江偉（第三版）民事訴訟

第一章民事訴訟與

民事訴訟法一、四個(gè)概念民事糾紛民事訴訟民事訴訟法民事訴訟法學(xué)

民事糾紛，又稱民事沖突、民事爭(zhēng)議，指平等主體之間發(fā)生的，以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)糾紛。

民事訴訟，是指人民法院在雙方當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，依法審理和解決民事糾紛案件和其他案件的各種訴訟活動(dòng)，以及由此所產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。民事糾紛解決機(jī)制私立救濟(jì)社會(huì)救濟(jì)公力救濟(jì)自決和解仲裁調(diào)解行政救濟(jì)司法救濟(jì)民事糾紛解決機(jī)制自力救濟(jì)社會(huì)救濟(jì)公力救濟(jì)自決和解仲裁調(diào)解行政救濟(jì)司法救濟(jì)民事訴訟法，有廣義和狹義之分。狹義的民事訴訟法，僅指國(guó)家公布的民事訴訟的專門性法律或法典。即?中華人民共和國(guó)民事訴訟法?。廣義的民事訴訟法，除上述含義外，還包括憲法和其他程序法中有關(guān)民事訴訟的規(guī)定，以及最高人民法院的有關(guān)司法解釋。民事訴訟法的效力民事訴訟法的效力，即民事訴訟法的適用范圍?！惨弧晨臻g效力即民事訴訟法適用的地域范圍。按照?民事訴訟法?的規(guī)定，凡在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事訴訟，必須適用該法。〔二〕對(duì)人的效力即民事訴訟法適用于哪些人。按照?民事訴訟法?的規(guī)定，我國(guó)國(guó)民及依照我國(guó)法律依法設(shè)立的法人或非法人團(tuán)體，以及申請(qǐng)適用我國(guó)民事訴訟法的外國(guó)人、無國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)和組織，均適用該法。〔三〕對(duì)事的效力即民事訴訟法適用于哪些民事糾紛和案件，也即法院的主管問題。按照我國(guó)?民事訴訟法?的規(guī)定，其適用于平等主體間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系而提起的民事訴訟?！菜摹硶r(shí)間效力即民事訴訟法生效時(shí)間、失效時(shí)間及其溯及力問題。我國(guó)現(xiàn)行?民事訴訟法?1991年公布，于2007年10月修改，2021年4月1日起實(shí)施。民事訴訟法學(xué)，是指研究民事訴訟法的產(chǎn)生、開展及其實(shí)施規(guī)律以及它與鄰近法律聯(lián)系和區(qū)別的規(guī)律的學(xué)科。二、民事訴訟理念民事訴訟理念，也即民事訴訟法的理念。是指對(duì)民事訴訟現(xiàn)象、訴訟觀念以及訴訟價(jià)值取向的理性的、根本的以及全面的認(rèn)知和把握?！惨弧澄覈?guó)傳統(tǒng)民事訴訟理念〔幾千年封建社會(huì)〕的“禮法〞、“仁法〞、“理法〞觀念〔清末民初〕引進(jìn)西方一些現(xiàn)代化訴訟理念〔新中國(guó)成立后〕超職權(quán)主義色彩的訴訟模式〔二〕我國(guó)現(xiàn)代民事訴訟理念正義實(shí)體正義程序正義程序正當(dāng)程序經(jīng)濟(jì)審判獨(dú)立、司法中立、程序公開、地位平等、程序民主、當(dāng)事人參與等效益、效率〔審判及時(shí)〕三、民事訴訟模式〔一〕民事訴訟模式的含義民事訴訟模式，是指在民事訴訟原那么、制度和程序運(yùn)作所形成的結(jié)構(gòu)中各種根本要素及其相互關(guān)系的抽象形式。1、民事訴訟模式是對(duì)民事訴訟原那么、制度和程序結(jié)構(gòu)的概括和抽象。2、民事訴訟模式是對(duì)民事訴訟結(jié)構(gòu)的構(gòu)成要素及各要素之間的根本關(guān)系的概括和抽象。3、民事訴訟模式應(yīng)最大限度地集中反映民事訴訟原那么、制度和程序的主要特征。〔二〕民事訴訟模式的類型英美法系國(guó)家民事訴訟模式大陸法系國(guó)家民事訴訟模式前蘇聯(lián)、東歐國(guó)家民事訴訟模式1、英美法系國(guó)家民事訴訟模式——當(dāng)事人主義當(dāng)事人主義，是指在民事糾紛解決中，訴訟請(qǐng)求確實(shí)定、訴訟資料和證據(jù)的收集和證明主要由當(dāng)事人負(fù)責(zé)。2、大陸法系國(guó)家民事訴訟模式——職權(quán)主義職權(quán)主義，是指法院在民事訴訟程序中擁有主導(dǎo)權(quán)的民事訴訟原那么，即在民事訴訟中程序的進(jìn)行以及訴訟資料、證據(jù)的收集等由法院負(fù)責(zé)。3、前蘇聯(lián)、東歐國(guó)家民事訴訟模式——超職權(quán)主義以法院和檢察院代表國(guó)家對(duì)民事訴訟的進(jìn)行予以干預(yù)。法院可以在當(dāng)事人主張以外主動(dòng)收集證據(jù)，裁判范圍可以不受當(dāng)事人請(qǐng)求的拘束，認(rèn)為只有這樣才能發(fā)現(xiàn)真實(shí)、公正解決爭(zhēng)議?！踩持袊?guó)民事訴訟模式

新中國(guó)成立之初〔超職權(quán)主義模式〕1982年?民事訴訟法〔試行〕?〔較濃的職權(quán)主義色彩〕1991年?民事訴訟法?〔弱化法院職權(quán)，加強(qiáng)當(dāng)事人地位〕2007年?民事訴訟法?修訂1、適度調(diào)整當(dāng)事人提供證據(jù)的責(zé)任。2、強(qiáng)調(diào)法院調(diào)解以當(dāng)事人自愿為前提。3、縮小法院對(duì)財(cái)產(chǎn)保全依職權(quán)裁定的范圍。4、取消了法院依職權(quán)裁定先行給付。5、限制了第二審法院審理的范圍。6、縮小了法院依職權(quán)移送執(zhí)行的案件范圍。7、當(dāng)事人的訴訟主體地位強(qiáng)化。第二章民事訴訟法的

根本原那么第一節(jié)民事訴訟法根本原那么概述一、概念民事訴訟法的根本原那么，是指在民事訴訟的整個(gè)過程中或者在重要的訴訟階段起指導(dǎo)作用的準(zhǔn)那么。二、分類1、憲法原那么〔共有原那么〕2、特有原那么

第二節(jié)共有原那么

一、民事案件的審判權(quán)由人民法院行使原那么〔?民事訴訟法?第6條規(guī)定〕二、人民法院依法對(duì)民事案件獨(dú)立進(jìn)行審判原那么〔?憲法?126條、?民事訴訟法?第6條規(guī)定第2款規(guī)定〕三、以事實(shí)為依據(jù)以法律為準(zhǔn)繩原那么〔?民事訴訟法?第7條規(guī)定〕四、使用本民族語言文字進(jìn)行訴訟原那么〔?民事訴訟法?第11條規(guī)定〕五、人民檢察院對(duì)民事審判活動(dòng)實(shí)行法律監(jiān)督原那么〔?民事訴訟法?第14條規(guī)定〕六、民族自治地方可以制定變通或補(bǔ)充規(guī)定原那么〔?民事訴訟法?第17條規(guī)定〕第三節(jié)民事訴訟法的特有原那么一、當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原那么〔一〕當(dāng)事人訴訟地位平等〔二〕保障和便利當(dāng)事人平等地行使訴訟權(quán)利〔三〕對(duì)當(dāng)事人在適用法律上一律平等二、同等原那么和對(duì)等原那么〔一〕同等原那么即對(duì)在人民法院進(jìn)行民事訴訟的外國(guó)人、無國(guó)籍人、外國(guó)企業(yè)和組織，賦予同我國(guó)公民、法人和其他組織同等的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)?！捕硨?duì)等原那么外國(guó)法院對(duì)我國(guó)公民、法人或其他組織的民事訴訟權(quán)利加以限制的，我國(guó)對(duì)該國(guó)公民、法人和組織的民事訴訟權(quán)利，實(shí)行對(duì)等原那么。三、自愿與合法調(diào)解原那么——人民法院審理民事糾紛案件時(shí)，對(duì)于能夠調(diào)解解決的案件，在雙方當(dāng)事人自愿的情況下，在查明事實(shí)、分清是非的根底上，依法說服和勸導(dǎo)雙方當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議，以調(diào)解方式結(jié)案的準(zhǔn)那么?！惨弧橙嗣穹ㄔ菏芾戆讣?，應(yīng)當(dāng)重視調(diào)解解決〔盡量用調(diào)解方式結(jié)案〕。〔二〕堅(jiān)持自愿合法原那么。〔三〕不能久調(diào)不決。四、辯論原那么〔一〕辯論權(quán)的行使貫穿于訴訟的整個(gè)過程?！捕钞?dāng)事人行使辯論權(quán)的范圍：包括案件事實(shí)方面、適用法律及程序問題?！踩侈q論的形式和方式多種多樣：包括言辭辯論和書面辯論。辯論與刑事辯護(hù)的區(qū)別1、建立的根底不同。2、針對(duì)的內(nèi)容不同。3、辯論中當(dāng)事人的地位不同。五、處分原那么——民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。處分原那么的根本內(nèi)容：1、享有處分權(quán)的主體。只有當(dāng)事人和類似當(dāng)事人的人才享有處分權(quán)，其他訴訟參與人不享有處分權(quán)。2、處分民事權(quán)利和處分訴訟權(quán)利的關(guān)系當(dāng)事人處分民事權(quán)利一般是通過處分訴訟權(quán)利來實(shí)現(xiàn)的，但并不是當(dāng)事人處分訴訟權(quán)利就一定處分民事權(quán)利。3、行使處分權(quán)的過程〔1〕當(dāng)事人的民事權(quán)益受到侵犯或者發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，是否向人民法院起訴由當(dāng)事人決定?！膊桓娌焕碓敲础场?〕訴訟開始后，原告可以變更、放棄原來的訴訟請(qǐng)求，被告可以成認(rèn)、反駁原告的訴訟請(qǐng)求，提起反訴；雙方可以自行和解也可提請(qǐng)調(diào)解?！?〕上訴程序是否發(fā)生，取決于當(dāng)事人行使或者放棄上訴權(quán)?！?〕執(zhí)行程序是否開始，一般由當(dāng)事人決定?！?〕對(duì)法院裁判已經(jīng)發(fā)生法律效力后，當(dāng)事人認(rèn)為確有錯(cuò)誤的，有權(quán)決定是否申請(qǐng)?jiān)賹彙?、行使處分權(quán)的范圍當(dāng)事人憑借處分權(quán)決定訴訟請(qǐng)求的范圍，法院不得在當(dāng)事人提出的訴訟請(qǐng)求以外進(jìn)行裁判。第三章民事審判的

根本制度?民事訴訟法?第十條規(guī)定，“人民法院審理民事案件，依照法律規(guī)定實(shí)行合議、回避、公開審判和兩審終審制度。〞第一節(jié)合議制度一、概念

合議制度，是指由3名以上的審判人員組成審判集體，代表人民法院行使審判權(quán)，對(duì)案件進(jìn)行審理并作出裁判的制度。

獨(dú)任制，它是指由一名審判人員對(duì)案件進(jìn)行審理和裁判的制度。

獨(dú)任制就適用的案件范圍來說，僅適用于適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼拿袷掳讣?；就適用的法院而言，只能是基層人民法院及其派出法庭。

二、合議庭的組織形式〔一〕第一審合議庭1、可以由審判員和陪審員共同組成合議庭。2、可以由審判員組成合議庭進(jìn)行審理。3、人數(shù)上那么必須為單數(shù)。4、第二審人民法院發(fā)回重審的案件，原審人民法院那么應(yīng)另行組成合議庭進(jìn)行審理?！菜^另行組成合議庭是指新合議庭成員中不得有原審合議庭的組成人員?！场捕车诙徍献h庭1、只能由審判員組成合議庭。2、人數(shù)上必須是單數(shù)?！踩吃賹徍献h庭1、原來是第一審的，按第一審程序另行組成合議庭〔但不能適用獨(dú)任制〕。2、原來是第二審的，按第二審程序另行組成合議庭。3、原來是上級(jí)法院提審的，按第二審程序另行組成合議庭。三、合議庭的活動(dòng)原那么和職責(zé)1、合議庭組成人員中必須有1名擔(dān)任審判長(zhǎng)，審判長(zhǎng)由院長(zhǎng)或庭長(zhǎng)指定一名審判員擔(dān)任；院長(zhǎng)或庭長(zhǎng)參加審判的，由院長(zhǎng)或庭長(zhǎng)擔(dān)任審判長(zhǎng)。2、合議庭實(shí)行少數(shù)服從多數(shù)原那么，不同意見應(yīng)如實(shí)記入評(píng)議筆錄。四、合議庭與審判委員會(huì)的關(guān)系審判委員會(huì)是人民法院內(nèi)部領(lǐng)導(dǎo)審判工作的組織機(jī)構(gòu)。審判委員會(huì)有一項(xiàng)重要任務(wù)就是討論重大疑難案件，所以它與具體負(fù)責(zé)案件審判工作的合議庭之間在審判業(yè)務(wù)上是指導(dǎo)和監(jiān)督的關(guān)系。

第三節(jié)回避制度

一、概念和條件

回避制度，是指審判人員及其他有關(guān)人員，遇有法律規(guī)定的回避情形時(shí)，退出對(duì)某一案件的審理或訴訟活動(dòng)的制度?；乇艿姆ǘㄇ樾危?、是本案的當(dāng)事人或當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬。2、與本案有利害關(guān)系。3、與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件的公正審理。

這些法定情形不僅適用于審判人員，還適用于案件的書記員、翻譯人員、鑒定人和勘驗(yàn)人。二、回避的方式和程序〔一〕回避的方式1、自行回避，即適用回避的人員遇有法定情形時(shí)，自動(dòng)退出本案相關(guān)工作。2、申請(qǐng)回避，即當(dāng)事人及其訴訟代理人根據(jù)法律規(guī)定的回避條件，以口頭或書面方式，申請(qǐng)審判人員或其他有關(guān)人員回避?！捕郴乇艿某绦?、提出回避的時(shí)間自行回避自審判員知道回避事由時(shí)主動(dòng)提出；申請(qǐng)回避由當(dāng)事人或訴訟代理人在案件開始審理時(shí)提出，回避事由在庭審過程中知道的，可在庭審辯論終結(jié)前提出。

2、在作出是否回避的決定前，被申請(qǐng)回避的人員應(yīng)暫停參與案件的審理。3、回避的審批。院長(zhǎng)擔(dān)任審判長(zhǎng)時(shí)的回避，由審判委員會(huì)決定；審判人員的回避由院長(zhǎng)決定；其他人員的回避由審判長(zhǎng)決定。4、對(duì)申請(qǐng)回避的請(qǐng)求，人民法院應(yīng)在回避申請(qǐng)?zhí)岢龅?日內(nèi)，以口頭或書面形式作出決定。對(duì)決定不服，當(dāng)事人可申請(qǐng)復(fù)議一次，復(fù)議期間不停止案件的審理。對(duì)復(fù)議申請(qǐng)人民法院在3日內(nèi)作出復(fù)議決定。第四節(jié)公開審判制度一、概念

公開審判制度，是指人民法院審判民事案件的活動(dòng)，除合議庭評(píng)議外，依法向當(dāng)事人和社會(huì)公開的制度。所謂向當(dāng)事人公開，是指當(dāng)事人就法院及對(duì)方當(dāng)事人說進(jìn)行的訴訟行為有獲知權(quán)，有參與訴訟程序的權(quán)利，有閱覽全部訴訟筆錄的權(quán)利。所謂向社會(huì)公開，是指群眾有權(quán)自由進(jìn)入法庭旁聽。二、內(nèi)容1、人民法院應(yīng)當(dāng)在開庭前公告當(dāng)事人姓名、案由和開庭的時(shí)間、地點(diǎn)。2、庭審過程必須向當(dāng)事人公開，有條件的可以當(dāng)庭宣判。3、除法律規(guī)定，不公開審理的案件，審判過程向群眾公開，向社會(huì)公開，允許群眾旁聽、新聞?dòng)浾邎?bào)道，允許電視直播或轉(zhuǎn)播。4、無論是否公開審理的案件，判決都必須公開宣告。5、庭審前當(dāng)事人有權(quán)了解對(duì)方當(dāng)事人提供的證據(jù)材料，以及閱覽庭審筆錄。三、不公開審理的案件1、涉及國(guó)家秘密的案件。2、涉及個(gè)人隱私的案件。3、離婚案件和涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的，可以不公開審理。第五節(jié)兩審終審制度一、概念

兩審終審制度，是指一個(gè)民事案件經(jīng)過兩級(jí)法院審判就宣告終結(jié)的制度。二、內(nèi)容1、我國(guó)法院分為基層、中級(jí)、高級(jí)和最高人民法院四級(jí)。除最高人民法院外，其他法院均有自己的上一級(jí)人民法院。2、除最高人民法院受理的第一審案件外，其他法院審理的第一審民事案件，當(dāng)事人對(duì)裁判結(jié)果不服，均可向一審法院的上級(jí)人民法院提出上訴，引起二審程序。3、二審法院作出的判決、裁定為終審判決、裁定，當(dāng)事人不得再行上訴。4、最高人民法院作出的一審判決、裁定即為終審判決、裁定。5、依特別程序?qū)徖淼陌讣?，也?shí)行一審終審，當(dāng)事人不得上訴。

第四章訴權(quán)與訴第一節(jié)訴權(quán)一、訴權(quán)的概念和根本特征訴權(quán)，是指當(dāng)事人為維護(hù)自己的合法權(quán)益，要求法院對(duì)民事爭(zhēng)議進(jìn)行裁判的權(quán)利。訴權(quán)的根本特征：1、訴權(quán)總是就某一具體的糾紛而言的，“無爭(zhēng)議便無訴權(quán)〞。2、訴權(quán)只能在法院行使。3、訴權(quán)為雙方當(dāng)事人所享有。4、訴權(quán)貫穿于民事訴訟的全過程。5、訴權(quán)以民事訴訟法和民事實(shí)體法為依據(jù)，但從本質(zhì)上講，訴權(quán)是一種程序上的權(quán)利。二、關(guān)于訴權(quán)的理論學(xué)說1、私法訴權(quán)說。代表人物：德國(guó)學(xué)者薩維尼。認(rèn)為訴權(quán)以實(shí)體請(qǐng)求權(quán)為根底，當(dāng)請(qǐng)求權(quán)受到侵害時(shí)，就會(huì)由請(qǐng)求權(quán)衍生一種要求國(guó)家裁判機(jī)關(guān)予以裁判的權(quán)利。即訴權(quán)是實(shí)體法上權(quán)利的開展、延伸，是實(shí)體權(quán)利的派生物。2、公法訴權(quán)說?！?〕抽象訴權(quán)說。代表人物：德國(guó)學(xué)者德根科貝、伯洛茲、比洛。又稱為形式的訴權(quán)說。認(rèn)為訴權(quán)是原告可以向法院起訴，請(qǐng)求合法審理和裁判的權(quán)利?！?〕具體訴權(quán)說。代表人物：德國(guó)學(xué)者拉邦德、瓦希。認(rèn)為訴權(quán)不僅是向法院起訴的可能性和地位，而且是一種請(qǐng)求法院給予自己有利判決的權(quán)利。

〔3〕司法行為請(qǐng)求權(quán)說。代表人物：德國(guó)學(xué)者薩伊尓、李歐、羅森貝克。認(rèn)為訴權(quán)就是一種任何人都有權(quán)要求法院做出司法裁判的公法上的權(quán)利?！?〕本案判決請(qǐng)求權(quán)說。代表人物：德國(guó)學(xué)者布萊。認(rèn)為民事訴訟的目的不在于對(duì)私權(quán)的保護(hù)，而在于通過國(guó)家權(quán)力調(diào)整，解決私人之間的具體紛爭(zhēng)。3、訴權(quán)否認(rèn)說。即認(rèn)為訴權(quán)理論沒有存在的必要?？梢砸浴胺傻匚花暼〈V權(quán)的概念。也就是認(rèn)為當(dāng)事人之所以能請(qǐng)求司法機(jī)關(guān)予以司法救濟(jì)，不是因?yàn)樵V權(quán)，而是基于其在法律上的地位。4、雙重訴權(quán)說。起源于蘇聯(lián)，創(chuàng)始人是顧爾維齊。該學(xué)說是我國(guó)訴權(quán)學(xué)說的通說。即認(rèn)為訴權(quán)具有雙重含義，包括程序意義上的訴權(quán)〔起訴權(quán)和辯論權(quán)〕和實(shí)體意義上的訴權(quán)〔即通過實(shí)體法的規(guī)定在訴訟中向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出實(shí)體侵請(qǐng)求，包括勝訴權(quán)和反駁原告實(shí)體請(qǐng)求的權(quán)利〕。第二節(jié)訴一、訴的概念

訴，是指當(dāng)事人向法院提出的，請(qǐng)求特定的法院就特定的法律主張或權(quán)利主張進(jìn)行裁判的訴訟行為。二、訴的要素“三要素說〞，即認(rèn)為訴訟的要素包括訴訟理由、訴訟標(biāo)的和訴的主體。三、訴的種類〔根據(jù)訴的性質(zhì)和內(nèi)容分為三種〕確認(rèn)之訴給付之訴形成之訴1、確認(rèn)之訴。

確認(rèn)之訴，是指原告請(qǐng)求法院確認(rèn)其主張的法律關(guān)系存在或不存在。又分為積極確認(rèn)之訴和消極確認(rèn)之訴。2、給付之訴。

給付之訴，是指原告向被告主張給付請(qǐng)求權(quán)，并要求法院對(duì)此做出給付判決的請(qǐng)求。3、形成之訴。形成之訴，也稱為變更之訴。即原告要求法院變動(dòng)或消滅一定法律狀態(tài)〔權(quán)利義務(wù)關(guān)系〕的請(qǐng)求。第四節(jié)訴訟標(biāo)的一、訴訟標(biāo)的的涵義

訴訟標(biāo)的，是指當(dāng)事人之間爭(zhēng)議的，原告請(qǐng)求法院裁判的實(shí)體權(quán)利或法律關(guān)系的主張或者要求。與訴訟上的請(qǐng)求是同一概念。民事訴訟標(biāo)的與民事訴訟請(qǐng)求的關(guān)系訴訟請(qǐng)求具有以下特征：1、訴訟請(qǐng)求是當(dāng)事人向法院提出的具體的權(quán)益請(qǐng)求。2、當(dāng)事人提出的訴訟請(qǐng)求可能是實(shí)體權(quán)利方面的權(quán)益請(qǐng)求，也可能是程序上的權(quán)益請(qǐng)求。3、訴訟請(qǐng)求必須由當(dāng)事人在其向法院提交的訴狀中明確聲明。4、訴訟請(qǐng)求可以由當(dāng)事人在訴訟過程中進(jìn)行隨意處分、變更，而訴訟標(biāo)的不得隨意處分、變更。二、訴訟標(biāo)的在民事訴訟實(shí)務(wù)中的地位1、訴訟標(biāo)的與訴訟時(shí)效的關(guān)系。訴訟時(shí)效——在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利的權(quán)利人因期間屆滿而喪失在訴訟中勝訴權(quán)的法律制度。2、訴訟標(biāo)的與既判力。既判力——判決生效后即具有確定力。這種確定力表現(xiàn)為判決的不可撤銷性和判決內(nèi)容對(duì)法院和當(dāng)事人的約束。既判力客觀范圍的原那么是，對(duì)終局判決中已經(jīng)確定的訴訟標(biāo)的有即判力。所以說，訴訟標(biāo)的決定了即判力的客觀范圍。3、訴訟標(biāo)的在民事訴訟法典和?民訴意見?中有多重含義，包括爭(zhēng)議的民事法律關(guān)系、訴訟標(biāo)的物、訴訟請(qǐng)求。第五節(jié)訴的變動(dòng)一、訴的變更

訴的變更，是指訴訟請(qǐng)求的變更。有廣義和狹義兩種理解。廣義指訴的變更，包括訴訟請(qǐng)求的增加。狹義僅指已提出的訴訟請(qǐng)求的變動(dòng)。訴的變更的種類：1、量的變更2、質(zhì)的變更，即訴訟請(qǐng)求性質(zhì)的變更?！?〕訴的變更得到被告的認(rèn)可?！?〕基于同一事實(shí)，只是原告對(duì)訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的法律關(guān)系性質(zhì)的認(rèn)識(shí)有所不同，訴訟請(qǐng)求的變更實(shí)質(zhì)上是法律理由的變更。二、訴的合并訴的合并，是指法院將分別提起的兩個(gè)或兩個(gè)以上有某種聯(lián)系的訴合并在一個(gè)訴訟程序進(jìn)行審理和裁判的訴訟制度。訴的合并的種類：1、訴的主觀〔主體〕合并。2、訴的客體合并。3、混合的訴的合并。三、訴的追加訴的追加，是指在訴訟中，原告在原有訴訟請(qǐng)求存在的根底上，又提出新的訴訟請(qǐng)求。其實(shí)質(zhì)屬于訴的合并。第六節(jié)反訴一、反訴的概念和特征

反訴，是指在已經(jīng)開始的訴訟程序中，本訴的被告以本訴的原告作為被告提起的訴訟。原告提起的稱為本訴。本訴與反訴可以合并審理。

反訴的特征：1、反訴主體的特定性。2、反訴的訴的獨(dú)立性。3、反訴目的的對(duì)抗性。二、反訴的要件1、反訴須由被告向本訴原告提起。2、訴只能在本訴進(jìn)行中，且本訴辯論終結(jié)前提起。3、反訴必須向?qū)徖肀驹V的人民法院提起。4、反訴必須能與本訴適用同一訴訟程序。5、反訴與本訴應(yīng)有聯(lián)系。反訴與本訴的訴訟請(qǐng)求或防御方法〔訴訟理由〕應(yīng)當(dāng)在法律上或事實(shí)上有牽連關(guān)系。三、反訴與反駁的區(qū)別反駁，是指被告為了維護(hù)自己的合法權(quán)益提出各種有利于自己的事實(shí)和根據(jù)，以否認(rèn)原告提出的訴訟請(qǐng)求的訴訟行為。兩者的區(qū)別在于：1、性質(zhì)不同。反訴是獨(dú)立的訴；反駁只是被告對(duì)抗原告的訴的一種手段。2、前提不同。反訴以成認(rèn)本訴的存在為前提，被告對(duì)原告的訴訟請(qǐng)求并不直接加以否認(rèn)；反駁是當(dāng)事人直接否認(rèn)對(duì)方提出的某項(xiàng)事實(shí)、證據(jù)或訴訟請(qǐng)求。

3、目的不同。反訴的目的在于以其獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求抵消、吞并原告的訴訟請(qǐng)求；反駁的目的只是否認(rèn)原告提出的事實(shí)、證據(jù)或訴訟請(qǐng)求，沒有獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求。4、提出的時(shí)間和次數(shù)不同。反訴只能在法定的訴訟階段提出，且只能提出一次；反駁那么可以在訴訟的任何階段提出，且次數(shù)沒有限制。

第五章民事訴訟法律關(guān)系一、概念和特征〔一〕概念關(guān)于民事訴訟法律關(guān)系的學(xué)說1、一面關(guān)系說代表人物：德國(guó)學(xué)者科勒爾。即認(rèn)為民事訴訟法律關(guān)系僅存在于原告和被告之間的關(guān)系。原告被告

2、兩面關(guān)系說代表人物：德國(guó)學(xué)者普蘭克。即認(rèn)為民事訴訟法律關(guān)系是作為中立者的法院分別與原告和被告形成的關(guān)系。

法院原告被告

3、三面關(guān)系說代表人物：德國(guó)學(xué)者瓦西。即認(rèn)為民事訴訟法律關(guān)系是法院、原告和被告之間的三面法律關(guān)系。

法院原告被告

4、多面關(guān)系說該學(xué)說認(rèn)為民事訴訟法律關(guān)系不僅是法院與當(dāng)事人、原告和被告之間的關(guān)系，而且是在所有訴訟法律關(guān)系主體之間形成的法律關(guān)系。

該學(xué)說是我國(guó)訴訟法學(xué)界對(duì)民事訴訟法律關(guān)系的通說。

民事訴訟法律關(guān)系，是指受民事訴訟法調(diào)整的法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人之間存在的以訴訟權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的具體社會(huì)關(guān)系。〔二〕特征1、民事訴訟法律關(guān)系是由審判法律關(guān)系和爭(zhēng)訟法律關(guān)系構(gòu)成的特殊的社會(huì)關(guān)系。2、民事訴訟法律關(guān)系表達(dá)了法院審判權(quán)與當(dāng)事人訴訟權(quán)利的對(duì)立與平衡。3、民事訴訟法律關(guān)系是在多個(gè)法律關(guān)系主體之間形成的多面法律關(guān)系。二、民事訴訟法律關(guān)系的要素〔一〕民事訴訟法律關(guān)系的主體民事訴訟法律關(guān)系的主體，是指在民事訴訟法律關(guān)系中訴訟權(quán)利的享有者和訴訟義務(wù)的承擔(dān)者。民事訴訟法律關(guān)系主體民事訴訟法律關(guān)系主體人民法院人民檢察院當(dāng)事人訴訟代理人其他訴訟參與人〔二〕民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容

民事訴訟法律關(guān)系內(nèi)容，是指民事訴訟法律關(guān)系主體根據(jù)民事訴訟法律標(biāo)準(zhǔn)所享有的訴訟權(quán)利和承擔(dān)的訴訟義務(wù)。〔三〕民事訴訟法律關(guān)系的客體民事訴訟法律關(guān)系客體，是指民事訴訟法律關(guān)系主體的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)所指向的對(duì)象。三、民事訴訟法律事實(shí)1、訴訟事件

訴訟事件，是指不以人的意志為轉(zhuǎn)移，能夠引起一定民事訴訟上法律效果的客觀事實(shí)。2、訴訟行為訴訟行為，是指民事訴訟法律關(guān)系主體所實(shí)施的能夠引起民事訴訟法上效果的行為?！?〕作為和不作為的訴訟行為〔2〕合法行為和非法行為〔3〕法院的訴訟行為和當(dāng)事人的訴訟行為〔4〕訴訟契約〔訴訟上的合意〕第六章當(dāng)事人和

訴訟代理人第一節(jié)當(dāng)事人概述一、當(dāng)事人的概念和特征〔一〕概念當(dāng)事人，是指因民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)議，以自己的名義實(shí)施訴訟行為并受人民法院裁判約束的人。當(dāng)事人的概念有廣義和狹義之分，狹義的當(dāng)事人僅指原告和被告，廣義的當(dāng)還是人那么還包括共同訴訟人、訴訟代表人和第三人?！捕程卣?、因民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)議。2、以自己的名義進(jìn)行訴訟。3、受法院裁判的約束。第二節(jié)當(dāng)事人的認(rèn)定一、當(dāng)事人認(rèn)定的概念

當(dāng)事人認(rèn)定，是指在一個(gè)具體的訴訟案件中，確定實(shí)際上由何人享有當(dāng)事人的地位。三、我國(guó)民事訴訟法對(duì)當(dāng)事人的認(rèn)定我國(guó)民事訴訟法對(duì)當(dāng)事人的認(rèn)定，針對(duì)原告采取“適格說〞，要求原告是與本案有直接利害關(guān)系的人；針對(duì)被告那么采取“表示說〞，要求被告明確即可。

除此之外，最高人民法院還針對(duì)一些當(dāng)事人較難認(rèn)定的情況做了規(guī)定：1、法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人。2、法人或者其他組織的工作人員因職務(wù)行為或授權(quán)行為發(fā)生的訴訟，該法人或者其他組織為當(dāng)事人。

3、個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。4、在訴訟中，一方當(dāng)事人死亡，有繼承人的，裁定中止訴訟。人民法院應(yīng)及時(shí)通知繼承人作為當(dāng)事人承擔(dān)訴訟，被繼承人已經(jīng)進(jìn)行的訴訟行為對(duì)承擔(dān)訴訟的繼承人有效。5、個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶、合伙組織雇傭的人員在進(jìn)行雇傭合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中造成他人損害的，其雇主是當(dāng)事人。在訴訟中，個(gè)體工商戶以營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號(hào)的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號(hào)。營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營(yíng)者不一致的，以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營(yíng)者為共同訴訟人。6、法人或者其他組織應(yīng)登記而未登記即以法人或者其他組織的名義進(jìn)行民事活動(dòng)，或者他人冒用法人、其他組織的名義進(jìn)行民事活動(dòng)，或者法人、其他組織依法終止后仍以其名義進(jìn)行民事活動(dòng)的，以直接責(zé)任人為當(dāng)事人。7、企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當(dāng)事人；沒有清算組織的，以作出撤銷決定的機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人。8、當(dāng)事人之間的糾紛經(jīng)仲裁機(jī)構(gòu)仲裁或者經(jīng)人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解，當(dāng)事人不服仲裁或者調(diào)解而向法院提起訴訟的，應(yīng)以對(duì)方當(dāng)事人為被告。

9、企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以合并后的法人為當(dāng)事人。10、因新聞報(bào)道或者其他作品發(fā)生的名譽(yù)權(quán)糾紛，根據(jù)原告的起訴確定被告。只訴記者的，列作者為被告；只訴新聞出版單位的，列新聞出版單位為被告；如作者與所屬單位為隸屬關(guān)系，作品系作者履行職務(wù)所形成的，只列單位為被告。四、正當(dāng)當(dāng)事人〔當(dāng)事人適格〕〔一〕正當(dāng)當(dāng)事人的概念和功能1、概念正當(dāng)當(dāng)事人，又稱為當(dāng)事人適格。是指特定的訴訟，有資格以自己的名義起訴或應(yīng)訴從而成為原告或者被告并受本案裁判拘束的當(dāng)事人。2、功能〔1〕防止濫用訴權(quán)，排除不適當(dāng)?shù)漠?dāng)事人?！?〕在多數(shù)人訴訟的場(chǎng)合，具有節(jié)約訴訟資源的功能?！?〕實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人制度設(shè)計(jì)的合理性?！捕吃V訟擔(dān)當(dāng)訴訟擔(dān)當(dāng)，是指特殊情況下，實(shí)體權(quán)利人或義務(wù)人所享有的權(quán)利或承擔(dān)的義務(wù)并不自己行使或處分，而是依照法律規(guī)定或權(quán)利主體的意思表示，賦予第三人以訴訟實(shí)施權(quán)，使第三人以自己的名義在訴訟中成為正當(dāng)當(dāng)事人，進(jìn)行有關(guān)他人利益的訴訟，而訴訟的最終結(jié)果歸于實(shí)體權(quán)利人或義務(wù)人的制度。其中由法律強(qiáng)制性規(guī)定的稱為法定的訴訟擔(dān)當(dāng)；由權(quán)利主體的意思表示賦予的成為任意的訴訟擔(dān)當(dāng)。法定的訴訟擔(dān)當(dāng)包括以下兩種情況：〔1〕基于身份權(quán)而引發(fā)的訴訟擔(dān)當(dāng)。①對(duì)死者名譽(yù)權(quán)的保護(hù)；②對(duì)死者著作權(quán)的保護(hù)；③侵權(quán)致人死亡的，死者的繼承人有訴訟實(shí)施權(quán)；④?繼承法?第28條規(guī)定了對(duì)胎兒應(yīng)留份額的保護(hù)制度；⑤宣告失蹤、宣告死亡、認(rèn)定公民無民事行為能力和限制行為能力的案件，有關(guān)的利害關(guān)系人可以提出申請(qǐng)?！?〕基于財(cái)產(chǎn)管理權(quán)，充任代位當(dāng)事人。①企業(yè)管理人；②失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人；③遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人可以作為訴訟擔(dān)當(dāng)人?！踩撤钦?dāng)當(dāng)事人及其更換非正當(dāng)當(dāng)事人，是指當(dāng)事人適格有欠缺的訴訟當(dāng)事人。非正當(dāng)當(dāng)事人的更換，是指人民法院在訴訟過程中發(fā)現(xiàn)起訴或應(yīng)訴的人不具有當(dāng)事人適格條件，而讓該不適格當(dāng)事人退出訴訟，通知適格當(dāng)事人參加訴訟的行為?！菜摹吃V訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)，也稱訴訟承擔(dān)。指在民事訴訟進(jìn)行過程中，由于特殊原因的出現(xiàn)，一方當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移給案外人，由案外人承受原當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)，作為當(dāng)事人繼續(xù)進(jìn)行訴訟。訴訟承擔(dān)的條件：①原當(dāng)事人是正當(dāng)當(dāng)事人；②訴訟正在進(jìn)行中；③出現(xiàn)了特定的事由；④承擔(dān)者與被承擔(dān)者有特定的關(guān)系。我國(guó)法律規(guī)定的主要有以下幾種情形：①在訴訟中當(dāng)事人死亡，發(fā)生訴訟繼承的場(chǎng)合。②因法人或非法人團(tuán)體合并或分立前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛引起的訴訟承擔(dān)。③訴訟中法人被撤銷，有清算組織的，由清算組織進(jìn)行訴訟；沒有清算組織的，由決定撤銷的機(jī)構(gòu)作為當(dāng)事人進(jìn)行訴訟。訴訟擔(dān)當(dāng)和訴訟承擔(dān)的區(qū)別：①發(fā)生的時(shí)間不同。訴訟擔(dān)當(dāng)發(fā)生在訴訟開始以前；訴訟承擔(dān)發(fā)生在訴訟進(jìn)行過程中。②訴訟擔(dān)當(dāng)人本身即為案件的正當(dāng)當(dāng)事人；但訴訟承擔(dān)人在承擔(dān)事由發(fā)生前是案外人，被承擔(dān)人才是案件的正當(dāng)當(dāng)事人。第三節(jié)當(dāng)事人主體資格一、當(dāng)事人能力

當(dāng)事人能力，即當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力，指能夠成為一般民事訴訟當(dāng)事人所必須的訴訟法上的能力或資格?！惨弧匙匀蝗说漠?dāng)事人能力出生時(shí)具有，死亡時(shí)終止。〔二〕法人的當(dāng)事人能力法人的當(dāng)事人能力始于其成立之時(shí)，終止于其被撤銷或解散之時(shí)?！踩称渌M織的當(dāng)事人能力其他組織，又稱非法人團(tuán)體，指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。〔1〕依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的私營(yíng)獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)；〔2〕依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營(yíng)企業(yè)；〔3〕依法登記領(lǐng)取我國(guó)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)；〔4〕經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體；〔5〕法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)；〔6〕中國(guó)人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；〔7〕中國(guó)人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu)；〔8〕經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。二、當(dāng)事人能力和民事權(quán)利能力的關(guān)系〔一〕兩者的關(guān)聯(lián)性有民事權(quán)利能力的人，那么具有當(dāng)事人能力?！捕硟烧叩膭e離1、自然人主要表現(xiàn)在胎兒的民事權(quán)利能力和對(duì)死者的人格權(quán)的保護(hù)問題上。2、法人主要表現(xiàn)在法人民事權(quán)利能力的限定性和當(dāng)事人能力的普遍性上。三、當(dāng)事人的訴訟行為能力

當(dāng)事人的訴訟行為能力，又稱為訴訟能力，指當(dāng)事人能夠通過自己的行為親自行使訴訟權(quán)利，履行訴訟義務(wù)的能力。

具有完全民事行為能力的當(dāng)事人才具有訴訟行為能力。限制民事行為能力和無民事行為能力的當(dāng)事人進(jìn)行訴訟，只能由其代理人代為進(jìn)行。無訴訟行為能力的當(dāng)事人實(shí)施的訴訟行為，可以通過其法定代理人的事后追認(rèn)而有效。完全民事行為能力有訴訟行為能力限制民事行為能力無民事行為能力無訴訟行為能力法人和其他組織的訴訟行為能力和民事權(quán)利能力一致。第四節(jié)訴訟代理人一、訴訟代理人的概念和特征〔一〕概念訴訟代理人，是指以當(dāng)事人一方的名義，在法律規(guī)定或當(dāng)事人授予的權(quán)限范圍內(nèi)代理實(shí)施訴訟行為，接受訴訟行為的人。代理人實(shí)施訴訟行為的權(quán)限，即為訴訟代理權(quán)。根據(jù)訴訟代理權(quán)產(chǎn)生根源不同，訴訟代理人分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理人?！捕程卣?、有訴訟行為能力。2、以被代理人的名義，并且為了維護(hù)被代理人的利益進(jìn)行訴訟活動(dòng)。3、在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施訴訟行為。4、訴訟代理的法律后果由被代理人承擔(dān)。5、同一訴訟代理人在同一案件中只能代理一方當(dāng)事人，也不能在擔(dān)任一方當(dāng)事人的訴訟代理人的同時(shí)又是該訴訟的對(duì)方當(dāng)事人。二、法定訴訟代理人〔一〕概念和特征法定訴訟代理人，是指根據(jù)法律規(guī)定而取得代理權(quán)，代理無訴訟行為能力的當(dāng)事人進(jìn)行訴訟的人。

特點(diǎn)：1、代理權(quán)產(chǎn)生的根底特殊。代理權(quán)基于法律的規(guī)定產(chǎn)生。2、代理的對(duì)象特殊。被代理人是無訴訟行為能力的人。3、代理人的范圍特殊。僅限于對(duì)被代理人享有監(jiān)護(hù)權(quán)的人?！捕撤ǘㄔV訟代理人的范圍1、未成年人的監(jiān)護(hù)人。〔1〕父母；〔2〕祖父母、外祖父母；〔3〕兄、姐；〔4〕關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)，經(jīng)未成年人父、母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。2、精神病人的監(jiān)護(hù)人。〔1〕配偶；〔2〕父母；〔3〕成年子女；〔4〕其他親屬；〔5〕關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。〔三〕法定訴訟代理人的代理權(quán)限和訴訟地位

法定訴訟代理人的權(quán)限為全權(quán)代理。法定訴訟代理人的訴訟地位與當(dāng)事人的地位根本相同，但不是當(dāng)事人?！菜摹撤ǘㄔV訟代理權(quán)的取得和消滅法定訴訟代理權(quán)的取得和消滅取決于代理人與被代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系的取得和消滅。

監(jiān)護(hù)權(quán)的消滅有以下情形：1、被代理人具備了或恢復(fù)了訴訟行為能力。2、根據(jù)收養(yǎng)或婚姻關(guān)系而產(chǎn)生的監(jiān)護(hù)權(quán)，因?yàn)檫@些關(guān)系的解除而消滅。3、法定訴訟代理人死亡或喪失訴訟行為能力。4、法定訴訟代理人喪失監(jiān)護(hù)人資格。5、被代理人死亡。三、委托訴訟代理人〔一〕概念和特征委托訴訟代理人，是指受當(dāng)事人、法定代理人委托并以他們的名義在授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)的人。

特點(diǎn)：1、訴訟代理人基于委托人的授權(quán)而產(chǎn)生，是雙方約定的結(jié)果。2、訴訟代理事項(xiàng)和訴訟代理權(quán)限，除法律有規(guī)定的外，一般由委托人自己決定。3、代理人和被代理人均有訴訟行為能力。4、委托代理人進(jìn)入訴訟必須向法院提交被代理人的授權(quán)委托書?！捕澄性V訟代理人的范圍和人數(shù)委托訴訟代理人的范圍包括：〔1〕律師；〔2〕當(dāng)事人的近親屬；〔3〕有關(guān)社會(huì)團(tuán)體推薦的人；〔4〕當(dāng)事人所在單位推薦的人；〔5〕經(jīng)人民法院允許的其他公民。委托訴訟代理人的人數(shù)可以為1-2名。委托2人的，授權(quán)委托書應(yīng)分別載明其代理人權(quán)限和事項(xiàng)?！踩澄性V訟代理人的權(quán)限和訴訟地位委托訴訟代理人的權(quán)限有兩種：〔1〕一般授權(quán)。代理權(quán)限僅限于有關(guān)程序問題的處理。〔2〕特別授權(quán)。全權(quán)代理，代理權(quán)限除程序性問題外，還涉及當(dāng)事人實(shí)體權(quán)利的處置，在授權(quán)時(shí)，必須明確全權(quán)代理的范圍，即有權(quán)代為成認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴?！菜摹澄性V訟代理權(quán)的取得、變更和消滅當(dāng)事人在訴訟中委托訴訟代理人的，必須向法院提交書面的授權(quán)委托書。被代理人可以在法律許可的范圍內(nèi)變更或解除代理事項(xiàng)。

委托訴訟代理權(quán)消滅的原因有：〔1〕被代理人解除委托或代理人辭卻委托?！?〕訴訟終結(jié)。〔3〕代理人喪失訴訟行為能力或死亡?！?〕被代理人死亡或法人、組織解散。〔五〕委托訴訟代理中的轉(zhuǎn)委托轉(zhuǎn)委托，是指代理人為了被代理人的利益，在必要時(shí)將代理事項(xiàng)的一局部或全部再委托第三人代為實(shí)施的行為，又稱“復(fù)代理〞。委托訴訟代理轉(zhuǎn)委托的條件:〔1〕轉(zhuǎn)委托須有合法的訴訟代理權(quán)?！?〕必須為了被代理人的利益。〔3〕須取得委托人的事先同意或者事后認(rèn)可。〔4〕轉(zhuǎn)委托代理的權(quán)限不得超過委托人原來授予的權(quán)限。中國(guó)法庭://第七章多數(shù)當(dāng)事人第一節(jié)共同訴訟人

一、共同訴訟概述〔一〕概念共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或雙方為2人或2人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，或者訴訟標(biāo)的是同一種類、人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的訴訟形式?！捕程卣?、訴訟主體一方人數(shù)為2人或2人以上。2、訴訟標(biāo)的是共同的或同一種類的?！踩彻餐V訟的分類〔以訴訟標(biāo)的性質(zhì)不同為標(biāo)準(zhǔn)〕1、普通的共同訴訟2、必要的共同訴訟二、必要的共同訴訟〔一〕概念和特征必要共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或雙方為2人以上，具有同一訴訟標(biāo)的，法院必須合并審理并作出裁判的訴訟。同一訴訟標(biāo)的，是指共同訴訟人在所爭(zhēng)議的實(shí)體法律關(guān)系中存在共同的利害關(guān)系，即享有共同的權(quán)利或承擔(dān)共同的義務(wù)。

特征：1、當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上。2、訴訟標(biāo)的是共同的。3、共同訴訟人必須共同參加訴訟。4、法院必須合并審理、合一判決?！捕愁愋?、權(quán)利義務(wù)共同型必要共同訴訟〔1〕共同訴訟人之間存在權(quán)利義務(wù)共同關(guān)系?！?〕共同訴訟人之間存在連帶債權(quán)或連帶債務(wù)。2、原因共同型必要共同訴訟?；谕皇聦?shí)或法律上的原因，使共同訴訟人之間具有共同的權(quán)利或義務(wù)?！踩潮匾餐V訟的具體情形1、掛靠。2、個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營(yíng)者不一致的。3、個(gè)人合伙涉訴，全體合伙人為共同訴訟人參加訴訟。4、企業(yè)法人分立的，應(yīng)分立前的民事活動(dòng)發(fā)生糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。5、借用業(yè)務(wù)介紹信等，出借單位和借用人為共同訴訟人。6、遺產(chǎn)繼承訴訟，局部繼承人起訴的，法院應(yīng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟，即使該繼承人不愿意參加訴訟但又未明確表示放棄繼承權(quán)的，仍應(yīng)列為共同原告。7、代理關(guān)系的連帶責(zé)任。8、共同財(cái)產(chǎn)涉訴。9、連帶責(zé)任保證?！菜摹潮匾餐V訟人的追加1、法院可依職權(quán)追加或依當(dāng)事人申請(qǐng)追加。2、必須追加的原告明確放棄實(shí)體權(quán)利的，可不予追加；未明確放棄實(shí)體權(quán)利，又不愿參加訴訟的，仍應(yīng)追加為共同原告?！矁H限于一審中,假設(shè)二審出現(xiàn)這種情況應(yīng)裁定撤銷原判發(fā)回重審?！?、必須追加的被告，不愿參加訴訟的，符合拘傳條件的，可拘傳到庭參加訴訟；其余的情況，法院可以對(duì)其作出缺席判決?！参濉潮匾餐V訟人之間的關(guān)系?民事訴訟法?第53條規(guī)定，“共同訴訟的一方當(dāng)事人對(duì)訴訟標(biāo)的有共同的權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人成認(rèn)，對(duì)其他共同訴訟人發(fā)生效力〞。即協(xié)商一致的情況下，一人的行為對(duì)全體發(fā)生效力。必要共同訴訟人之間的關(guān)系既相互牽制又相互獨(dú)立。三、普通共同訴訟〔一〕概念和特征普通共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或雙方為2人以上，訴訟標(biāo)的是同一種類，人民法院認(rèn)為可以合并審理，并經(jīng)當(dāng)事人同意合并審理的共同訴訟。訴訟標(biāo)的同一種類，是指各個(gè)共同訴訟人與對(duì)方當(dāng)事人爭(zhēng)議的法律關(guān)系的性質(zhì)是相同的，即他們各自享有的權(quán)利或承擔(dān)的義務(wù)屬于同一類型。

特征：1、訴訟標(biāo)的是同一種類的。2、普通共同訴訟中各共同訴訟人與對(duì)方當(dāng)事人之間一定存在兩個(gè)以上的訴訟請(qǐng)求。3、普通共同訴訟是一種可分之訴?！捕硺?gòu)成要件1、有兩個(gè)以上屬于同一種類的訴訟標(biāo)的。2、人民法院認(rèn)為可以合并審理，當(dāng)事人同意合并審理。3、屬同一訴訟程序，歸同一人民法院管轄。4、必須符合合并審理的目的。〔三〕普通共同訴訟人之間的關(guān)系按照?民事訴訟法?第53條第2款的規(guī)定，“對(duì)訴訟標(biāo)的沒有共同的權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為對(duì)其他共同訴訟人不發(fā)生效力。〞即一人的訴訟行為只對(duì)自己產(chǎn)生效力。一人發(fā)生訴訟中止、終結(jié)事由的，不影響其他共同訴訟人繼續(xù)訴訟。〔四〕普通共同訴訟與必要共同訴訟的區(qū)別1、訴訟標(biāo)的性質(zhì)不同。前者為同一種類的訴訟標(biāo)的；后者為同一訴訟標(biāo)的。2、訴訟請(qǐng)求不同。前者有多個(gè)訴訟請(qǐng)求；后者只有一個(gè)訴訟請(qǐng)求。3、訴的可分性不同。前者為可分之訴；后者為不可分之訴。4、審理和裁判的方式不同。前者可共同或分別起訴、應(yīng)訴，可合并審理或分開審理，但判決必須分別作出；后者那么必須共同起訴、應(yīng)訴，合并審理、合一判決。5、是否需經(jīng)當(dāng)事人同意合并不同。前者必須經(jīng)當(dāng)事人同意；后者無需經(jīng)當(dāng)事人同意。6、處理內(nèi)部關(guān)系的原那么不同。前者一人的訴訟行為對(duì)他人不發(fā)生效力；后者的行為經(jīng)全體成認(rèn)后，對(duì)全體共同訴訟人發(fā)生效力。第二節(jié)訴訟代表人一、代表人訴訟制度概述〔一〕訴訟代表人的概念代表人訴訟，是指在民事訴訟中，一方或雙方當(dāng)事人人數(shù)眾多，法律允許人數(shù)眾多的一方當(dāng)事人推選出代表人參加訴訟，代表人所為之行為對(duì)本方當(dāng)事人發(fā)生法律效力的訴訟制度。訴訟代表人，是指代表人訴訟中由人數(shù)眾多的一方當(dāng)事人推選出來，代表其利益實(shí)施訴訟行為的人。國(guó)外與我國(guó)代表人訴訟制度相類似的訴訟制度有：〔1〕美國(guó)的集團(tuán)訴訟制度；〔2〕德國(guó)團(tuán)體訴訟制度；〔3〕日本的選定當(dāng)事人制度?！捕吃V訟代表人制度的性質(zhì)訴訟代表人制度與共同訴訟制度的區(qū)別：〔1〕訴訟主體的內(nèi)涵不同?！?〕訴訟行為的效力不同?！?〕裁判的效力不同。訟代表人制度與訴訟代理制度的區(qū)別：〔1〕訴訟地位不同?！?〕參加訴訟的目的不同?！?〕產(chǎn)生的根據(jù)不同?！?〕訴訟行為的后果不同。二、訴訟代表人〔一〕訴訟代表人的條件和人數(shù)訴訟代表人的條件：〔1〕必須是本案的當(dāng)事人；〔2〕必須具有訴訟行為能力；〔3〕須經(jīng)當(dāng)事人推選或人民法院制定；〔4〕必須能善意地履行訴訟代表人的職責(zé)。訴訟代表人的人數(shù)：一般為2-5人，推選出的訴訟代表人還可委托1-2名訴訟代理人進(jìn)行訴訟?！捕吃V訟代表人的法律地位既是本案的當(dāng)事人，同時(shí)又相當(dāng)于被授予實(shí)體權(quán)利的訴訟代理人的地位。但其在處分被代表人的實(shí)體權(quán)利時(shí)，必須征得被代表人的同意?！踩吃V訟代表人的更換被代表人申請(qǐng)→人民法院中止訴訟→人民法院與被代表人協(xié)商更換事宜→確定新的訴訟代表人→訴訟恢復(fù)三、代表人訴訟的種類〔一〕人數(shù)確定的代表人訴訟人數(shù)確定的代表人訴訟，是指由起訴時(shí)人數(shù)已經(jīng)確定的共同訴訟人推選出訴訟代表人，代替全體共同訴訟人參加訴訟的代表人訴訟。

應(yīng)滿足以下條件：1、當(dāng)事人一方人數(shù)眾多。2、起訴時(shí)當(dāng)事人已經(jīng)確定。3、多數(shù)當(dāng)事人之間具有同一的訴訟標(biāo)的或具有同一種類的訴訟標(biāo)的。4、當(dāng)事人推選出代表人?！捕橙藬?shù)不確定的代表人訴訟人數(shù)不確定的代表人訴訟，是指在起訴時(shí)如果共同訴訟人的人數(shù)不能確定，那么由向法院登記的權(quán)利人推選出代表人，代替全體共同訴訟人參加訴訟的代表人訴訟。應(yīng)滿足以下條件：1、當(dāng)事人一方人數(shù)眾多。2、眾多當(dāng)事人之間的訴訟標(biāo)的是同一種類。3、當(dāng)事人推選出代表人。四、人數(shù)不確定的代表人訴訟的特殊程序〔一〕公告公告期限最少不得少于30日。〔二〕登記確定當(dāng)事人的人數(shù)。登記本身不是起訴行為，不能引起訴訟的發(fā)生。未登記的當(dāng)事人并不影響其實(shí)體權(quán)利，只是表明其不是本次訴訟的當(dāng)事人?！踩巢门行ЯΦ臄U(kuò)張1、對(duì)于已經(jīng)登記的全體權(quán)利人有拘束力。2、對(duì)未登記的當(dāng)事人有預(yù)決效力。即未登記的當(dāng)事人只要在法律規(guī)定的訴訟時(shí)效內(nèi)提起訴訟，人民法院認(rèn)定其請(qǐng)求成立的，裁定適用人民法院已作出的判決、裁定。第三節(jié)訴訟第三人一、第三人的涵義和特征

第三人，是指對(duì)原告和被告所爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的認(rèn)為有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，或者雖沒有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，而參加到他人已經(jīng)開始的訴訟中的人。

其具有以下特征：

1、必須在訴訟開始后，案件審理終結(jié)前參加訴訟。2、第三人是對(duì)他人正義的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)或與案件處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系的人。3、第三人參加的訴訟的形式可以自己申請(qǐng)或法院通知參加。4、第三人參加訴訟的目的是為了維護(hù)自身利益。

二、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人〔一〕有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的概念和訴訟地位1、概念和特征有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人，是指對(duì)他人之間的訴訟標(biāo)的，不管全部或局部，以獨(dú)立的實(shí)體權(quán)利人的資格，提出訴訟請(qǐng)求而參加訴訟的人。特征：〔1〕對(duì)原告、被告之間爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的認(rèn)為有全部或局部的獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)?！?〕本訴正在進(jìn)行?！?〕以起訴的方式參加訴訟?！?〕必須向受理本訴訟的法院提起訴訟。2、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加訴訟形成的訴訟架構(gòu)及其訴訟地位原告被告有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人本訴第三人參加之訴〔二〕有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加訴訟的程序1、參加時(shí)間原那么上應(yīng)在一審，且訴訟開始或庭審辯論終結(jié)前提出。如在二審中有第三人參加，那么假設(shè)非調(diào)解結(jié)案的，應(yīng)撤銷一審判決，發(fā)回重審。2、參加方式以起訴方式提出，以本訴中的原告和被告為共同被告。3、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人撤訴有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人撤訴，本訴繼續(xù)進(jìn)行?！踩秤歇?dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人與必要共同訴訟人的區(qū)別1、爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的不同。必要共同訴訟的共同訴訟人之間訴訟標(biāo)的是同一的；有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加的訴訟，第三人的訴訟標(biāo)的與本訴的訴訟標(biāo)的不一致，而是相沖突的2、爭(zhēng)議的對(duì)象不一致。必要共同訴訟中的共同原告或共同被告都只同一方當(dāng)事人有爭(zhēng)議；有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人那么與本訴原告、被告之間都有爭(zhēng)議。3、參加訴訟的方式和時(shí)間不同。必要共同訴訟為不可分之訴，共同訴訟人參加訴訟可以在起訴時(shí)或訴訟進(jìn)行中；有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加的訴訟是可分之訴，第三人參加訴訟只能在訴訟進(jìn)行中。4、訴訟行為的效力不同。必要共同訴訟中一人的行為經(jīng)全體確認(rèn)后對(duì)全體共同訴訟人產(chǎn)生法律效力；有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的行為那么不受本訴原告或被告的牽制，地位完全獨(dú)立。5、訴訟地位不同。必要共同訴訟人即可能是原告，也可能是被告；有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人只能是原告地位。三、無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人〔一〕無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的概念和特征1、概念無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，是指對(duì)于已經(jīng)進(jìn)行的訴訟，就其當(dāng)事人之間的訴訟標(biāo)的，雖然沒有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，但是案件處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，為了維護(hù)自己的利益參加到當(dāng)事人一方進(jìn)行訴訟的人。2、特征〔1〕對(duì)他人爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的沒有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)?！?〕案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系。〔3〕無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人具有獨(dú)立的訴訟地位，但不是真正意義上的當(dāng)事人?！捕碂o獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟的根據(jù)及其訴訟地位。無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟的根據(jù)是案件處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系。 無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加到一方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟，自身并沒有向法院提出任何訴訟請(qǐng)求，因此不具有與當(dāng)事人完全相同的訴訟地位，其訴訟地位具有一定的附屬性和相對(duì)的獨(dú)立性，只是享有獨(dú)立訴訟地位的訴訟參加人。法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，那么具有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)?！踩碂o獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟的程序1、參加時(shí)間。一審結(jié)束之前提出。2、參加方式。申請(qǐng)參加和通知參加兩種。3、無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的上訴權(quán)。當(dāng)判決其承擔(dān)實(shí)體義務(wù)時(shí)，他享有對(duì)該判決的上訴權(quán)。課堂作業(yè)〔一〕一、簡(jiǎn)答題1．民事訴訟法律關(guān)系主體與訴訟主體的區(qū)別。2．簡(jiǎn)述訴的要素。3．簡(jiǎn)述當(dāng)事人能力與民事權(quán)力能力的關(guān)聯(lián)性與分離性。4、簡(jiǎn)述訴訟擔(dān)當(dāng)和訴訟承擔(dān)的區(qū)別。5、簡(jiǎn)述有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人與必要共同訴訟人的區(qū)別。二、案例分析1、王某〔男〕與李某〔女〕均系聾啞人。1996年經(jīng)人介紹結(jié)婚并生有一子。1999年李某以夫妻性格不和為由，向當(dāng)?shù)胤ㄔ浩鹪V，堅(jiān)決要求與王某離婚，并要求撫養(yǎng)兒子。受訴法院認(rèn)為原、被告均系聾啞人，于是分別通知原、被告的父母作為法定代理人參加訴訟。審理時(shí)，在一方當(dāng)事人未到庭的情況下，經(jīng)調(diào)解，代理人之間達(dá)成如下協(xié)議：雙方同意離婚，孩子由原告撫養(yǎng)，被告每月給付撫養(yǎng)費(fèi)250元。

問：本案的代理是否正確？如此達(dá)成的協(xié)議是否合法？請(qǐng)說明理由。2、花城市某單位退休干部區(qū)禮華在郊區(qū)的老家建了一處宅院，在那兒安度晚年。1993年2月區(qū)禮華病逝，所建宅院由他的三個(gè)兒子區(qū)紹寬、區(qū)紹厚、區(qū)紹富繼承。三兄弟在市區(qū)住房都很寬裕，就商量把郊區(qū)的宅院賣掉。龍家兄弟龍甲和龍乙愿意購(gòu)置此房。于是，區(qū)家三兄弟與龍家兩兄弟簽訂購(gòu)房合同，約定龍家兄弟交付現(xiàn)款2萬元。龍、區(qū)兩家在達(dá)成協(xié)議后到房管部門辦理了房屋過戶手續(xù)。因龍家一時(shí)湊不出2萬元現(xiàn)金，雙方又約定2個(gè)月后交付。

2個(gè)月時(shí)間到了，龍家沒有給錢，又過了4個(gè)月，區(qū)家兄弟屢次催促龍甲，龍甲推說自己沒錢，讓他們向龍乙索要房款，并說龍乙正做生意，手頭有現(xiàn)金可付款。于是區(qū)家兄弟向龍乙索款又未果。區(qū)家三兄弟于是分別以龍乙為被告向同一法院起訴要求還款。法院受理后，認(rèn)為區(qū)家三兄弟應(yīng)為共同原告，將3人的起訴合并審理。在審理過程中，因區(qū)紹富出差在外，龍乙便與區(qū)紹寬、區(qū)紹厚在法院主持下達(dá)成調(diào)解協(xié)議，由龍乙支付18000元作為購(gòu)房款給區(qū)家兄弟。調(diào)解書送達(dá)區(qū)紹富時(shí)，其以當(dāng)時(shí)自己不在場(chǎng)、調(diào)解未經(jīng)其同意為由而拒收，仍堅(jiān)持要求被告按2萬元支付。

問：

〔1〕本案爭(zhēng)議的法律關(guān)系當(dāng)事人如何？為何種類型的訴訟？

〔2〕法院受理時(shí)將區(qū)家三兄弟列為共同原告的做法是否正確？

〔3〕法院的做法是否有什么不妥之處？

〔4〕該調(diào)解協(xié)議是否有效？人民法院能否據(jù)此簽發(fā)調(diào)解書？第八章主管和管轄第一節(jié)民事訴訟主管一、概念

主管，也稱法院主管。指人民法院依法受理、審判解決一定范圍內(nèi)民事糾紛的職權(quán)范圍。其實(shí)質(zhì)是確定人民法院和其他國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體之間解決民事糾紛的分工和權(quán)限。二、民事訴訟主管的標(biāo)準(zhǔn)以發(fā)生爭(zhēng)議的實(shí)體法律關(guān)系是否屬于民事關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)來劃定民事訴訟主管范圍?！裁裨V法第3條、第108條和第111條都是關(guān)于人民法院主管的規(guī)定?！橙⒎ㄔ好袷略V訟主管范圍1、平等主體之間發(fā)生的財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)糾紛?！舶ㄊ苊穹?、婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法、商法、經(jīng)濟(jì)法等調(diào)整的財(cái)產(chǎn)和人身關(guān)系糾紛?！?、勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的糾紛。3、法律規(guī)定人民法院適用民事訴訟法解決的其他案件。四、人民法院與其他機(jī)關(guān)、社會(huì)組織主管民事糾紛的關(guān)系〔一〕與人民調(diào)解委員會(huì)主管民事案件的關(guān)系1、自愿調(diào)解原那么。2、調(diào)解不是糾紛解決的必經(jīng)程序。當(dāng)事人中一方申請(qǐng)人民調(diào)解，一方向法院起訴的，由法院主管。3、調(diào)解不成或達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，一方當(dāng)事人反悔的，可以向人民法院起訴?！捕撑c行政機(jī)關(guān)主管民事案件的關(guān)系1、并行主管中，人民法院主管優(yōu)先。2、當(dāng)事人因不服行政機(jī)關(guān)的處理決定而向人民法院起訴的，屬于行政訴訟范疇的，應(yīng)劃入人民法院行政訴訟主管范圍。3、當(dāng)事人因不服行政機(jī)關(guān)的調(diào)解而向人民法院起訴的，屬于人民法院民事訴訟的主管范圍。4、法律規(guī)定屬于其他行政機(jī)關(guān)處理的爭(zhēng)議，由相應(yīng)機(jī)關(guān)處理，人民法院無權(quán)主管?！踩持俨门c法院主管的關(guān)系1、與仲裁委員會(huì)主管民事糾紛的關(guān)系 〔1〕仲裁與審判的相互排斥性。并行主管的案件，應(yīng)依據(jù)當(dāng)事人的意愿確定主管。即民事糾紛發(fā)生后，當(dāng)事人只能在仲裁和訴訟中二選一。選擇其中一種，那么意味著放棄另一種解決方式。〔2〕人民法院主管民事案件的范圍寬于仲裁機(jī)構(gòu)主管案件的范圍?！不橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛等仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)主管?！场?〕仲裁裁決生效后，當(dāng)事人不服的，不得向人民法院起訴。仲裁實(shí)行“一裁終局〞制。但認(rèn)為仲裁裁決有錯(cuò)誤的，可以請(qǐng)求人民法院撤銷該仲裁裁決。在仲裁裁決被撤銷或裁定不予執(zhí)行后，當(dāng)事人之間如未再次達(dá)成仲裁協(xié)議的，可以向人民法院起訴。2、與勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)主管民事糾紛的關(guān)系。新?勞動(dòng)合同法?自2021年1月1日公布施行后，改變了過去老?勞動(dòng)法?規(guī)定勞動(dòng)糾紛必須先經(jīng)勞動(dòng)仲裁再行訴訟的規(guī)定。在發(fā)生勞動(dòng)糾紛后，勞動(dòng)者和用人單位可以選擇仲裁或向法院起訴。第二節(jié)管轄概述一、管轄的概念和意義〔一〕概念管轄，是指各級(jí)法院之間和同級(jí)法院之間，受理第一審民事案件的分工和權(quán)限?！局鞴芎凸茌牭年P(guān)系】：主管是確定管轄的前提和根底，管轄是對(duì)主管的實(shí)現(xiàn)和落實(shí)。〔二〕意義1、確定管轄可以使審判權(quán)得到落實(shí)，使訴訟順利開始。2、確定管轄有利于當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利。3、確定管轄可以使各級(jí)人民法院明確自己受理的一審民事案件的分工和權(quán)限，防止因管轄不明造成的相互推諉或爭(zhēng)搶。4、確定管轄有利于上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院實(shí)行監(jiān)督，催促下級(jí)人民法院嚴(yán)格執(zhí)行民事訴訟關(guān)于管轄的規(guī)定，糾正違反管轄規(guī)定受理案件的程序違法行為。5、管轄權(quán)是國(guó)家主權(quán)的重要組成局部，有利于人民法院處理涉外民事案件。二、確定管轄的原那么1、便于當(dāng)事人進(jìn)行訴訟。2、便于人民法院行使審判權(quán)。3、保證案件的公正審判。4、兼顧各級(jí)法院職能和工作負(fù)擔(dān)均衡。5、確定性與靈活性相結(jié)合。6、有利于維護(hù)國(guó)家主權(quán)。三、管轄的分類〔一〕理論分類1、法定管轄和裁定管轄〔依據(jù)管轄有法律直接規(guī)定還是法院通過裁定確定為標(biāo)準(zhǔn)〕2、專屬管轄和協(xié)議管轄〔依據(jù)管轄是否由法律強(qiáng)制性規(guī)定、是否允許當(dāng)事人協(xié)議變更為標(biāo)準(zhǔn)〕3、共同管轄和合并管轄〔以訴訟關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)〕〔二〕?民事訴訟法?的分類級(jí)別管轄、地域管轄〔一般地域管轄、特殊地域管轄、協(xié)議管轄、專屬管轄、共同管轄、選擇管轄和合并管轄〕、移送管轄、指定管轄。四、管轄恒定

管轄恒定，是指確定案件的管轄權(quán)，以起訴時(shí)為標(biāo)準(zhǔn)，起訴時(shí)對(duì)案件享有管轄權(quán)的法院，不因確定管轄的事實(shí)在訴訟過程中發(fā)生變化而影響其管轄權(quán)。包括級(jí)別管轄恒定和地域管轄恒定。

級(jí)別管轄恒定，是指某一案件在起訴時(shí)按照訴訟標(biāo)的金額確定了級(jí)別管轄后，不因在訴訟過程中訴訟標(biāo)的金額的增加或減少所造成的對(duì)原級(jí)別管轄標(biāo)準(zhǔn)的突破而變更級(jí)別管轄。

地域管轄恒定，是指某一案件在起訴時(shí)按照法律規(guī)定確定管轄法院后，不因在訴訟過程中確定管轄因素的變動(dòng)而改變。第三節(jié)級(jí)別管轄一、級(jí)別管轄的概念

級(jí)別管轄，是指劃分上下級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。

二、確定級(jí)別管轄的標(biāo)準(zhǔn)1、案件性質(zhì)。〔是一般類型或特殊類型的案件〕2、案件的影響范圍?！舶讣陨砘蛱幚斫Y(jié)果對(duì)社會(huì)造成的影響。影響越大，對(duì)審判質(zhì)量要求越高?！橙⒏骷?jí)人民法院管轄的第一審民事案件〔一〕基層人民法院管轄的第一審民事案件?民事訴訟法?18條規(guī)定，“基層人民法院管轄第一審民事案件，但本法另有規(guī)定的除外〞?！捕持屑?jí)人民法院管轄的第一審民事案件

1、重大涉外案件。“重大涉外〞，是指爭(zhēng)議標(biāo)的額大，或者案情復(fù)雜，或者居住在國(guó)外的當(dāng)事人人數(shù)眾多情況。2、在本轄區(qū)有重大影響的案件?！矊徟袑?shí)踐中主要從以下3個(gè)方面考慮：案情的繁簡(jiǎn)、訴訟標(biāo)的金額大小、在當(dāng)?shù)赜绊??！?、最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件?！?〕海事、海商案件；〔2〕專利糾紛案件；〔3〕商標(biāo)權(quán)糾紛案件；〔4〕著作權(quán)糾紛案件；〔5〕涉及港、澳、臺(tái)同胞或企業(yè)、組織的經(jīng)濟(jì)糾紛案件；〔6〕訴訟標(biāo)的金額大或者訴訟單位屬省、直轄市、自治區(qū)、直轄市以上的經(jīng)濟(jì)糾紛案件；〔7〕證券虛假陳述民事賠償案件和期貨糾紛案件?！踩掣呒?jí)人民法院管轄的第一審民事案件?民事訴訟法?第20條規(guī)定，“高級(jí)人民法院管轄在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的第一審民事案件〞?！菜摹匙罡呷嗣穹ㄔ汗茌牭牡谝粚徝袷掳讣?、在全國(guó)范圍內(nèi)有重大影響的第一審民事案件。2、認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院審理的案件。第四節(jié)地域管轄一、地域管轄的概念

地域管轄，是指確定同級(jí)人民法院之間在各自的轄區(qū)內(nèi)受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。

我國(guó)是依據(jù)人民法院與民事案件的隸屬關(guān)系來確定民事案件的地域管轄。二、確定地域管轄的標(biāo)準(zhǔn)

我國(guó)人民法院轄區(qū)與行政區(qū)域相一致。1、以當(dāng)事人所在地與法院轄區(qū)的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)。2、以訴訟標(biāo)的或訴訟標(biāo)的物與法院轄區(qū)的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)。三、一般地域管轄一般地域管轄，又稱普通管轄，指以當(dāng)事人的所在地與法院轄區(qū)的關(guān)系來確定管轄的人民法院。我國(guó)民事訴訟法所確定的一般地域管轄原那么是“原告就被告〞原那么，指民事訴訟，由被告所在地人民法院行使管轄權(quán)，即被告在哪個(gè)法院轄區(qū)，原告就應(yīng)當(dāng)?shù)侥膫€(gè)法院起訴。除此之外，還以原告所在地管轄作為補(bǔ)充原那么。〔一〕“原告就被告〞原那么1、被告是公民的情況。由被告住所地的人民法院管轄，被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。幾種特殊情況的處理：〔1〕雙方當(dāng)事人都被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)的，由被告原住所地人民法院管轄。被告被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)1年以上的，由被告被監(jiān)禁地或被勞動(dòng)教養(yǎng)地人民法院管轄?！?〕雙方當(dāng)事人均被注銷城鎮(zhèn)戶口的，由被告居住地人民法院管轄。〔3〕離婚訴訟雙方當(dāng)事人都是軍人的，由被告住所地或被告所在團(tuán)級(jí)以上單位駐地的人民法院管轄?！?〕夫妻雙方離開住所地超過1年，一方起訴離婚的案件，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄。

2、被告為法人或者其他組織的情況。由被告住所地人民法院管轄。法人或其他組織的住所地即其主要營(yíng)業(yè)地或主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。〔二〕原告所在地人民法院管轄的例外規(guī)定1、對(duì)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。2、對(duì)下落不明或宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。3、對(duì)正在被勞動(dòng)教養(yǎng)的人提起的訴訟。4、對(duì)正在被監(jiān)禁的人提起的訴訟。除上述情況外，民訴法?適用意見?還規(guī)定了4種情形：1、被告一方被注銷城鎮(zhèn)戶口的。2、追索贍養(yǎng)費(fèi)的幾個(gè)被告住所地不在同一轄區(qū)的。3、非軍人對(duì)軍人提出的離婚訴訟，如果軍人一方為非文職軍人。4、夫妻一方離開住所地超過1年，另一方起訴離婚的案件。〔三〕離婚訴訟管轄的特殊規(guī)定1、在國(guó)內(nèi)結(jié)婚并定居國(guó)外的華僑，如定居國(guó)法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向我國(guó)法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或一方在國(guó)內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。2、在國(guó)外結(jié)婚并定居國(guó)外的華僑，如定居國(guó)法院以離婚訴訟須由國(guó)籍所屬國(guó)管轄為由不予受理，當(dāng)事人向我國(guó)法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在國(guó)內(nèi)的最后居住地法院管轄。3、中國(guó)公民一方居住在國(guó)外，一方居住在國(guó)內(nèi)，不管哪一方向我國(guó)法院提出離婚訴訟，國(guó)內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。如國(guó)外一方在居住國(guó)法院起訴，國(guó)內(nèi)一方向我國(guó)法院起訴的，受訴人民法院有權(quán)管轄。4、中國(guó)公民雙方在國(guó)外但未定居，一方向我國(guó)法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或被告原住所地的法院管轄。四、特殊地域管轄

特殊地域管轄，又稱特別管轄。指以引起訴訟的法律事實(shí)的所在地、訴訟標(biāo)的所在地為標(biāo)準(zhǔn)，確定訴訟的管轄法院。1