民法總論 合伙人的資格

四、合伙人的資格（一）是否存在資格限制的問題？（二）如何限制？1.合伙人包括自然人和法人（1）法律依據《民法通則》f8-1、f52；《合伙企業(yè)法》f14；《公司法》無禁止條款；《中外合作經營企業(yè)法》（2）理由a.世界潮流；B.法人有權轉投資；c.不導致減資；d.不影響股東有限責任；E.不影響法人正常經營。（3）非法人組織呢？2.自然人合伙人應具備民事行為能力（1）法律依據普通合伙：《合伙企業(yè)法》f9例外：隱名合伙和有限合伙（2）“無、限人”合伙行為的效力如何？A.個別不影響整體（“完全人”承認則有效）；B.合伙協議對內有效，對外無效（保護第三人）。3.合伙人不被法律禁止從事營利性活動（1）實例：法官、檢察官；（2）例外：a.非營利性合伙（如宗教、學術等）；B.隱名合伙、有限合伙

五、合伙人的出資和合伙財產（一）出資1.概念基于合伙協議為經營共同的事業(yè)而對合伙的投資2.特點：寬松（1）無最低注冊資本要求；（2）無出資形式要求；（3）無出資時間限制。3.“寬松”過后的“嚴格”（1）對隱名合伙人和有限合伙人：實有財產出資（2）對普通合伙人的非貨幣出資：須評估（二）合伙財產1.概述由出資和合伙積累而形成的財產。（1）統(tǒng)一性（2）完整性（3）責任承擔的基礎（4）一定的變動性（5）相對的獨立性A.尚未與合伙人財產真正分離B.合伙收益實質歸合伙人共有C.合伙人通過行使管理權直接控制個人財產原因何在？法律人格+無限責任2.性質（1）共識：共有說；（2）分歧：A.按份共有說（羅馬法）B.共同共有說（德國、我國臺灣地區(qū)）（3）爭論之意義：內部責任承擔A.收益分配B.經營決策C.追償權（4）我國之規(guī)定：共同共有《民法通則》f32-1、2；《合伙企業(yè)法》f25理由A.維持合伙穩(wěn)定（合伙期間不分割財產）B.權利義務相一致（無論出資對外無限連帶擔責）C.人的結合關系合伙的按份共有性的表現：A.設立時份額確定；《合伙企業(yè)法》f13B.收益按份額分配（任意性規(guī)定）；C.份額可轉讓；《合伙企業(yè)法》f21/22D.份額處分：“額大者決”六、合伙的債務承擔（一）何為“合伙債務”？1.以自己的名義所欠；2.存續(xù)期間產生；3.承擔基礎：合伙共有財產和各合伙人的個人財產4.債務由來：合同或侵權（二）承擔原則1.先由合伙企業(yè)的財產清償（直接責任）2.不足，則由各合伙人無限連帶清償（補充責任）A.無限3.合伙人清償數額超過應擔份額，有權追償B.連帶（1）保障權益（債權人）；（2）體現公平；（3）兼顧效率。4.無限與連帶之關系無限責任連帶責任（三）合伙財產和合伙人個人

財產之債務清償次序1.大陸法兩種觀點（1）并存主義（德國、瑞士）（2）補充連帶主義（我國臺灣地區(qū)）A.利益兼顧；B.區(qū)分團體債務和個體債務；C.遵從債權人平等主義；D.節(jié)約交易成本。2.英美法之“雙重優(yōu)先權”（dualpriorities）（1）合伙的財產首先清償合伙的債務；（2）合伙人的個人財產首先清償其個人的債務；（3）特點：利益均衡七、合伙的內部關系（一）合伙人共同管理合伙事務管理權、經營權、表決權、監(jiān)督權和代表權（二）合伙事務的執(zhí)行人1.對外代表權（事務和收益由合伙組織承受）2.義務：謹慎、親自、忠實和及時3.重大過失而侵權，如何處理？（1）訴權：由合伙企業(yè)提起；（2）對外代表權的效力A.對內：章程約定有效；B.對外：視第三人主觀心態(tài)（惡意or善意）。（三）非執(zhí)行人的管理權利1.監(jiān)督權2.重大事務的一致決定權（《合伙企業(yè)法》f31）3.異議權4.解除委托權（四）內部損益分配1.按協議比例；2.協商；3.協商不成，平均分（五）合伙人對合伙企業(yè)的義務1.競業(yè)禁止2.不得與本合伙企業(yè)交易3.不得從事有損合伙企業(yè)的活動八、入伙和退伙、合伙的終止（一）入伙1.條件（1）經原合伙人一致同意；（2）訂立書面協議；（3）辦理登記手續(xù)。2.入伙后對原合伙人的債務之責任屬性？（1）連帶責任說（意大利）（2）不擔責說（英國）（3）折中說（美國）（4）無限連帶責任說（我國《合伙企業(yè)法》f45）3.新合伙人的該責任能否通過約定改變？（二）退伙1.法定退伙2.強制退伙3.自愿退伙（三）合伙的終止1.原因：《合伙企業(yè)法》f572.清算（1）清算人（2）順序：A.工資及勞保、稅款、債務、出資B.有剩余：合伙人分配；C.無剩余：無限連帶第五章：物案例導入甲自建房屋一幢（有土地使用權）。建成后，甲將房屋出售給乙，并交付房屋。乙占有房屋后，到房產管理部門辦理房屋所有權登記。登記后，乙又將該房屋出售給丙和?。▊z系夫妻關系），并辦理了過戶登記。丙和丁商定，房產登記簿上僅登記丙的姓名。事后，乙與丙、丁簽訂的買賣合同被法院撤銷。同時，丙擅自將房屋出售給戊，且戊已支付購房款并入住房屋。請問：此時房屋所有權歸誰？甲乙丙丁戊夫妻關系買賣并交付建房登記占有登記買賣并交付買賣并過戶案例導入21989年在美國田納西州，結婚已6年的戴維斯瑪麗離婚。之前雙方感情融洽但無子嗣，他們決定人工授精。醫(yī)生曾采用他們的精子和卵子在試管中制成了9顆受精卵，并將其中兩顆植入瑪麗體內，但受孕失敗。恰在此時戴維斯提出離婚，開啟了爭奪剩余7顆冷凍胚胎的馬拉松官司?，旣愓J為，受精卵是生命的開始，它是自己一生當中養(yǎng)育孩子的唯一機會，堅決要求將受精卵判給她并由她生育孩子。戴維斯則否認胚胎的生命特征，拒絕離婚后由瑪麗單獨處置這些受精卵，并表示決不在非自愿的情況下做父親。在美國，當時沒有關于離婚后胚胎歸屬的法律規(guī)定。請問：受精卵是什么？它應歸屬于誰？民法中財產法律制度運行之邏輯構造體系：債權與物權是民事財產權的兩大支柱舊法律關系新法律關系債權請求權（行為）物權請求權（行為）

請求權物權主體制度行為制度物行為智力成果有價證券非物質利益權利虛擬財產案例1農民李某因春耕需要，到市場上購買耕牛，最后決定購買張某的一頭母黃牛，雙方談妥價格后成交。李某將牛牽回家后，發(fā)現該牛已經懷孕，遂細心照料，另買一頭牛耕地。數月后，母牛產下小牛一頭。張某得知后，找到李某，稱自己并不知母牛懷孕，否則不會以此價格出賣，要求李某歸還小?；蛟黾觾r款，李某不同意。張某遂訴至法院。請問：原告可否要求被告歸還小牛？案例2林某家有一幅名貴字畫，馬某對此幅字畫十分欣賞，經多次協商，雙方達成協議，由馬某出高價購買此畫。但由于此畫當時不在林某手里，而是存放在其老家，雙方遂約定馬某先交付價款，待林某從老家取回畫后再交給馬某。不久，林某回老家取畫，卻得知該畫已被在老家的父親賣掉。林某馬上將此情況告訴馬某，馬某堅持要林某履行交付字畫的義務。雙方協商不成，馬某起訴至法院。請問：原告可否要求被告繼續(xù)履行合同，交付字畫？案例3王某向趙某借錢，趙某為保證王某還錢，要求其提供擔保。王某于是將家中新購買的超屏彩電交給趙某質押，但未將和彩電以其購買的信號接收裝置一同交給趙某。后由于種種原因王某未能還錢，于是雙方協議將彩電折價還款。由于兩人所在地區(qū)要使用信號接收裝置才能收看到電視節(jié)目，趙某要求王某將信號接收器一并交付，但王某以當時的協議中未涉及信號接收器為由拒絕。趙某起訴至法院，要求王某交付信號接收器。請問：原告可否要求被告交付信號接收裝置？（一）動產與不動產1.區(qū)分標準：可移動性（1）動產（2）不動產（我國：土地、房屋、林木、尚未與土地分離的農作物等地上定著物）2.區(qū)分意義（1）調整原則（2）公示方法和變動條件占有、交付/登記；（3）設定他物權的種類（4）法律適用及訴訟管轄（二）流通物、限制流通物和禁止流通物1.區(qū)分標準：流通的自由度（1）流通物（2）限制或禁止流通物（依法律或行政法規(guī)）2.區(qū)分意義（1）合同生效的要件是否需要批準或登記？（2）流通范圍部分或全部（3）物權權能能否設定他物權（三）特定物和種類物1.區(qū)分標準交易行為中確定方式（1）特定物（2）種類物2.區(qū)分意義（1）存在的法律關系；（2）標的物意外滅失的法律后果；（3）所有權的轉讓時間A.特定物：當事人約定B.種類物：交付（四）可分物和不可分物1.區(qū)分標準是否可分割2.區(qū)分意義（1）分割方式（共有關系終止）不同；實物分割/價值分割（變賣、折價補償）（2）成立債的種類（多數人之債）不同；可分之債/不可分之債（3）留置金額（留置行為）不同；可分物：部分價值/不可分物：全部價值（五）可消耗物和不可消耗物1.區(qū)分標準能否重復使用，且使用后的形態(tài)是否發(fā)生變化（1）可消耗物：一人一次使用（2）不可消耗物2.區(qū)分意義存在的法律關系（1）非消耗物√物的使用權轉移法律關系（2）消耗物√消費借貸/轉移所有權法律關系（六）單一物、結合物和集合物1.區(qū)分標準：構成狀態(tài)（1）單一物：形態(tài)上能獨立為個體（2）又稱合成物，數個物結合而成的物，如電腦（3）又稱聚合物，由多數的單一物或結合物集合而成，各物仍保持其獨立存在2.區(qū)分意義（1）對單一物、結合物，權利應存在于物的整體例外：建筑物區(qū)分所有權（2）對集合物，權利存在于各個獨立的單一物或結合物上；例外：浮動抵押（七）代替物和不可替代物1.區(qū)分標準（1）是否可由他物代替（2）替代標準：同種同量（3）替代對象：物本身2.區(qū)分意義（1）代替物可為借貸的標的物，不能為租賃和借用合同的標的物；（2）不可代替物則相反。（八）有主物和無主物1.區(qū)分標準是否為特定人所有2.區(qū)分意義（1）對無主物，可以單方意志取得；（2）對有主物，一般不能（九）主物和從物1.法條依據《物權法》第115條主物轉讓的，從物隨主物轉讓，但當事人另有約定的除外?！稉７ń忉尅返?3條抵押權設定前為抵押物的從物的，抵押權的效力及于抵押物的從物。但是，抵押物與其從物為兩個以上的人分別所有時，抵押權的效力不及于抵押物的從物。

第91條

動產質權的效力及于質物的從物。但是，從物未隨同質物移交質權人占有的，質權的效力不及于從物。2.內涵及區(qū)分標準（1）概念及特征主物，指為從物所輔助之物。從物，指非主物的成分，借助主物發(fā)揮經濟效用而與主物同屬一人的物。A.獨立于主物，不是主物的成分（既不是重要成分；也不是非重要成分）；B.功能上，協助主物發(fā)揮經濟效益；C.與主物具有一定程度的場所上的結合關系；D.與主物歸同一人所有。（2）區(qū)分標準按物權是否具有獨立性進行的分類。案例分析甲向乙出售某房屋，已辦理過戶登記。交付房屋前，甲著手拆除廁所和豬圈，以將所得磚瓦另作他用。乙知悉后前往制止，甲辯稱房屋買賣合同并未就廁所和豬圈的歸屬作出約定，自己有權拆除。請問：甲是否有權拆除廁所、豬圈？①廁所、豬圈屬于從物。②房屋所有權移轉時，廁所、豬圈的所有權亦歸乙所有。故甲無權拆除。3.區(qū)分意義（1）從物與主物同其命運，除非法律另有規(guī)定。A.《物權法》第115條，除非當事人另有約定，只要主物的所有權發(fā)生移轉，應認定從物的所有權隨同移轉。B.除法律另有約定，主物上成立抵押權、質權或留置權的，其效力有條件地及于從物留置權例外規(guī)則：若債務人未將從物移交留置權人占有，則留置權的效力不及于留置物的從物（《擔保法解釋》第114條）。C.債權請求權效力因主物的原因發(fā)生變化的，變化的法律后果及于從物。（十）原物和孳息1.

概念原物，指孳息所從出之物。孳息，指由原物所生之物或收益（必須與原物分離，尚未與原物分離的，仍為原物的成分）。天然孳息，指原物因自然規(guī)律或者按照物的用法而產生的物。法定孳息，指原物依據法律關系所產生的收益。2.區(qū)分標準收取天然孳息后，不對原物構成根本性破壞（不改變其性質或對其構成毀損）。租金、利息、彩票中獎所獲獎金或獎品。3.區(qū)分意義：確定孳息所有權的歸屬

法條依據（《物權法》第116條）（1）天然孳息：a.按照當事人的約定。b.沒有約定的，由所有權人取得；又有用益物權人的，由用益物權人取得。約定

用益物權人

所有權人（2）法定孳息：a.按照當事人的約定。b.沒有約定的，按照交易習慣確定。約定

交易習慣4.法律適用（1）法律沖突《物權法》第116條天然孳息，由所有權人取得；既有所有權人又有用益物權人的，由用益物權人取得。當事人另有約定的，按照約定。法定孳息，當事人有約定的，按照約定取得；沒有約定或者約定不明確的，按照交易習慣取得?！逗贤ā返?63條標的物在交付之前產生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產生的孳息，歸買受人所有。（2）適用原則新法優(yōu)于舊法，適用《物權法》案例甲婚前擁有一套房屋，價值200萬元。后甲與乙結婚。婚后甲將該房屋出租三年，租金9萬元。后甲又用該房屋作為出資與朋友合伙經營三年，獲得30萬元分紅。后甲退出合伙，收回房屋。后甲、乙離婚，此時該房屋價值400萬元。請問：1.甲婚前購買房屋在婚后歸誰所有？2.9萬元租金的屬性為何，歸誰所有？3.30萬元經營所得的屬性為何，歸誰所有？4.房屋增值的200萬屬性為何，歸誰所有？附：《婚姻法解釋（三）》第5條：夫妻一方個人財產在婚后產生的收益，除孳息和自然增值外，應認定為夫妻共同財產。案例分析①《婚姻法解釋（三）》第5條將個人婚前財產產生的收益一分為三：（a）孳息；（b）自然增值；（c）投資收益。分別確定其所有權歸屬。除投資收益歸夫妻共同所有外，其他兩項仍為一方的個人財產。②甲出租房屋所得租金9萬元，為法定孳息，屬甲個人財產。③甲將房屋入伙經營所得30萬元，為投資收益，屬甲、乙夫妻共同財產。④甲房屋市價增加了200萬元，為自然增值，屬甲個人財產。前述案例解答1.考察原物與孳息的關系母牛為原物，小牛為天然孳息，歸用益物權人張某所有。本案可能構成重大誤解，李某可主張變更。2.考察特定物和種類物的關系本案中字畫屬于特定物，因滅世而不能履行，只能解除合同，返還價款及賠償損失。3.考察主物和從物的關系彩電和信號接收器是主物與從物的關系，除另有約定，從物隨主物一并轉移。第六章：民事法律行為意思自治原則民事法律關系主體客體內容責任義務權利民事行為制度請求權支配權形成權抗辯權法律行為理論意思表示行為效力代理案例導入案例一：甲系一浙江貨車雇主，某日雇司機從浙江運貨到上海，后空車返回浙江，同鄉(xiāng)乙請求搭便車，甲同意。途中貨車發(fā)生交通事故，與丙所駕駛的車相撞致乙受傷。交警隊認定，甲與丙各負一半事故責任，乙無責任。乙起訴甲要求承擔違約賠償責任。案例二：中學生劉某放學回家途中，見一老人在路邊暈倒，周圍人都置之不理，遂將老人送到醫(yī)院就醫(yī)，花去醫(yī)藥費和交通費200元。但老人終因搶救無效死去。其后，劉某對張某之子要求這部分費用。張某之子以劉某是限制行為能力人而無救助資格及沒有產生救助利益為由拒絕償付。案例導入2案例三：甲17歲，系在校學生，其父為了方便其學習，特定在學校附近為其購買了一套住房。后甲將其中的兩間出租給已工作的同齡人乙，并征得了父親的同意。后由于乙拖欠房租，經甲催告多次仍未支付。于是甲宣布解除合同。乙認為甲限制行為能力，催告無效，解除合同也須經過其法定代理人的同意。問題：以上三個案例應如何處理？關鍵點在哪？案例一：無償搭便車是否構成民事合同？案例二：無因管理是否需要具備相應行為能力？案例三：催告是否需要具備相應的行為能力？一、法律行為制度（一）理論演進1.羅馬法中的契約、遺囑制度：起源2.胡果創(chuàng)設法律行為理論：“誓言須信守”3.1804《法國民法典》中首次使用“意思表示”概念和確立意思自治原則。4.法律行為（Rechtsgeschaeft）與德國注釋法學派（1）古斯塔夫·胡果《日耳曼普通法》，1805（2）丹尼爾·奈特爾布蘭德（1719-1791）（3