復(fù)或者其他動機將被害人殺死的，應(yīng)定殺人罪，與搶劫罪實行數(shù)罪并罰；(3)出于貪財以外的其他動機故意殺人之后，又起意占有死者的財物，應(yīng)以故意殺人罪和盜竊罪實行數(shù)罪并罰。

六、“冒充軍警人員搶劫的”理解

這里的軍警人員，是指軍人和警察，不包括其他執(zhí)法人員或者司法人員。軍人是指中國人民解放軍、中國人民武裝警察部隊的現(xiàn)役軍官(警官)、文職干部、士兵及具有軍籍的學(xué)員。警察是指我國武裝性質(zhì)的國家治安行政力量，包括公安機關(guān)、國家安全機關(guān)、監(jiān)獄、勞動教養(yǎng)管理機關(guān)的人民警察和人民法院、人民檢察院的司法警察。所謂冒充，是指通過著裝、出示假證件或者口頭宜稱的行為向被害人表明自己的軍警人員身份。冒充軍警人員，既包括根本不具有軍警人員身份的人冒充軍警人員，也包括具有軍人身份的人冒充警察、具有警察身份的人冒充軍人、或者具有此種軍警人員身份的人冒充彼種軍警人員。至于被害人對這種冒充行為是否以假當(dāng)真還是未被蒙騙，都不影響對此種法定情形的認(rèn)定。

值得注意的是，立法作此規(guī)定的本意是維護軍警人員及國家武裝力量的形象和聲譽，確保公眾對軍警人員的信任，但對真正的軍警人員實施搶劫應(yīng)如何處罰則未有明確規(guī)定，從而在立法上留下一個不小的漏洞。顯然，與冒充軍警人員搶劫相比，真正的軍警人員實施搶劫對軍警人員及國家武裝力量的形象和聲譽以及公眾對軍警人員的信任所造成的危害要遠遠大于前者，因而在刑法評價上也應(yīng)當(dāng)重于前者，至少也應(yīng)當(dāng)與前者相等。但從本條的規(guī)定來看，如果真正的軍警人員實施搶劫行為不符合刑法規(guī)定的其他加重處罰情節(jié)，則對其只能按照一般搶劫犯罪的刑罰處罰。這不能不說是搶劫犯罪立法的一個缺陷。在罪刑法定原則之下，該立法問題只有通過立法途徑加以解決了。

七、“持槍搶劫的”理解

這里規(guī)定的“持槍”，是指行為人在實施搶劫的過程中，手中持有槍支，無論行為人是否實際使用了槍支，均不影響對此種法定情形的認(rèn)定。如果行為人并未實際持有槍支，而是口頭上表示有槍，或者雖然隨身攜帶有槍支，但未持在手中，也未向被害人顯示，均不能認(rèn)定符合這一情形。行為人所持有的槍支，應(yīng)當(dāng)是屑于《槍支管理法》規(guī)定的槍支范圍。這里需要探討的一個問題是，行為人持假槍搶劫的能否視為“持槍搶劫”?有的學(xué)者對此持肯定態(tài)度，認(rèn)為立法者將“持槍搶劫”明列為搶劫罪的嚴(yán)重情節(jié)之一，其意不單在于從嚴(yán)打擊那些攜帶真槍、在客觀上有可能給被害人隨時造成人身安全損害的搶劫行為，而且也包括嚴(yán)懲那些攜帶假槍、足以給被害人造成巨大威脅、產(chǎn)生巨大心理恐懼的搶劫行為。從司法實踐的需要來說，將持假槍搶劫理解為“持槍搶劫”是十分必要的，因為大多數(shù)持槍搶劫的犯罪分子，都是以槍支作威脅，而持假槍造成的威脅與持真槍造成的威脅幾乎沒有什么區(qū)別。如果將持假槍搶劫的排除在“持槍搶劫”的情形之外，必然寬縱這種同樣具有嚴(yán)重危害性的搶劫犯罪。筆者認(rèn)為，上述觀點有失偏頗。雖然在客觀上持假槍搶劫也會同持真槍搶劫一樣給被害人的心理造成壓力，使被害人產(chǎn)生恐懼，易于搶劫犯罪得逞，但二者的客觀危害并不相同。持真槍搶劫，在客觀上有可能給被害人隨時造成人身生命安全的損害，將被害人置于現(xiàn)實的危險之中，因而其具有嚴(yán)重的社會危害性，依法應(yīng)予重罰。而這些是持假槍搶劫所不具有的，其社會危害性相對而言就要比持真槍搶劫小得多，并且當(dāng)被害人識破犯罪人是持假槍搶劫或者在事后得知是用假槍搶劫時，其因面對持(假)槍搶劫而產(chǎn)生的恐懼心理會因由槍支帶來的現(xiàn)實危險的破滅而得以很快恢復(fù)，