公司治理與管控模式和公營機構(gòu)與合組公司

（長江學(xué)者特聘教授）6/14/20231?應(yīng)對對策第四講6/14/20232?淡馬錫：公司治理的成功經(jīng)驗娃哈哈:與狼共舞的風(fēng)險德力西:難以抗拒并購的誘惑南孚：失去控股權(quán)之殤徐工：外資吹響兼并我國領(lǐng)航企業(yè)號角好孩子：一起典型的外資杠桿收購中海油：海外收購回顧與最新發(fā)展6/14/20233?案例一

淡馬錫：公司治理的成功經(jīng)驗6/14/20234?淡馬錫的治理經(jīng)驗淡馬錫的背景、基本情況政府在公司中扮演的角色淡馬錫治理和管理情況企業(yè)董事會結(jié)構(gòu)企業(yè)董事會運作情況6/14/20235?如民航局、電信局、港務(wù)局、地鐵局、公用事業(yè)局、建后發(fā)展局等。其主要功能是加強基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，為社會經(jīng)濟發(fā)展服務(wù)依據(jù)憲法成立的法定機構(gòu)依據(jù)公司法建立國有控股公司這些控股公司以盈利為目的，代表政府對所屬國有企業(yè)控股，從事各類資產(chǎn)經(jīng)營活動。淡馬錫控股公司就是這類公司的典型代表淡馬錫的背景背景：1955年取得獨立后，新加坡政府選擇了以市場經(jīng)濟為導(dǎo)向的經(jīng)濟體制。但是仍然重視國家對經(jīng)濟的干預(yù)和調(diào)節(jié)作用，重視發(fā)揮國有經(jīng)濟在國民經(jīng)濟中的主導(dǎo)作用。政府投資主要通過兩類機構(gòu)的活動來實現(xiàn)：6/14/20236?淡馬錫基本情況淡馬錫是新加坡財政部全資持有的控股公司，成立于1974年，專門持有政府投資的大型企業(yè)的股份，30年來的年平均股東投資回報率已超過16%，淡聯(lián)企業(yè)（全資和控股企業(yè))對新加坡GDP的貢獻率為10.3%。目前涉及的行業(yè)有通訊與傳媒、金融服務(wù)、交通與物流、能源與礦產(chǎn)、物業(yè)、基礎(chǔ)設(shè)施與工程、技術(shù)與其他。6/14/20237?政府在公司中扮演的角色《淡馬錫憲章》規(guī)定，新加坡政府在與新加坡國家安全和重要經(jīng)濟利益息息相關(guān)的經(jīng)濟資源類企業(yè)；國內(nèi)處于業(yè)務(wù)壟斷狀態(tài)的企業(yè)；為公眾提供基本服務(wù)的企業(yè)中扮演控股和主導(dǎo)角色?！兜R錫憲章》披露，只要有利于這些公司的經(jīng)營和長遠(yuǎn)發(fā)展，淡馬錫愿意淡化對其的控股。6/14/20238?淡馬錫治理和管理情況淡馬錫共有員工250多人，包括策略發(fā)展、企業(yè)發(fā)展、資本資源管理三大部門。淡馬錫董事會共有10名成員，董事會成員和總裁由董事會向財政部推薦，財政部同意后由其向總統(tǒng)提名，新加坡憲法規(guī)定淡馬錫等5家國有企業(yè)董事、總裁的任免需由民選總統(tǒng)批準(zhǔn)。淡馬錫需向總統(tǒng)和財政部分別報告經(jīng)營業(yè)績和財務(wù)狀況，而新加坡政府不干預(yù)淡馬錫和淡聯(lián)企業(yè)的經(jīng)營。淡馬錫不介入淡聯(lián)企業(yè)的日常經(jīng)營和運作上的決策，而是在淡聯(lián)企業(yè)的股東大會上行使股東權(quán)利。6/14/20239?淡馬錫及淡聯(lián)企業(yè)董事會結(jié)構(gòu)淡馬錫及淡聯(lián)企業(yè)董事會由股東單位的人員、管理層代表和獨立董事組成。作為股東單位的人員，淡馬錫委派進入淡聯(lián)企業(yè)的董事是外部非執(zhí)行董事，依據(jù)淡聯(lián)企業(yè)的不同情況，這類董事數(shù)量也不相同，有的淡聯(lián)企業(yè)甚至沒有。這些人員在淡聯(lián)企業(yè)領(lǐng)取的董事費，需全部上交淡馬錫，他們的薪酬在淡馬錫領(lǐng)取。6/14/202310?淡馬錫及淡聯(lián)企業(yè)董事會結(jié)構(gòu)淡馬錫及一級淡聯(lián)企業(yè)董事會中管理層代表只有總裁1人，作為執(zhí)行董事；首席財務(wù)官、首席運營官等人均不進入董事會。在二、三級淡聯(lián)企業(yè)董事會中，管理層代表有多于1人甚至超過半數(shù)的情況。淡馬錫及一級淡聯(lián)企業(yè)的董事會中，獨立董事均超過半數(shù)。截至2002年6月，各級淡聯(lián)企業(yè)董事會中約有600多個關(guān)鍵性董事職位（主要是指提名、審計、薪酬等委員會）是由獨立董事?lián)蔚摹?/14/202311?淡馬錫及淡聯(lián)企業(yè)董事會結(jié)構(gòu)在淡馬錫和絕大多數(shù)淡聯(lián)企業(yè)，董事長和總裁職位是由兩個人分別擔(dān)任的，董事長是獨立董事或外部董事。淡馬錫及淡聯(lián)企業(yè)董事會均下設(shè)專門委員會，其中上市公司必須按證券監(jiān)管規(guī)定設(shè)立審計、提名、薪酬和風(fēng)險管理委員會，其他專門委員會的設(shè)置由本企業(yè)董事會根據(jù)實際情況確定，不盡相同。6/14/202312?董事選聘的基本程序董事會提名委員會收集合格的人選，全球范圍內(nèi)進行；提名委員會在收集的人選中確定初步若干名人選，不少于2人；提名委員會與股東溝通，股東同意后，提名委員會提請董事會表決；對于淡馬錫控股企業(yè)，在股東大會上正式批準(zhǔn)該任免，獨資企業(yè)則由淡馬錫履行批準(zhǔn)程序。6/14/202313?總裁的更換必要時更換總裁是董事會的最重要任務(wù)之一，一些大型淡聯(lián)企業(yè)曾發(fā)生總裁任職一年多即被更換的情況。淡聯(lián)企業(yè)董事會基本上都制定了總裁繼任計劃，一般要有3名后備人選。6/14/202314?董事的任期與兼職第一次到淡聯(lián)任職的董事，首屆任期為1-2年，第二屆任期一般為2-3年，一屆任期最多3年。一般情況下，淡聯(lián)企業(yè)董事會每年更新三分之一的董事；除個別董事外，董事會成員6年內(nèi)全部更新。董事年齡不超過70歲，超過70歲的，每年必須在年度股東大會上重新選舉。淡馬錫及淡聯(lián)企業(yè)對董事兼職的數(shù)量沒有規(guī)定限制的數(shù)量，1人最多兼職6家公司董事職務(wù)。6/14/202315?董事薪酬與評價淡馬錫及淡聯(lián)企業(yè)確定董事薪酬一般堅持三原則：能反映董事所做的貢獻；符合市場和行業(yè)的慣例；獨立董事薪酬不能太高，以避免其對該職務(wù)產(chǎn)生依賴。淡馬錫非執(zhí)行董事薪酬由董事會專屬薪酬與在專門委員會任職薪酬兩個部分組成，每年的實際薪酬在3-5萬新元之間。淡馬錫鼓勵淡聯(lián)企業(yè)董事會自我進行整體評估、董事自我評價和董事長對個別董事進行評價。6/14/202316?董事會職能定位引導(dǎo)和制定公司的發(fā)展方向和速度。對公司的日常運作尤其是管理層負(fù)責(zé)的日常運作的妥當(dāng)性、合理性進行監(jiān)管。構(gòu)建擁有豐富商業(yè)經(jīng)驗的董事會。對管理層進行考核、獎懲和選聘或更換。6/14/202317?董事會的責(zé)任對股東負(fù)責(zé)，代表股東利益。確保公司由一個團結(jié)有力、專業(yè)干練的管理層負(fù)責(zé)日常經(jīng)營。確保公司遵紀(jì)守法、誠信至上。6/14/202318?董事長的職責(zé)在淡馬錫及淡聯(lián)企業(yè)，董事長是非執(zhí)行董事，但他們每周都安排一定時間到任職公司上班。其他時間在淡馬錫上班。淡馬錫及淡聯(lián)企業(yè)，董事長用于履行職務(wù)的時間一般遠(yuǎn)比其他董事多，董事長承擔(dān)了更多的職責(zé)。提議召開董事會；主持董事會會議；擔(dān)任至少一個專門委員會的主席；觀察和評估董事的表現(xiàn)；當(dāng)贊成票和反對票相等時，董事長有兩次投票權(quán)；提出各專門委員會人選的建議；與股東、管理層溝通的主要承擔(dān)人；重大事項代表公司；了解董事會運作的情況，并提出建議。6/14/202319?專門委員會的運作有的專門委員會獲董事會授權(quán)，行使董事會的決策權(quán)，例如常務(wù)委員會，董事長任該委員會主席，總裁作為成員，每月召開一次，負(fù)責(zé)審批一定額度范圍內(nèi)的項目。獨立性，淡聯(lián)企業(yè)中的上市公司的提名與薪酬委員會的成員均為獨立董事。專門委員會的結(jié)構(gòu)安排比較合理，1個委員會3-6人，1名董事兼職一般不超過3個。6/14/202320?董事會、董事長與

經(jīng)理層、總裁的職責(zé)劃分大家形成共識，董事會不負(fù)責(zé)由管理層負(fù)責(zé)的公司日常運作。但在一些具體事項上，由董事會還是管理層負(fù)責(zé)，各淡聯(lián)企業(yè)的做法不相同。例如，有的淡聯(lián)企業(yè)董事會負(fù)責(zé)首席財務(wù)官、首席運營官和科技部門經(jīng)理的提名，甚至負(fù)責(zé)兩級高管人員的提名。在一些具體事項上區(qū)分董事會與管理層的職責(zé)，一定要根據(jù)企業(yè)的實際情況。劃分界限關(guān)鍵在于董事會和董事長。董事會和董事長要有所為有所不為，董事長不應(yīng)就執(zhí)行性事務(wù)向總裁發(fā)表自己的看法，防止個人英雄主義。6/14/202321?董事會、董事長與

經(jīng)理層、總裁的職責(zé)劃分每年召開1-2次董事會與管理層溝通會。每位高管人員和部門經(jīng)理可以隨時與董事溝通，不需報批。董事長與總裁是董事會與經(jīng)理層溝通的橋梁。董事長與總裁每周當(dāng)面溝通已經(jīng)形成制度。淡馬錫過去每年要向財政部作兩次全面匯報，從今年改為一次，注重董事會與股東的溝通。6/14/202322?淡馬錫公司治理經(jīng)驗總結(jié)淡馬錫主要經(jīng)驗是董事會高效運轉(zhuǎn)與對經(jīng)理層充分授權(quán)淡馬錫以股東價值的提升為單一目標(biāo)而不是多重的目標(biāo)淡馬錫致力于構(gòu)建有能力的董事會，并要求董事會致力于挑選和定期考核高層領(lǐng)導(dǎo)，并放手讓他們?nèi)珯?quán)負(fù)責(zé)公司的領(lǐng)導(dǎo)工作，在確定領(lǐng)導(dǎo)后，董事會對具體運營則采取不干預(yù)的方針。淡馬錫依靠EVA體系考核淡聯(lián)企業(yè)，對淡聯(lián)企業(yè)具體經(jīng)營則絕不干預(yù)。淡聯(lián)企業(yè)則用EVA考核淡聯(lián)企業(yè)事業(yè)部，對具體經(jīng)營盡量少干預(yù)。6/14/202323?案例二娃哈哈：與狼共舞的風(fēng)險6/14/202324?達(dá)能并購?fù)薰竽焕_4月2日，宗慶后向外界自曝“娃哈哈中了達(dá)能惡意收購的圈套”。他說，達(dá)能欲強行以40億元人民幣的低價并購?fù)薰瘓F總資產(chǎn)達(dá)56億元、2006年利潤達(dá)10.4億元的其他非合資公司51％的股權(quán)，收購?fù)薰筮_(dá)能將在中國的食品飲料行業(yè)造成事實上的壟斷。達(dá)能并購?fù)薰录_始浮出水面!

6/14/202325?娃哈哈基本情況杭州娃哈哈集團有限公司創(chuàng)建于1987年，目前為中國最大的食品飲料生產(chǎn)企業(yè)，僅次于可口可樂、百事可樂、吉百利、柯特的全球第五大飲料生產(chǎn)企業(yè)。在全國26個省市建有100余家合資控股、參股公司，在全國除臺灣外的所有省、自治區(qū)、直轄市均建立了銷售分支機構(gòu)，擁有員工近2萬名，總資產(chǎn)達(dá)121億元。公司主要生產(chǎn)含乳飲料、瓶裝水、碳酸飲料、茶飲料、休閑食品等八大類近100個品種的產(chǎn)品，其中瓶裝水、含乳飲料、八寶粥罐頭多年來產(chǎn)銷量一直位居全國第一。2006年，公司實現(xiàn)營業(yè)收入187億元，娃哈哈在資產(chǎn)規(guī)模、產(chǎn)量、銷售收入、利潤、利稅等指標(biāo)上連續(xù)9年位居中國飲料行業(yè)首位。公司董事長兼總經(jīng)理宗慶后榮獲全國勞動模范、"五一"勞動獎?wù)?、全國?yōu)秀企業(yè)家、2002CCTV中國經(jīng)濟年度人物、2005年度中國最具影響力的企業(yè)領(lǐng)袖等榮譽。

6/14/202326?娃哈哈發(fā)展歷程6/14/202327?達(dá)能集團基本情況法國達(dá)能集團是一家位列世界500強的著名跨國食品公司，歐洲第三大食品集團。其三大主導(dǎo)產(chǎn)品（乳制品、餅干和瓶裝水）的銷量均列世界主導(dǎo)地位。達(dá)能集團不斷擴展在中國的業(yè)務(wù)，目前在中國已擁有十多家合資企業(yè)（達(dá)能餅干、上海正廣和、光明乳業(yè)、深圳益力、樂百氏、杭州娃哈哈和北京匯源）。

6/14/202328?達(dá)能中國二十年發(fā)展歷程1987年成立廣州達(dá)能酸奶公司。1994年與光明合資建立上海酸奶及保鮮乳項目，達(dá)能占45.2%的股份。1996年收購武漢東西湖啤酒54.2%的股權(quán)；與娃哈哈成立5家合資公司，獲得41%的股權(quán),亞洲金融風(fēng)暴后,拿到51%股權(quán)；收購深圳益力食品公司54.2%股權(quán)。2000年3月達(dá)能收購樂百氏92%的股權(quán)。2001年，達(dá)能亞洲有限公司參股光明，比例為5%。2004年收購梅林正廣和飲用水有限公司50%股份。2005年4月達(dá)能亞洲持有光明乳業(yè)股權(quán)，成為該公司第三大股東。到2006年4月，增持光明股權(quán)達(dá)20.01%。2006年7月法國達(dá)能以持股22.18%的比例成為中國匯源集團的第二大股東。2006年12月達(dá)能與蒙牛組建合資公司，達(dá)能持股49%。致力于酸奶等產(chǎn)品的生產(chǎn)、研發(fā)與銷售。

6/14/202329?事件背景：娃哈哈與達(dá)能聯(lián)姻1996年，娃哈哈與法國達(dá)能公司、香港百富勤公司共同出資建立了5家公司，生產(chǎn)以“娃哈哈”為商標(biāo)的包括純凈水、八寶粥等在內(nèi)的產(chǎn)品。當(dāng)時，娃哈哈持股49%，達(dá)能與百富勤合占51%。亞洲金融風(fēng)暴之后，香港百富勤將股權(quán)賣給達(dá)能，使達(dá)能躍升到51%的控股地位。

6/14/202330?事件背景：娃哈哈控制權(quán)狀況目前，達(dá)能控股51%，娃哈哈41%；合資公司共有5名董事，其中達(dá)能3席，娃哈哈2席；宗慶后牢牢掌握娃哈哈的經(jīng)營控制權(quán)，公司不設(shè)副總，總經(jīng)理直接管理中層；合資公司成立時，宗慶后與達(dá)能“約法四章”：第一，品牌不變；第二，董事長的位置不變；第三，退休職工待遇不變；第四，45歲以上職工不許辭退。6/14/202331?事件背景：商標(biāo)使用的“合同地雷”亞洲金融風(fēng)暴股權(quán)變更后達(dá)能與娃哈哈改簽了一份商標(biāo)使用合同，其中一條款稱“中方將來可以使用(娃哈哈)商標(biāo)在其他產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售上，而這些產(chǎn)品項目已提交給娃哈哈與其合營企業(yè)的董事會進行考慮”，即“提交合資公司董事會考慮”是中方使用娃哈哈商標(biāo)的前提。也正是這一條款，引發(fā)了今年的強行收購風(fēng)波。6/14/202332?事件進展：“合同地雷”引爆1999年，未經(jīng)合資公司董事會同意，宗慶后等設(shè)立非合資企業(yè)生產(chǎn)娃哈哈系列產(chǎn)品，但通過合資企業(yè)銷售渠道銷售；2006年12月，宗慶后成立營銷公司欲立新品牌，獨立銷售非合資企業(yè)產(chǎn)品。2007年4月，達(dá)能突然以商標(biāo)使用合同中娃哈哈集團“不應(yīng)許可除娃哈哈達(dá)能合資公司外的任何其他方使用商標(biāo)”為由，要求強行收購這幾家由娃哈哈職工集資持股成立的公司建立的、與達(dá)能沒有合資關(guān)系的公司。法國達(dá)能公司以娃哈哈違反“合同”為由，欲強行用40億元人民幣的低價并購杭州娃哈哈集團有限公司總資產(chǎn)達(dá)56億元、2006年利潤達(dá)10.4億元的其他非合資公司51%的股權(quán)。提議遭到宗慶后等的激烈反對。6/14/202333?達(dá)能-娃哈哈紛爭進入司法程序

2007年4月9日，作為合資企業(yè)的大股東，達(dá)能集團向娃哈哈合資企業(yè)的董事長寄出了正式的書函，要求他代表合資企業(yè)起訴未經(jīng)合法授權(quán)、非法銷售與合資企業(yè)相同的“娃哈哈”品牌產(chǎn)品的杭州娃哈哈食品飲料營銷有限公司?！斑@是我們采取法律行動的第一步，并為解決爭端設(shè)立了30天的期限?！?007年5月9日，達(dá)能亞洲(DanoneAsiaPteLtd。)及其全資子公司已經(jīng)正式向瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院提出8項仲裁申請。2007年7月,娃哈哈全面反擊,就“商標(biāo)”和“同業(yè)競爭”兩個焦點問題同在20-30家法院起訴達(dá)能。

6/14/202334?娃哈哈連續(xù)勝訴桂林競業(yè)禁止案:桂林市中級法院于2007年11月12日簽署了娃哈哈集團訴達(dá)能董事違反“競業(yè)禁止”行為的判決書，法院判決嘉柯霖停止擔(dān)任樂百氏中山公司、沈陽公司等樂百氏子公司以及深圳益力等多家競爭性公司的董事職務(wù)，停止擔(dān)任桂林娃哈哈董事職務(wù)。杭州商標(biāo)仲裁案:2007年12月7日,杭州市仲裁庭作出裁決，支持娃哈哈要求確認(rèn)其與合資公司在1996年2月29日簽署的《商標(biāo)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》已經(jīng)終止的仲裁申請，“娃哈哈”商標(biāo)屬于娃哈哈集團所有，終止此前與達(dá)能合資公司簽訂的《商標(biāo)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。新疆損害公司利益案:2007年12月11日，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團農(nóng)八師中級人民法院對達(dá)能方面的金加投資有限責(zé)任公司(達(dá)能是持有達(dá)能-娃哈哈合資公司51%股權(quán)的金加投資有限責(zé)任公司的唯一股東)訴宗慶后董事長損害公司利益糾紛一案作出民事判決：駁回原告達(dá)能金加投資有限責(zé)任公司的訴訟請求，案件受理費24656元由原告金加投資有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)。6/14/202335?達(dá)能-娃哈哈回歸和談2007年12月23日奧美公關(guān)相關(guān)負(fù)責(zé)人證實，杭州娃哈哈集團與法國達(dá)能集團已決定結(jié)束對抗，回歸和談。發(fā)布這一消息的丁瑩女士說，這一共識是在中國商務(wù)部的斡旋下取得的。2008年3月達(dá)能提出新的合作方案：達(dá)能提出將雙方所有合資公司和非合資公司重新整合，組成一家新的公司并實現(xiàn)A股上市，由雙方各持有其中40%的股份，余下20%作為公眾股；若達(dá)能對該公司的持股比例低于40%，則須保證該部分股權(quán)在上市后市值在500億元以上。達(dá)能的新方案中，同意了以更高的價格收購?fù)薰呛腺Y公司的資產(chǎn)，不過并非宗慶后提出的按50倍市盈率的價格，而是發(fā)行價的50%。宗慶后2008年3月9日在北京參加兩會時說，他無法接受法國達(dá)能集團在新一輪和談中提出的新的合作方案。6/14/202336?宗慶后陷入“偷稅門”？

2007年8月，國家稅務(wù)總局收到舉報“宗慶后隱瞞巨額境內(nèi)外收入，未如實申報個人所得稅”。而后，迅速督促杭州地稅局查辦。宗慶后在稅務(wù)部門啟動調(diào)查后，于2007年10月補繳了2億多元的稅款，使應(yīng)繳而未繳的稅款只剩下數(shù)百萬元。2007年11月，杭州地稅局正式立案調(diào)查。2008年4月13日，《財經(jīng)》雜志披露了宗慶后偷逃個人所得稅近3億元的消息，偷稅事件爆光。2008年4月15日，宗慶后接受采訪時，說：“由于達(dá)能舉報我偷漏稅，因此，稅務(wù)部門根據(jù)舉報對本人及娃哈哈所有的公司進行了稽查，我本人與集團所有分公司都在積極配合檢查。”偷漏稅或又是合同陷阱？根據(jù)娃哈哈合資公司和宗慶后簽訂的《服務(wù)協(xié)議》副本中第八條的規(guī)定，宗慶后有義務(wù)“負(fù)責(zé)就工資、獎金以及其他利益，繳納在中國及其他地區(qū)的任何種類的任何稅款、收費或征費”。相關(guān)資料：我國《刑法》第201條規(guī)定，偷稅數(shù)額在1萬元以上、并且達(dá)到應(yīng)納稅額的10％以上的，方構(gòu)成偷稅罪。6/14/202337?娃哈哈-達(dá)能對偷稅問題的表態(tài)娃哈哈：“這是達(dá)能為宗慶后設(shè)置的一個陷阱”，“欲將宗慶后置于死地，而達(dá)到其能順利掠奪娃哈哈公司利益的目的”。達(dá)能公司：不管在哪里運營，達(dá)能都始終遵守當(dāng)?shù)氐姆煞ㄒ?guī)，達(dá)能與宗慶后先生簽署的協(xié)議完全合法。這一稅案與達(dá)能目前正在和宗先生進行的商談沒有關(guān)系。娃哈哈集團工會顧問李肅：協(xié)議的確都注明了是由宗慶后自己繳稅，但是宗慶后所拿到的收入是少了一部分的，達(dá)能中國區(qū)總裁秦鵬當(dāng)初曾告知宗慶后，會代其在新加坡繳稅，所以宗從來都不知道自己沒有繳過稅，也沒有要求達(dá)能方面出具完稅證明。秦鵬：無論他本人還是達(dá)能，都從未告訴過宗慶后會代其繳稅，達(dá)能沒有替宗先生繳稅的責(zé)任和義務(wù)，因此也從來沒有在境外替他繳過稅。6/14/202338?爭論的焦點與雙方立場雙方爭論的焦點主要集中于娃哈哈的商標(biāo)使用權(quán)。宗慶后和娃哈哈集團的立場：1.認(rèn)為合資合同條款不平等；合同只限制娃哈哈不得生產(chǎn)競爭性產(chǎn)品，而對達(dá)能未作限制，不同平；2.認(rèn)為商標(biāo)使用許可合同實際上是一個變相的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同；3.認(rèn)為非合資公司生產(chǎn)的產(chǎn)品經(jīng)過合資公司銷售的是代加工性質(zhì)，不違法。6/14/202339?爭論的焦點與雙方立場達(dá)能公司的立場：1.合同公開公平；2.根據(jù)合資企業(yè)合同的雙方約定，娃哈哈合資企業(yè)享有獨家生產(chǎn)、經(jīng)銷、銷售娃哈哈品牌的食品和飲料的權(quán)利；3.向管理層下最后通牒，限期解決非合資企業(yè)問題；4.非合資公司未經(jīng)達(dá)能同意，若是代加工產(chǎn)品，價格應(yīng)按照合資公司與非合資公司平均利潤率來確定。6/14/202340?案例三德力西:難以抗拒并購的誘惑6/14/202341?2006年12月17日，德力西集團與施耐德電氣達(dá)成戰(zhàn)略合作協(xié)議,德力西集團并購案浮出水面。又一家處于市場領(lǐng)先地位的民營企業(yè)進入跨國公司的版圖.6/14/202342?德力西與施耐德概況德力西集團是中國低壓電器產(chǎn)品銷售市場的領(lǐng)先企業(yè)之一，在中國低壓電器市場位居第二,僅次于南存揮的正泰集團,目前共有員工一萬四千多人,德力西還是中國公認(rèn)的知名商標(biāo)之一。德力西是我國成功民營企業(yè)的典范之一.施耐德電氣是全球聞名的低壓電器產(chǎn)品領(lǐng)軍者，擁有悠久的歷史和強大的實力，在中國市場也居于領(lǐng)先地位,擁有梅蘭日蘭、美商實快、TE電器三大品牌。全球銷售額超過700億人民幣，在130個國家擁有60000多名員工，180多個生產(chǎn)廠，620個辦事處，5000多個銷售點。在中國擁有3個分公司、16個辦事處、8個合資公司、3個物流中心、300多家分銷商、員工人數(shù)

2300

人。

6/14/202343?2023/6/14?44施耐德并購德力西的背后施耐德曾企圖并購正泰集團1994年，施耐德提出以現(xiàn)金方式收購正泰80％的股權(quán)，談判失敗;1995年1月，施耐德就在杭州起訴正泰產(chǎn)品侵權(quán)；1998年，施耐德又提出要控股正泰51％，談判失敗;1999年1月份，施耐德又在北京提起訴訟；2004年，施耐德與正泰提出以50∶50的方式合資;正泰當(dāng)時建議將雙方在中國的所有資產(chǎn)合在一起，施耐德同意保留正泰品牌，但是出口渠道必須由施耐德掌握，另外，3年后，施耐德再收購正泰持有的另外50％股份。最終，雙方在品牌、董事會發(fā)言權(quán)等事項上沒有達(dá)成一致。2005年，施耐德再次在意大利、英國、法國等國家發(fā)起對正泰的知識產(chǎn)權(quán)訴訟，并給多家正泰的國際客戶發(fā)出銷售警告，以及印有蒙娜麗莎和猴子圖樣的暗示性歧視競爭對手宣傳畫。

6/14/202345?施耐德在中國的并購路徑在與德力西合資以前，施耐德在國內(nèi)有15起成功的收購案，包括奇勝電器、天津萬高、陜西寶光和上海電器廠等。目前，其已搶占中國低壓電器高端領(lǐng)域近15％的市場份額。10年前，施耐德在中國的營業(yè)額只有3億元，而2005年則達(dá)到60多億元，2006年有望實現(xiàn)80億元，今年則意圖掘金百億。施耐德與國內(nèi)的合資公司，基本都是“先合、后虧、再控制”的路數(shù)。因此，一個可能的結(jié)果是雙方合資前兩年，施耐德將會用超低價、高質(zhì)量的產(chǎn)品來跟同行惡性競爭，造成合資公司市場份額大增，同時造成合資公司巨虧，逼迫德力西出讓合資公司50%股份。按施耐德操作慣例，完成并購后一定要掌握自己的渠道。施耐德電氣(中國)投資有限公司分散市場銷售部經(jīng)理閆小冰曾向外界表示：“就像物流外包不好控制服務(wù)質(zhì)量一樣，只有掌握了銷售的渠道，才能更好地了解并滿足客戶需求?！?/14/202346?“政府一定要看清楚，跨國公司跑到這個鄉(xiāng)下地方來干什么？它的目的就是壟斷，在低壓電器領(lǐng)域高、中、低端通吃！”“中外合資企業(yè)最終被外資完全掌控的案例不在少數(shù)，外資進入的策略佷明確，就是掌握主動權(quán)?！薄翱鐕緫T于用標(biāo)準(zhǔn)、專利、收購、誘惑、威脅、污蔑等一切手段來達(dá)到目的。”正泰已經(jīng)擬好給有關(guān)部門“上書”的文稿，具體說明施耐德將對原本以民營企業(yè)為主的低端市場造成猛烈沖擊，并希望政府在稅收方面對外資和民企一視同仁?，F(xiàn)在是中國低壓電器行業(yè)競爭最激烈、最脆弱的時刻，施耐德的入局，勢必讓民族品牌感到“壓力很大、危險很大”。而且，合資以后，將是跨國公司占主導(dǎo)地位。作為全球最大的低壓電器企業(yè)，施耐德如果與德力西合資，意味著民族品牌的網(wǎng)絡(luò)、低價等本土優(yōu)勢將失去；不過，合資本身符合國內(nèi)法律規(guī)定，似無可爭議。

對德力西并購案的相關(guān)評論6/14/202347?案例四南孚：失去控股權(quán)之殤6/14/202348?南孚基本情況南孚電池的前身是南平電池廠，1958年創(chuàng)建于福州，1965年開始生產(chǎn)一些軍工用品，將廠址遷到南平。1987年，時任廠長的陳來茂在中國出口商品建設(shè)基地總公司提供的一次出國考察的機會中發(fā)現(xiàn)，具有高新技術(shù)的堿性高能鋅錳電池將擁有廣闊的市場前景。借助于中國對外貿(mào)易租賃公司的租賃形式及日本方面的貸款，1990年7月15日，南孚以6000多萬元引進第一條日本富士ＬＲ6堿性鋅錳電池生產(chǎn)線正式投產(chǎn)。在陳的主導(dǎo)下于1993年再次引進了國內(nèi)第一條ＬＲ03（7號)堿性高能鋅錳電池生產(chǎn)線。此后，南孚電池進入高速發(fā)展期，1998年，南孚電池固定資產(chǎn)達(dá)4億元。6/14/202349?南孚被收購前后福建省南平南孚電池有限公司成立于1988年，由南平電池廠與福建興業(yè)銀行、中國出口商品基地建設(shè)福建分公司（簡稱“基地福建公司”）、香港華潤集團百孚有限公司(基地福建公司的子公司)合資組建而成。在全國電池生產(chǎn)行業(yè)可以說是首屈一指。2003年，南孚占據(jù)全國電池市場的半壁江山，總銷量超過7億只，產(chǎn)值7億6千萬。南孚已發(fā)展成為中國第一，世界第五大堿性電池生產(chǎn)商。2003年8月，南孚突然被其競爭對手美國吉列公司收購。這一事件當(dāng)時在全國引起了不小的轟動：這個曾經(jīng)讓中國人引以為豪的“民族力量”――南孚電池怎么一夜之間就落入美國人手里了？

6/14/202350?收購前股權(quán)結(jié)構(gòu)1999年，南孚正處在發(fā)展的黃金時期，在南平市政府吸引外資政策的要求下，上述股東以南孚69％股份作為出資與摩根士丹利、荷蘭國家投資銀行、新加波政府投資公司合資組成中國電池有限公司。其中，外方持股49％，中方持股51％。新成立的中國電池有限公司掌握了南孚的絕對控股權(quán)，也就是說外方股東只要再增加2％的股份，就可通過中國電池間接控股南孚。6/14/202351?收購后股權(quán)結(jié)構(gòu)南孚后來被出賣給競爭對手的厄運由此開始：首先是百孚公司由于經(jīng)營不善，造成巨額虧損，被迫向摩根士丹利出讓了中國電池8.25%的股份。接著，摩根士丹利以1500萬美元獲得了原屬基地福建公司的20％中國電池股份。2002年，外方股東又收購多達(dá)1000萬美元的中國電池股份。至此，中國電池有限公司的絕大部分股份基本上都已轉(zhuǎn)入外方股東手中，而它們對南孚的控股也已達(dá)到了72％。6/14/202352?收購的結(jié)果本來摩根士丹利希望中國電池有限公司能夠在海外上市，從而給它帶來巨額的股票收益，但是由于各種原因中國電池遲遲未能上市。外方股東等不及了，它們以1億美元的價格將中國電池的全部股份出售給美國吉列公司。外方股東投資約4200萬美元，一下賺了5800萬美元！2003年8月11日，生產(chǎn)“Mach3”剃須刀和金霸王電池等消費產(chǎn)品的美國吉列公司宣布，已經(jīng)買下中國電池生產(chǎn)商南孚電池的多數(shù)股權(quán)――南孚成了它的子公司了。

6/14/202353?巨大的反差2003年8月，排名中國第一，世界第五大堿性電池生產(chǎn)商--福建南孚電池有限公司被其競爭對手美國吉列公司收購。南孚占據(jù)全國電池市場的半壁江山，總銷量超過7億只，產(chǎn)值7億6千萬。南孚已發(fā)展成為中國第一，世界第五大堿性電池生產(chǎn)商。短短幾年時間，南孚由中國電池生產(chǎn)業(yè)的巨頭變成了其競爭對手的子公司，而且這個競爭對手曾是它的手下敗將。吉列的金霸王電池進入中國市場十年，卻始終無法打開局面，市場份額不到南孚的1/10。6/14/202354?南孚被收購的深刻影響南孚被并購后，不僅對其發(fā)展產(chǎn)生了重大的影響，也對其員工產(chǎn)生了巨大的心理沖擊。南孚被收購后不久，原總經(jīng)理陳來茂便黯然辭職。他用十幾年的辛勤奮斗換來的知名品牌―“南孚”，已經(jīng)是別人的了。南孚的員工們心里都感到了極大的失落―南孚已經(jīng)不屬于他們了，南孚已經(jīng)不是中國的了。南孚的明天在哪里？自己究竟在為誰工作？6/14/202355?事件的后續(xù)總經(jīng)理吐露了當(dāng)時合資苦衷：“南孚其實并不缺乏資金，相反，我們的資金很充裕。南孚當(dāng)時是被迫合資的！”談到南孚被迫引入外資，南孚的另一位高層管理人員激動地說：“摩根士丹利是一只狼，與它合資根本就不會有什么好下場！”據(jù)說當(dāng)初南孚與摩根士丹利合資時是某位領(lǐng)導(dǎo)極力促成的，這位領(lǐng)導(dǎo)因為給南平吸引了巨額外資，政績卓著，得到了提升。6/14/202356?案例五徐工：外資吹響兼并我國領(lǐng)航企業(yè)號角6/14/202357?徐工集團基本情況徐工集團的資產(chǎn)規(guī)模、人員規(guī)模、銷售收入在當(dāng)?shù)仄髽I(yè)中排名數(shù)一數(shù)二，在江蘇省工業(yè)企業(yè)中位列前10名，整個工程機械國內(nèi)136個產(chǎn)品，占一半以上，并且有20個左右產(chǎn)品市場占有率在前3名?！?005年中國工程機械本土品牌調(diào)查報告》在《中國工程機械》雜志2005年第5期上發(fā)布，他以知名度、認(rèn)知度、美譽度均名列第一成績,并再次榮登榜首，成為中國工程機械最具競爭力品牌。6/14/202358?徐工集團基本情況徐工集團成立16年來，堅持以工程機械為核心的多元化發(fā)展，致力于走品牌經(jīng)營之路，努力打造徐工國際知名品牌，形成了覆蓋工程機械大部分領(lǐng)域的16大類

78個系列

400多個品種的產(chǎn)品，產(chǎn)品出口至世界60多個國家和地區(qū)，年營業(yè)收入由1989年成立時的3.3億元增長到2004年的170億元，成為行業(yè)龍頭企業(yè)。徐工2004年獲得行業(yè)首個“中國馳名商標(biāo)”

，徐工牌裝載機2004年獲“中國名牌產(chǎn)品”，徐工在品牌榜上的突出表現(xiàn)，是徐工在過去數(shù)十年中成功經(jīng)營的結(jié)果，是市場千錘百煉的結(jié)晶，是建設(shè)品牌、傳播品牌的成果。6/14/202359?2005中國工程機械年度十一大新聞之一

全球最大的機械設(shè)備制造商--美國卡特彼勒公司正在中國展開一場并購擴張風(fēng)暴，中國機械制造業(yè)的龍頭企業(yè)幾乎都被列入并購計劃中；但事實上，全球最大的投資集團凱雷已搶先下手，率先收購了徐工集團工程機械有限公司。據(jù)資料顯示，2005年底公司公告:“徐工集團與國際投資機構(gòu)凱雷投資集團簽署協(xié)議，凱雷將出資3.75億美元現(xiàn)金購買徐工集團子公司——徐工集團工程機械有限公司85%的股權(quán)”。由此，凱雷正式收購“徐工機械”有限公司，凱雷投資素有“總統(tǒng)班底公司”（老布什從總統(tǒng)任上退下后出任該公司顧問委員會主席）之稱，是全球最大直接投資集團，曾在世界各地參與多起舉世矚目的并購重組。6/14/202360?事件發(fā)展的前后徐工集團2002年開始啟動其改制計劃，并在江蘇省產(chǎn)權(quán)交易所掛牌面向全球?qū)ふ液献骰锇??？ㄌ乇死赵谧畛跞雵校已杆傧蛐旃ぜ瘓F表示了并購愿望，但顯然徐工集團對其心存疑慮。2004年，徐州方面對入圍者第一輪淘汰后，公布6家潛在投資者。當(dāng)時一般都認(rèn)為卡特彼勒勝算最大。但同年10月第二輪篩選，卡特彼勒被淘汰出局，余者為清一色的金融資本：美國國際投資集團、摩根大通亞洲投資基金、凱雷亞洲投資公司?？ㄌ乇死詹凰佬?，2005年8月8日，該公司在北京人民大會堂召開全球董事會

2005

年會，全球14位董事和5位集團總裁出席，實為空前。其CEO說“中國市場代表著當(dāng)今建筑機械行業(yè)最大的增長機會”，意思是志在必得。會后該CEO率全體高官直奔徐工集團。據(jù)知情者透露，歐文斯在徐州與徐工集團總裁王民舉行會談，要求徐工放棄與其他外商的談判，選擇卡特彼勒改制。一時傳言四起。

6/14/202361?事件發(fā)展的前后徐工科技的公告稱，公司于2005年10月25日接到第一大股東徐工機械通知，徐工機械的大股東——徐工集團于2005年10月25日與凱雷徐工機械實業(yè)有限公司（以下簡稱凱雷徐工）簽署《股權(quán)買賣及股本認(rèn)購協(xié)議》及《合資合同》。據(jù)兩項文件，凱雷徐工同意以相當(dāng)于人民幣20.69億元的等額美元，購買徐工集團所持有的82.11%徐工機械股權(quán)；同時徐工機械在現(xiàn)有注冊資本人民幣12.53億元的基礎(chǔ)上，增資人民幣2.41億元，全部由凱雷徐工認(rèn)購。上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓及增資完成后，凱雷徐工將擁有徐工機械85%的股權(quán)，徐工集團仍持有徐工機械15%的股權(quán)，徐工機械變更為中外合資經(jīng)營企業(yè)。

6/14/202362?股權(quán)收購的影響而值得關(guān)注的是，由于“徐工機械”持有000425徐工科技43%的股份，因此，凱雷的收購“徐工機械”就等于也收購的徐工科技，因此，在控股股東凱雷投資的運作下，必將大幅改善徐工科技的經(jīng)營管理水平，并將有力地促進公司產(chǎn)品的出口，使公司成為最具全球競爭力的中國品牌之一。徐工機械直接或間接持有上市公司徐工科技23.47億股股份，占徐工科技總股本的43.06%。此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓及增資完成后，徐工科技實際控制人將發(fā)生變更，并因此觸發(fā)上市公司要約收購。本次收購還需取得商務(wù)部、國務(wù)院國資委、證監(jiān)會有關(guān)批準(zhǔn)（最終因沒有通過有關(guān)部門的批準(zhǔn)而流產(chǎn)）。6/14/202363?案例六好孩子：一起典型的外資杠桿收購6/14/202364?好孩子基本情況自1989年第一輛

“好孩子”專利童車誕生以來，“好孩子”便和專利結(jié)伴同行，現(xiàn)已發(fā)展成擁有

10家子公司、30家分公司的企業(yè)集團。公司累計申請專利

1020件，居全國同行之首。

1992年，“好孩子”童車開始走出國門，國際市場貿(mào)易競爭使企業(yè)認(rèn)識到，開拓和保護“好孩子”的國際市場，知識產(chǎn)權(quán)必須先行。1992年，"好孩子"童車開始走出國門，國際市場貿(mào)易競爭使企業(yè)認(rèn)識到，開拓和保護"好孩子"的國際市場，知識產(chǎn)權(quán)必須先行。好孩子GOODBABY,是中國最大的專業(yè)從事兒童用品設(shè)計、制造和銷售的企業(yè)集團。位于中國江蘇昆山經(jīng)濟開發(fā)區(qū)，占地66萬平方米，具有年生產(chǎn)300萬輛各類童車的能力。集團十?dāng)?shù)家專業(yè)生產(chǎn)企業(yè)全部與世界一流制造公司進行了合資、合作，其裝備、技術(shù)、生產(chǎn)管理和質(zhì)量控制體系均進入了國際先進行列。好孩子GOODBABY通過在國內(nèi)擁有的由25家銷售中心、4000家銷售點組成的銷售網(wǎng)絡(luò)，走進了萬千消費者的家庭，成為中國兒童用品市場最暢銷的產(chǎn)品。產(chǎn)品遠(yuǎn)銷美國、東南亞、南美、中東、俄羅斯等30多個國家和地區(qū)。6/14/202365?好孩子外資并購事件2006年2月，中國童車業(yè)內(nèi)“第一品牌”企業(yè)——“好孩子”集團迎來了又一個事業(yè)發(fā)展的春天。一個國際私人投資機構(gòu)PAG——太平洋同盟團體以1.225億美元的收購價，成功并購“好孩子”，讓素稱“中國童車大王”

的宋鄭還和“好孩子”集團再度成為世界經(jīng)濟界關(guān)注的熱點。6/14/202366?外資并購結(jié)果1.225億美元！起步于一家負(fù)債累累、瀕臨倒閉的校辦企業(yè)——16歲的中國“好孩子”，在國際投資市場上的“身價”創(chuàng)下了一個傳奇。這次成功并購后，“好孩子”的“身價”相當(dāng)于

1994年

“好孩子”首次出讓股份進行融資時的9.1倍，是1996年第二次出讓股份時的6.1倍，是2000年第三次出讓股份時的1.8倍。6/14/202367?好孩子到底好在什么地方？“好孩子”身價倍增的魅力何在？為何“好孩子”集團敢于出讓68%的股份？“好孩子”的潛在價值在哪？目前“好孩子”集團具備年產(chǎn)300萬輛童車的制造能力，“好孩子”是中國馳名商標(biāo)，擁有中國童車市場70%的份額，穩(wěn)居美國市場童車銷量之首；成功進入歐盟市場之后，“好孩子”的國際市場競爭能力令人矚目。6/14/202368?好孩子股東的變化1994年首次通過出讓股份融入資金以來，“好孩子”的“身價”持續(xù)高位增長，“好孩子”創(chuàng)始人也經(jīng)歷了從廠長、絕對控股人、僅持有30%左右股份、經(jīng)營團隊總裁的變化。1994年到1996年，“好孩子”投資者所持有的股份價值，增值幅度超過了50%?！疤窖蟆眹H投資機構(gòu)此番收購“好孩子”讓“好孩子”原來3家股東也成為“贏家”：“香港第一上?！?、日本軟銀集團和美國國際集團，在此次股份出讓中，出讓價分別是購入價的2倍多。

6/14/202369?好孩子到底好在什么地方？但“好孩子”的核心價值，是“好孩子”的創(chuàng)新能力。宋鄭還在接受記者采訪時表示，“好孩子”集團每年拿出超過年銷售額3%的資金，投放于新產(chǎn)品的研究和開發(fā)，是“好孩子”不斷成長的內(nèi)在動力。3%牽動了“好孩子”1.225億美元的“身價”?！昂煤⒆印痹诿绹袌龅匿N售合作伙伴DOREL公司總裁Nick·Kids先生稱，“好孩子”的開發(fā)創(chuàng)新是一座金礦。美國《財富》雜志報道說，美國市場每銷售3輛童車，就有1輛是中國“好孩子”，中國“好孩子”依靠自主知識產(chǎn)權(quán)躋身美國和歐洲市場，在世界創(chuàng)造了一個奇跡。6/14/202370?案例七中海油：海外收購回顧與最新發(fā)展6/14/202371?中海油擬130億美元收購美國競爭對手優(yōu)尼科公司(2005年初)

我國第三大石油天然氣集團—中國海洋石油有限公司(中海油)正考慮對美國同業(yè)對手優(yōu)尼科公司發(fā)出逾130億美元的收購要約，這起交易將標(biāo)志著中國企業(yè)規(guī)模最大、最重要的一宗海外收購。優(yōu)尼科價值約為110億美元，凈負(fù)債26.8億美元。2003年年底，中海油的市值約為215億美元，現(xiàn)金資源共16億美元。據(jù)估計，優(yōu)尼科的美國資產(chǎn)占公司全年總產(chǎn)量和利潤的33%。6/14/202372?中海油宣布已撤回對美國優(yōu)尼科公司的并購報價(2005年8月)

中海油在宣布中指出，中海油所提出的以現(xiàn)金收購優(yōu)尼科全部流通股的要約，總價185億美元，有充足的資金保障，超出雪佛龍公司目前競價約10億美元，對于優(yōu)尼科的股東來說顯然價值更為優(yōu)越。中海油已提議并同意了一系列措施，以增加交易的確定性和優(yōu)尼科股東對中海油報價的信心。另外，中海油知道競購交易將經(jīng)過美國外國投資委員會的審查，按埃克松-弗洛里W修正案(Exon-Florio)的要求，中海油主動提出要求美國外國投資委員會進行審查，并主動承諾對優(yōu)尼科在美國的資產(chǎn)采取措施，從而滿足美國外國投資委員會的要求。中海油在宣布時表示，在目前情況下繼續(xù)進行競購已不能代表股東的最佳利益，中海油決定撤回其對優(yōu)尼科的收購要約。6/14/202373?22億美元中海油“落子”尼日利亞2006年1月9日，下午6時，在優(yōu)尼科收購戰(zhàn)中功敗垂成的中國海洋石油有限公司（0883.HK，以下簡稱中海油）宣布以22.68億美元（約184億元人民幣）現(xiàn)金，向尼日利亞南大西洋石油有限公司（SouthAtlanticPetroleumLtd。以下簡稱SAPETRO）收購旗下海上石油開采許可證（OML130）的深海油田的45％作業(yè)權(quán)益。中海油此次收購成功，創(chuàng)下了這家中國頭號離岸石油公司迄今為止最大的一樁海外并購案。6/14/202374?中海油海外并購風(fēng)云進軍尼日利亞石油市場，是中海油積極拓展海外石油儲備的又一記“重拳”。自從2001年上市以來，中海油已經(jīng)累計出手14億美元用于收購海外石油和天然氣資產(chǎn)，涉及國家包括印度尼西亞、澳大利亞和加拿大等。去年，中海油185億美元欲收購優(yōu)尼科的舉動更是震驚了全球，最終因美國政府的阻撓而未果。6/14/202375?其它一些外資并購案世界最大的輪胎生產(chǎn)企業(yè)一一法國米其林公司在與我國輪胎行業(yè)的龍頭企業(yè)一一上海輪胎橡膠集團的合作中控股70%;法國阿爾卡特公司通過協(xié)議收購中方及其他外方股份，持有上海貝爾的股份為50%+1股;荷蘭飛利浦在蘇飛公司中所占的股份由51%增至80%等。外資并購還在繼續(xù)……

6/14/202376?幾個典型案例給我們帶來的思考這些外資并購行為，是否是一種掠奪性行為？外資并購給我們的企業(yè)帶來了哪些影響？這些外資并購案例與以前的并購事件相比，具有哪些顯著的特點？中海油海外并購前后的挫折與成功告訴了我們什么？成功并購后，跨國公司的治理應(yīng)注意哪些內(nèi)容？通過外資并購和海外并購的案例學(xué)習(xí)，給你的最深刻的啟示是什么？6/14/202377?《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》6/14/202378?主要內(nèi)容“蘇泊爾警報”：《規(guī)定》的章節(jié)和條款《規(guī)定》中的外資并購含義關(guān)于外商投資企業(yè)待遇的規(guī)定對“特殊”控制權(quán)轉(zhuǎn)移的規(guī)定股權(quán)并購的投資總額上限外國投資者需要報告的情況有關(guān)部門對投資者報告的處理境外并購時需要報告的情況6/14/202379?近一年有266家外企并購中國企業(yè)

美英新居前三名

中新網(wǎng)2006年9月2日電根據(jù)均富企業(yè)金融研究報告顯示，從去年七月到今年六月間的一年之間，在中國進行并購活動的跨國企業(yè)中，以美國企業(yè)最多，其次是英國和新加坡。收購產(chǎn)業(yè)中，以高科技產(chǎn)業(yè)收購件數(shù)最多，但金融業(yè)金額最大。雖然這個數(shù)字和前一年的收購企業(yè)數(shù)字差不多，但交易金額卻增長了百分之五十二，達(dá)到一百四十億美元。報告顯示，收購中國企業(yè)最大的來源國是美國，截至今年六月底的一年間，一共展開六十二件收購案，總值五十三億六千五百萬美元；其次是英國，在中國也有十七件總值三十四億零六百萬美元的收購案。以收購總值來看，新加坡是中國企業(yè)的第三大外來收購者，去年七月到今年六月底的一年間，新加坡企業(yè)在中國一共進行三十件總值十八億四千萬美元的收購案。

6/14/202380?“蘇泊爾警報”：

外資并購觸及反壟斷界限2006年8月31日，浙江蘇泊爾股份有限公司臨時股東大會以96.4%的高票通過法國SEB收購其61%股權(quán)的議案。這是國家六部委8月初公布《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》之后，第一宗觸及反壟斷“紅線”的案例。浙江民企愛仕達(dá)集團等6家公司聯(lián)名提出“本次并購將會造成外資對國內(nèi)市場的絕對壟斷”,并呼吁有關(guān)部門叫停。商務(wù)部于11月3日正式發(fā)函，向涉及并購案的行業(yè)協(xié)會、競爭對手、上游供應(yīng)商、下游銷售商、消費者等征求意見，并對“蘇泊爾并購案”展開全面的反壟斷調(diào)查。蘇泊爾案成為商務(wù)部在外資并購新規(guī)實施后啟動反壟斷審查程序的第一個案例。6/14/202381?2006年8月8日

《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》商務(wù)部8月8日發(fā)布2006年第10號令稱，修訂后的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》自2006年9月8日起施行。共六章61條：第一章總則；第二章基本制度；第三章審批與登記；第四章外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司；第五章反壟斷審查；第六章附則。6/14/202382?《規(guī)定》中的外資并購含義規(guī)定所稱外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，系指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)(以下稱“境內(nèi)公司”)股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)(以下稱“股權(quán)并購”)；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)(以下稱“資產(chǎn)并購”)。6/14/202383?關(guān)于外商投資企業(yè)待遇的規(guī)定外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于

25%的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，應(yīng)報商務(wù)部審批。6/14/202384?對“特殊”控制權(quán)轉(zhuǎn)移的規(guī)定外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進行申報。當(dāng)事人未予申報，但其并購行為對國家經(jīng)濟安全造成或可能造成重大影響的，商務(wù)部可以會同相關(guān)部門要求當(dāng)事人終止交易或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施，以消除并購行為對國家經(jīng)濟安全的影響。

6/14/202385?股權(quán)并購的投資總額上限外國投資者股權(quán)并購的，除國家另有規(guī)定外，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：(一)注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；(二)注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；(三)注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；(四)注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

6/14/202386?外國投資者需要報告的情況

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)就所涉情形向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報告：

（一）并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣；（二）1年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個；（三）并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%；（四）并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到25%。雖未達(dá)到前款所述條件，但是應(yīng)有競爭關(guān)系的境內(nèi)企業(yè)、有關(guān)職能部門或者行業(yè)協(xié)會的請求，商務(wù)部或國家工商行政管理總局認(rèn)為外國投資者并購涉及市場份額巨大，或者存在其他嚴(yán)重影響市場競爭等重要因素的，也可以要求外國投資者作出報告。蘇泊爾就是一個很好的例子！

6/14/202387?有關(guān)部門對投資者報告的處理外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及如上所述情形之一，商務(wù)部和國家工商行政管理總局認(rèn)為可能造成過度集中，妨害正當(dāng)競爭、損害消費者利益的，應(yīng)自收到規(guī)定報送的全部文件之日起90日內(nèi)，共同或經(jīng)協(xié)商單獨召集有關(guān)部門、機構(gòu)、企業(yè)以及其他利害關(guān)系方舉行聽證會，并依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。6/14/202388?境外并購時需要報告的情況

境外并購有下列情形之一的，并購方應(yīng)在對外公布并購方案之前或者報所在國主管機構(gòu)的同時，向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報送并購方案。商務(wù)部和國家工商行政管理總局應(yīng)審查是否存在造成境內(nèi)市場過度集中，妨害境內(nèi)正當(dāng)競爭、損害境內(nèi)消費者利益的情形，并做出是否同意的決定：

境外并購一方當(dāng)事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)30億元人民幣以上；境外并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上；境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%；由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達(dá)到25%；由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人直接或間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家。6/14/202389?《中華人民共和國反壟斷法》

對外資并購的規(guī)定

2007年8月30日頒布

(共八章,五十七條)6/14/202390?

第三十一條對外資并購境內(nèi)企業(yè)或者以其他方式參與經(jīng)營者集中，涉及國家安全的，除依照本法規(guī)定進行經(jīng)營者集中審查外，還應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定進行國家安全審查。6/14/202391?經(jīng)營者集中的相關(guān)規(guī)定(1)

第二十條經(jīng)營者集中是指下列情形：

（一）經(jīng)營者合并；

（二）經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；

（三）經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。6/14/202392?經(jīng)營者集中的相關(guān)規(guī)定(2)

第二十條經(jīng)營者集中是指下列情形：

（一）經(jīng)營者合并；

（二）經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；

（三）經(jīng)營者通過合同等方