行政主體與行政客體課件

第一章合同與合同法第二章合同法的基本原則第三章合同的訂立第四章合同的內(nèi)容和形式第五章合同的效力第六章合同的履行第七章合同的保全第八章合同的擔(dān)保第九章合同的變更和轉(zhuǎn)讓第十章合同的解除第十一章合同權(quán)利義務(wù)的終止第十二章違約與違約責(zé)任第十三章合同的解釋合同法第四章合同的內(nèi)容和形式第一節(jié)合同的條款第二節(jié)合同權(quán)利與合同義務(wù)第三節(jié)合同的形式

第一節(jié)合同的條款一、提示性的合同條款二、合同的主要條款

三、合同的普通條款一、提示性條款為了示范較完備的合同條款，《合同法》第12條規(guī)定了如下條款，提示締約人：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所（二）標(biāo)的（三）質(zhì)量和數(shù)量（四）價款或酬金（五）履行的期限（履行期限若能通過有關(guān)規(guī)定推定出來，則合同欠缺它也不影響成立）（六）履行地點(diǎn)和方式

履行地點(diǎn)是確定驗(yàn)收地點(diǎn)的依據(jù)；是確定運(yùn)輸費(fèi)用由誰負(fù)擔(dān)、風(fēng)險由誰承受的依據(jù)；有時是確定標(biāo)的物所有權(quán)是否移轉(zhuǎn)、何時轉(zhuǎn)移的依據(jù)；還是確定訴訟管轄的依據(jù)之一；對于涉外合同糾紛，它是確定法律適用的一項(xiàng)依據(jù)；十分重要。（七）違約責(zé)任（八）解決爭議的方法二、合同主要條款

合同主要條款，是指合同必須具備的條款，欠缺它，合同就不成立。

注意：1、合同的主要條款有時是法律直接規(guī)定的，當(dāng)法律直接規(guī)定某種特定合同應(yīng)當(dāng)具備某些條款時，這些條款就是主要條款。例如，《合同法》要求借款合同應(yīng)有借款幣種的條款（第197條第2款），該條款即為借款合同的主要條款。

2、合同主要條款由合同的類型和性質(zhì)決定。例如，價款條款是買賣合同的主要條款。

3、合同主要條款也可以由當(dāng)事人約定產(chǎn)生。三、合同普通條款

合同普通條款，是指主要條款以外的條款。包括以下類型：1、法律未直接規(guī)定，亦非合同的類型和性質(zhì)要求必須具備的，當(dāng)事人無意使之成為主要條款的合同條款。

例如，關(guān)于包裝物返還的約定和免責(zé)條款等均屬此類。2、當(dāng)事人未寫入合同中，甚至從未協(xié)商過，但基于當(dāng)事人的行為，或基于合同的明示條款，或基于法律的規(guī)定，理應(yīng)存在的合同條款。英美合同法稱之為默示條款。具體分為幾個種類：

1）該條款是實(shí)現(xiàn)合同目的及作用所必不可少的，只有推定其存在，合同才能達(dá)到目的及實(shí)現(xiàn)其功能。

2）該條款對于經(jīng)營習(xí)慣來說是不言而喻的，即它的內(nèi)容實(shí)際上是公認(rèn)的商業(yè)習(xí)慣或經(jīng)營習(xí)慣。

3）該條款是合同當(dāng)事人系列交易的慣有規(guī)則。

4）該條款實(shí)際上是某種特定的行業(yè)規(guī)則，即某些明示或約定俗成的交易規(guī)則在行業(yè)內(nèi)具有不言自明的默示效力。

5）直接根據(jù)法律規(guī)定而成為合同的普通條款。3、特意待定條款

這是當(dāng)事人有意將合同條款留待以后談判商定，或由第三人確定，或根據(jù)具體情況加以確定，它不妨礙合同的成立。第二節(jié)合同權(quán)利與合同義務(wù)一、合同權(quán)利二、合同義務(wù)三、合同關(guān)系的同一性與程序性一、合同權(quán)利（一）概念

合同權(quán)利，又稱合同債權(quán)，是指債權(quán)人根據(jù)法律或合同的規(guī)定向債務(wù)人請求給付并予以保有的權(quán)利。（二）特征1、合同債權(quán)是請求權(quán)。2、合同債權(quán)是給付受領(lǐng)權(quán)。3、合同債權(quán)是相對權(quán)。但相對性原則在合同法上有所突破，如在由第三人履行的合同中，合同債權(quán)人有權(quán)請求第三人為給付；租賃權(quán)已物權(quán)化，具有絕對性；期房債權(quán)因登記備案而有絕對效力等。4、合同債權(quán)具有平等性，沒有排他性。因此對同一客體可成立多個合同債權(quán)，并且不論發(fā)生先后均以同等地位并存。但租賃權(quán)因其物權(quán)化而有優(yōu)先性，期房債權(quán)因其登記備案而具有優(yōu)先性。5、合同債權(quán)具有請求力、執(zhí)行力、依法自力實(shí)現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力。

請求力，是指在債務(wù)人違約時，債權(quán)人得向法院訴請履行效力。

執(zhí)行力，是指債權(quán)人依其給付之訴取得確定判決后，得請求法院對債務(wù)人為強(qiáng)制執(zhí)行的效力。

依法自力實(shí)現(xiàn)，是指在合同債權(quán)受到侵害或妨礙，情事急迫而又不能及時請示國家機(jī)關(guān)予以救濟(jì)的情況下，債權(quán)人自行救助，拘束債務(wù)人，扣押其財(cái)產(chǎn)的效力。

處分權(quán)能，是指抵銷、免除、債權(quán)讓與和設(shè)定債權(quán)質(zhì)權(quán)等決定債權(quán)命運(yùn)的效力。

保持力，是指在債務(wù)人自動或受法律的強(qiáng)制而提出給付時，債權(quán)人得保有該給付的效力。具備上述效力的債權(quán)為完全債權(quán)，欠缺某項(xiàng)效力的債權(quán)叫做不完全債權(quán)。二、合同義務(wù)（一）主給付義務(wù)與從給付義務(wù)（二）原給付義務(wù)與次給付義務(wù)（三）給付義務(wù)與附隨義務(wù)（四）真正義務(wù)與不真正義務(wù)（五）先合同義務(wù)與后合同義務(wù)（一）主給付義務(wù)與從給付義務(wù)合同義務(wù)包括給付義務(wù)和附隨義務(wù)。給付義務(wù)又分為主給付義務(wù)與從給付義務(wù)：主給付義務(wù)，簡稱為主義務(wù)，是指合同關(guān)系所固有、必備，并用以決定合同類型的基本義務(wù)。

例如，在買賣合同中，出賣人負(fù)交付買賣物及移轉(zhuǎn)其所有權(quán)的義務(wù)，買受人負(fù)支付價款的義務(wù)，均屬主給付義務(wù)。此類主給付義務(wù)，構(gòu)成對待給付義務(wù)。從給付義務(wù)，簡稱為從義務(wù)，是不具有獨(dú)立的意義，僅具有補(bǔ)助主給付義務(wù)的功能，其存在的目的，不在于決定合同的類型，而在于確保債權(quán)人的利益能夠獲得最大滿足。從給付義務(wù)發(fā)生原因：

1、基于法律的明文規(guī)定。如《合同法》第266條2、基于當(dāng)事人的約定。如甲企業(yè)兼并乙企業(yè)應(yīng)提供全部客戶關(guān)系名單。3、基于誠實(shí)信用原則及補(bǔ)充合同解釋。如汽車之出賣人應(yīng)交付必要的文件，名馬之出賣人應(yīng)交付血統(tǒng)證明書。（二）原給付義務(wù)與次給付義務(wù)給付義務(wù)，還可分為原給付義務(wù)和次給付義務(wù)：

原給付義務(wù)，又稱第一次給付義務(wù)，是指合同上原有的義務(wù)。如名馬之出賣人交付該馬并移轉(zhuǎn)其所有權(quán)（主給付義務(wù)），交付該馬的血統(tǒng)證明書（從給付義務(wù)），均為原給付義務(wù)。次給付義務(wù)，又稱第二次給付義務(wù)，是原給義務(wù)在履行過程中，因特殊事由演變面生的義務(wù)。主要包括：

1、因原給付義務(wù)不能履行、逾期履行或不完全履行而產(chǎn)生的損害賠償義務(wù)。2、合同解除產(chǎn)生的回復(fù)原狀義務(wù)。上述次給付義務(wù)系根基于合同關(guān)系，合同關(guān)系的內(nèi)容雖因之而改變或擴(kuò)張，但其同一性仍保持不變。（三）給付義務(wù)與附隨義務(wù)

1、附隨義務(wù)的內(nèi)容2、附隨義務(wù)與主給付義務(wù)的區(qū)別3、附隨義務(wù)與從給付義務(wù)的區(qū)別4、附隨義務(wù)的分類1、附隨義務(wù)的內(nèi)容合同關(guān)系在其發(fā)展的過程中，不僅發(fā)生給付義務(wù)，還會發(fā)生其他附隨義務(wù)。

例如，出租車應(yīng)為其所雇司機(jī)投保人身險（照顧義務(wù)），出賣人在買賣物交付前應(yīng)妥善保管該物（保管義務(wù)），技術(shù)受讓方應(yīng)提供安裝設(shè)備所必要的物質(zhì)條件（協(xié)助義務(wù)）。2、附隨義務(wù)與主給付義務(wù)的區(qū)別1）主給付義務(wù)自始確定，并決定合同類型；附隨義務(wù)則是隨著合同關(guān)系的發(fā)展而不斷形成的，它在任何合同關(guān)系中均可發(fā)生，不受特定合同類型的限制。2）主給付義務(wù)構(gòu)成雙務(wù)合同的對待給付，一方在對方未為對待給付前，得拒絕自己的給付；附隨義務(wù)原則上不屬于對待給付，不能發(fā)生同時履行抗辯權(quán)。3）不履行主給付義務(wù)，債權(quán)人得解除合同；不履行附隨義務(wù)，債權(quán)人原則上不得解除合同，但可就其所受損害，依不完全履行規(guī)定請求損害賠償。3、附隨義務(wù)與從給付義務(wù)的區(qū)別存在爭論：德國通說認(rèn)為，可以獨(dú)立以訴請求的義務(wù)為從給付義務(wù)，有人稱之為獨(dú)立的附隨義務(wù)；不得獨(dú)立以訴請求的義務(wù)為附隨義務(wù)，有人稱之為不獨(dú)立的附隨義務(wù)。例如，甲出售A車給乙，交付該車并移轉(zhuǎn)其所有權(quán)，為甲的主給付義務(wù)；提供必要文件（如駕駛證或保險單）為從給付義務(wù)；告知該車的特殊危險性，則為附隨義務(wù)。4、附隨義務(wù)的分類以附隨義務(wù)的功能為標(biāo)準(zhǔn)，可分為兩類：

1）促進(jìn)實(shí)現(xiàn)主給付義務(wù)，使債權(quán)人的給付利益獲得最大可能的滿足（輔助功能）。例如，花瓶之出賣人妥善包裝花瓶，使買受人安全攜帶。2）維護(hù)對方的人身或財(cái)產(chǎn)的利益（保護(hù)功能）。例如，獨(dú)資企業(yè)主應(yīng)注意其所提供工具的安全性，避免工人受傷害。（四）真正義務(wù)與不真正義務(wù)除上述給付義務(wù)及附隨義務(wù)以外，合同關(guān)系上還有不真正義務(wù)，或稱間接義務(wù)。

不真正義務(wù)的主要特征在于權(quán)利人通常不得請求履行，違反它也不發(fā)生損害賠償責(zé)任，僅使負(fù)擔(dān)該義務(wù)的一方遭權(quán)利減損或喪失的不利益。

《民法通則》第114條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因另一方違反合同受到損失的，應(yīng)當(dāng)及時采取措施防止損失的擴(kuò)大；沒有及時采取措施致使損失擴(kuò)大的，無權(quán)就擴(kuò)大的損失要求賠償。”其中，守約方采取措施防止損失擴(kuò)大的義務(wù)，就是不真正義務(wù)。（五）先合同義務(wù)與后合同義務(wù)從整個合同法而言，尚有先合同義務(wù)和后合同義務(wù)。

先合同義務(wù)，是指當(dāng)事人為締約而接觸時，基于誠實(shí)信用原則而發(fā)生的各種說明、告知、注意及保護(hù)等義務(wù)，違反它即構(gòu)成締約過失責(zé)任。

后合同義務(wù)，是指合同關(guān)系消滅后，當(dāng)事人依誠實(shí)信用原則應(yīng)負(fù)有某種作為或不作為義務(wù)，以維護(hù)給付效果，或協(xié)助對方處理合同終了善后事宜。違反后合同義務(wù)，與違反一般合同義務(wù)相同，產(chǎn)生債務(wù)不履行責(zé)任。三、合同關(guān)系的同一性與程序性合同關(guān)系在其發(fā)展過程中可以產(chǎn)生各種義務(wù)。個別的給付義務(wù)可因清償而消滅，形成權(quán)可因其行使或不行使而失去效能，合同標(biāo)的可因當(dāng)事人的約定或法律規(guī)定而變更，合同主體也可因法律行為或法律規(guī)定而更易，合同關(guān)系可因概括轉(zhuǎn)讓移轉(zhuǎn)。無論哪一種情況，合同關(guān)系的要素發(fā)生變更，但合同關(guān)系仍繼續(xù)存在，不失其同一性。

合同關(guān)系不失其同一性，是指合同效力依舊不變，不僅其原有效益及各種抗辯不因此而受影響，就是其從屬權(quán)利（如擔(dān)保）原則上亦仍繼續(xù)存在。

存在于時間過程上的一種程序，始自給付義務(wù)的發(fā)生，歷經(jīng)主體的更易，標(biāo)的變動，惟無論其發(fā)展過程如何輾轉(zhuǎn)曲折，始終以充分實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的給付利益為目標(biāo)。第三節(jié)合同的形式一、概述二、口頭形式三、書面形式四、推定形式一、概述合同的形式，又稱合同的方式，是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)，是合同內(nèi)容的載體。

從合同法的歷史發(fā)展看，在合同的形式上明顯地表現(xiàn)出從重形式到重意思的變化規(guī)律。當(dāng)然，重意思不等于完全否定形式。法律難以評價純粹內(nèi)心的意思，只有當(dāng)意思以一定形式表現(xiàn)出來，能被人們把握和認(rèn)定時，法律才能準(zhǔn)確地評價。

現(xiàn)代合同法兼顧交易安全與交易便捷二項(xiàng)價值，已經(jīng)不同程度地將要式合同的運(yùn)用范圍加以擴(kuò)大，對某些重要的合同、關(guān)系復(fù)雜的合同強(qiáng)調(diào)書面形式。

我國現(xiàn)行法對合同形式的態(tài)度，主要體現(xiàn)在《民法通則》第56條的規(guī)定中，《合同法》繼承并完善了它：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式”（第10條）。二、口頭形式

合同采取口頭形式，毋須當(dāng)事人特別指明，凡當(dāng)事人無約定、法律未規(guī)定須采用特定形式的合同，均可采用口頭形式。但發(fā)生爭議時當(dāng)事人必須舉證證明合同的存在及合同關(guān)系的內(nèi)容。

合同采用口頭形式并不意味著不能產(chǎn)生任何文字的憑證。人們到商店購物，有時也會要求商店開具發(fā)票或其他購物憑證，但這類文字材料只能視為合同成立的證明，而不能作為合同成立的要件。三、書面形式

書面形式，是指合同書、信件以及數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。（《合同法》第11條）書面合同的表現(xiàn)形式，常見的有以下幾類：（一）表格合同。（二）車票、保險單等合同憑證不是合同本身。（三）合同確認(rèn)書。（四）定式合同。觀點(diǎn)：公證、鑒證、登記、審批不屬于合同的書面形式范疇，系生效要件。合同是當(dāng)事人各方的合意，公證、鑒證、登記、審批皆為當(dāng)事人各方合意以外的因素，因此不屬于成立要件的范疇，而屬于效力評價的領(lǐng)域，尤其是登記、審批宜定為不動產(chǎn)物權(quán)的變動要件。四、推定形式

例如，商店安裝自動售貨機(jī)，顧客將規(guī)定的貨幣投入機(jī)器內(nèi)，買賣合同即成立。第一百九十七條借款合同采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。

借款合同的內(nèi)容包括借款種類、幣種、用途、數(shù)額、利率、期限和還款方式等

條款。

第十一條書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

第二百六十六條承攬人應(yīng)當(dāng)按照定作人的要求保守秘密，未經(jīng)定作人許可，不得留存復(fù)制品或者技術(shù)資料。1、有時候讀書是一種巧妙地避開思考的方法。2023/7/152023/7/15Saturday,July15,20232、閱讀一切好書如同和過去最杰出的人談話。2023/7/152023/7/152023/7/157/15/20232:02:41PM3、越是沒有本領(lǐng)的就越加自命不凡。2023/7/152023/7/152023/7/15Jul-2315-Jul-234、越是無能的人，越喜歡挑剔別人的錯兒。2023/7/152023/7/152023/7/15Saturday,July15,20235、知人者智，自知者明。勝人者有力，自勝者強(qiáng)。2023