公司法-經(jīng)濟(jì)法課件

第六章公司法律制度一、公司概述二、公司的設(shè)立三、公司章程四、公司的名稱與住所

五、公司資本六、公司股份七、公司債券一、公司概述公司的概念與特征公司的分類公司法的概念我國的公司立法我國公司法對公司的一般規(guī)定公司的概念西方大陸法系國家一般認(rèn)為，公司是依法設(shè)立的以營利為目的的社團(tuán)法人。

公司的特征從前述定義可以看出公司具有以下特征：(1)合法性(2)法人性(3)社團(tuán)性

(4)營利性公司的分類

（1）以公司股東的責(zé)任范圍為標(biāo)準(zhǔn)分為：無限責(zé)任公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司、有限責(zé)任公司（2）以股份轉(zhuǎn)讓方式為標(biāo)準(zhǔn)分為：封閉式公司和開放式公司（3）以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)分為：人合公司、資合公司（4）以公司之間的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)分為：總公司和分公司、母公司和子公司（5）以公司的國籍為標(biāo)準(zhǔn)分類為本國公司、外國公司和多國公司公司法的概念與我國公司立法公司法是規(guī)定公司的設(shè)立、變更、解散及公司的組織管理活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱。因此，公司法既是組織法，也是行為法。2005年10月27日，新《公司法》頒布。我國公司法對公司的一般規(guī)定公司的含義和法律地位公司的種類公司的基本權(quán)利和義務(wù)公司股東及高級管理人員的基本權(quán)利和義務(wù)公司的法定代表人我國《公司法》的適用范圍二、公司的設(shè)立公司設(shè)立的概念公司設(shè)立的立法體例公司設(shè)立的法定條件公司的創(chuàng)立人及設(shè)立的方式公司的設(shè)立登記

公司設(shè)立的概念公司設(shè)立，是指公司設(shè)立人（創(chuàng)辦人）依法定程序創(chuàng)辦公司并使公司取得法人資格的行為。公司設(shè)立的立法體例

特許主義核準(zhǔn)主義準(zhǔn)則主義嚴(yán)格準(zhǔn)則主義我國公司設(shè)立的立法體例特許主義

特許主義是指公司的設(shè)立須經(jīng)國家元首頒發(fā)特許狀而設(shè)立（又稱元首特許主義）；或者基于立法機(jī)關(guān)通過特別法案而設(shè)立（又稱法律特許主義）。如早期英國的商事公司就是由國王頒布特許令允許設(shè)立的。核準(zhǔn)主義

核準(zhǔn)設(shè)立，是指公司的設(shè)立須依照法律，經(jīng)國家行政主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。采用核準(zhǔn)主義設(shè)立公司，既可避免特許設(shè)立的手續(xù)繁瑣，又能防止公司濫設(shè)現(xiàn)象的發(fā)生。但采用這一原則設(shè)立公司，會妨礙某些急需設(shè)立的公司的及時(shí)開辦，所以，當(dāng)今許多國家僅對設(shè)立與國計(jì)民生有重大關(guān)系的公司采取核準(zhǔn)主義原則。準(zhǔn)則主義準(zhǔn)則主義，又稱登記主義、單純準(zhǔn)則主義，是指公司設(shè)立的條件由法律作出規(guī)定，凡符合法定條件的，不必經(jīng)國家主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，即可設(shè)立公司。由于當(dāng)時(shí)法律規(guī)定的設(shè)立條件過于簡單，導(dǎo)致了公司濫設(shè)的嚴(yán)重后果，故現(xiàn)代西方公司法采取了嚴(yán)格準(zhǔn)則主義。

嚴(yán)格準(zhǔn)則主義嚴(yán)格準(zhǔn)則主義是相對于單純準(zhǔn)則主義而言，現(xiàn)代各國商法傾向于準(zhǔn)則主義的嚴(yán)格化。這種嚴(yán)格化主要表現(xiàn)在：一是通過法律詳細(xì)規(guī)定公司設(shè)立的條件，并加重設(shè)立人的責(zé)任；二是加強(qiáng)法院和行政機(jī)關(guān)對公司設(shè)立的外部監(jiān)督。我國公司設(shè)立的立法體例《公司法》第6條（p.100)公司設(shè)立的法定條件有限責(zé)任公司設(shè)立的法定條件（《公司法》第23條）股份有限公司設(shè)立的法定條件（《公司法》第77條）

公司的創(chuàng)立人及設(shè)立方式

公司的創(chuàng)立人公司的創(chuàng)立人的責(zé)任發(fā)起設(shè)立募集設(shè)立公司的創(chuàng)立人公司的創(chuàng)立人：自然人、法人（1）有限責(zé)任公司的創(chuàng)立人：股東，50名以下。（無國籍限制）（2）股份有限公司的創(chuàng)立人：發(fā)起人，2人以上，200人以下（發(fā)起人中必須有過半數(shù)的人在中國境內(nèi)有住所）創(chuàng)立人或發(fā)起人的責(zé)任（1）違約責(zé)任（2）連帶責(zé)任（3）損害賠償責(zé)任（4）對已收取的股款的返還責(zé)任發(fā)起設(shè)立發(fā)起設(shè)立，是指公司的全部股份或首期發(fā)行的股份由發(fā)起人自行認(rèn)購而設(shè)立公司的方式。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。有限責(zé)任公司、股份有限公司均可采用此方式設(shè)立公司。發(fā)起設(shè)立程序：發(fā)起人→→登記申請→→發(fā)起人認(rèn)繳股份→→發(fā)起人繳清股款→→驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資→→召開創(chuàng)立大會，選舉董事會和監(jiān)事會→→向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記→→予以登記并發(fā)照→→交付出資證明書或股票募集設(shè)立募集設(shè)立，是指發(fā)起人只認(rèn)購公司股份或首期發(fā)行股份的一部分，其余部分對外（社會、定向）募集而設(shè)立公司的方式。募集設(shè)立只為股份有限公司設(shè)立之方式。根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，發(fā)起人認(rèn)購的股份在公司股本總數(shù)中應(yīng)占35%以上。募集設(shè)立程序：發(fā)起人→→登記申請→→發(fā)起人認(rèn)購股份（35%）→→驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資→→制作招股說明書→→簽訂承銷協(xié)議和代收股款協(xié)議→→向國務(wù)院證券管理部門申請批準(zhǔn)募股→→公開募股→→驗(yàn)資→→召開創(chuàng)立大會→→向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記→→予以登記并發(fā)照→→交付股票公司的設(shè)立登記與法律效力設(shè)立登記公司經(jīng)設(shè)立登記后，一是取得從事經(jīng)營活動(dòng)的合法身份；二是取得法人資格；三是取得公司名稱專用權(quán)。例題：甲公司欲作為發(fā)起人募集設(shè)立一股份有限公司，其擬定的基本構(gòu)想包括以下內(nèi)容：(1)為了吸引外資，開拓國際市場，7個(gè)發(fā)起人中有4個(gè)住所地在境外的發(fā)起人，這為公司的國際化打下良好的基礎(chǔ)。(2)公司的注冊資本是8000萬元，其中7個(gè)發(fā)起人認(rèn)購2500萬元，由于公司所選項(xiàng)目有非常好的發(fā)展前景，其余的5500萬元向社會公開募集。(3)由于是募集設(shè)立的股份有限公司，因此所有的出資必須是貨幣。(4)由于發(fā)起人認(rèn)為發(fā)行工作很重要，因此決定成立專門小組，自己發(fā)行股份。(5)認(rèn)股人在繳納股款后，在任何情況下，都不可以要求發(fā)起人返還股款。(6)如果公司不能設(shè)立，發(fā)起人和繳足股款的認(rèn)股人會共同承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。問：甲公司擬定的基本構(gòu)想中哪些不符合法律規(guī)定？三、公司章程公司章程的概念公司章程的內(nèi)容公司章程的修改

公司章程的概念公司章程，是指公司所必備的，規(guī)定其名稱、宗旨、資本、組織機(jī)構(gòu)等對內(nèi)對外事務(wù)的基本規(guī)則?！豆痉ā芬?guī)定，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。

公司章程的制定

有限責(zé)任公司章程的制定股份有限公司章程的制定國有獨(dú)資有限責(zé)任公司章程的制定公司章程的內(nèi)容

絕對記載事項(xiàng)相對必要記載事項(xiàng)任意記載事項(xiàng)公司章程的變更公司章程生效后，應(yīng)保持其內(nèi)容的相對穩(wěn)定，不得任意修改。但由于社會經(jīng)濟(jì)情況或公司內(nèi)部情況的變化，在必須作出修改得情況下，經(jīng)過法定程序，可以修改章程。公司章程修改的程序

四、公司的名稱與住所公司的名稱公司的住所公司的名稱公司的名稱，即公司的名字，它是公司章程絕對必要記載事項(xiàng)之一，是公司設(shè)立、登記開展經(jīng)營活動(dòng)的必要條件。公司名稱中須注明“有限責(zé)任公司”、“股份有限公司”或“股份公司”字樣。公司名稱還應(yīng)符合《公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)名稱登記管理?xiàng)l例》等法律法規(guī)。公司的住所《公司法》規(guī)定，公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。確定公司的住所的意義在于：可依據(jù)以確定訴訟管轄地。確定法律文書及其他文書的送達(dá)地點(diǎn)?？梢罁?jù)以確定登記、稅收的管理機(jī)關(guān)。便于公司開展正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)。在涉外經(jīng)濟(jì)民事訴訟中確定適用何國法律。五、公司資本公司資本的概念公司資本的相關(guān)概念及區(qū)別最低資本額公司資本原則公司資本制度資本的增加與減少公司資本的概念公司資本，是指由公司章程確定并載明的、全體股東的出資總額。.有限責(zé)任公司股份有限公司采取發(fā)起方式設(shè)立的采取募集方式設(shè)立的公司資本的相關(guān)概念及區(qū)別公司資金注冊資本發(fā)行資本實(shí)繳資本催繳資本最低資本額最低資本額，是指公司最低必須達(dá)到的資本額數(shù)。未達(dá)到的，公司不得成立。有限責(zé)任公司：3萬元；一人有限責(zé)任公司：10萬元。股份有限公司：500萬元。

公司資本三原則

公司資本原則，是指由公司法所確立的在公司設(shè)立、營運(yùn)以及管理的整個(gè)過程中，為確保公司資本的真實(shí)、安全而必須遵循的法律準(zhǔn)則。有限責(zé)任公司和股份有限公司作為資合公司，其信用基礎(chǔ)在于資本的真實(shí)和穩(wěn)定，這樣才能保障交易安全，維護(hù)債權(quán)人的利益。資本確定原則資本確定原則，是指公司設(shè)立時(shí)，應(yīng)在章程中載明的公司資本資本總額，并由股東全部認(rèn)繳，否則公司不能成立。資本維持原則又稱資本充實(shí)原則，指公司在存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)的原則。目的：一是為了防止公司資本的實(shí)質(zhì)減少，保護(hù)債權(quán)人的利益，二是為了避免股東對公司盈利的過度分配，確保公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的正常進(jìn)行。確保公司資本維持的措施（P.104)（1）出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)不得高估或低估作價(jià)（2）未繳足出資，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳（資本充實(shí)）（3）股票發(fā)行價(jià)格不得低于股票票面金額（4）股東大會和董事會的資本維持責(zé)任（5）虧損必先彌補(bǔ)；虧損或無利潤時(shí)不得分配股利資本不變原則資本不變原則，是指公司的資本額一經(jīng)確定，非經(jīng)法定程序，不得隨意變更的原則。公司資本三制度

法定資本制授權(quán)資本制折衷資本制我國采用的資本制度法定資本制又稱確定資本制，是指公司在設(shè)立時(shí)，必須在章程中對公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)繳，否則公司不能成立。但法定資本制下的公司資本，是公司章程載明且已全部發(fā)行募足的資本，因此公司在成立后如要增加資本，必須經(jīng)股東大會作出決議，變更公司章程中的資本數(shù)額，并辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù)。其優(yōu)點(diǎn)有三：一是保證公司資本真實(shí)、可靠，二是防止公司設(shè)立中的欺詐和投機(jī)行為，三是保障公司債權(quán)人利益和社會交易安全。其缺陷也有三：一是加大了公司設(shè)立難度，易于造成公司設(shè)立時(shí)積壓大量的閑置資金；二是加大了公司設(shè)立風(fēng)險(xiǎn)，使公司因較小份額的股金募集不到位而設(shè)立失敗的概率大大提高；三是加大了公司資本變動(dòng)的成本，易于使公司因決策效率問題而喪失稍縱即失的商業(yè)機(jī)會。授權(quán)資本制是指在公司設(shè)立時(shí)，資本總額雖亦應(yīng)記載于公司章程中，但并不要求全部認(rèn)繳，只認(rèn)繳資本總額中的一部分，公司即可成立，未認(rèn)繳部分，授權(quán)董事會根據(jù)需要，隨時(shí)發(fā)行并募集。授權(quán)資本制為英、美公司法創(chuàng)設(shè)，并為英美法系國家普遍奉行。其優(yōu)點(diǎn)有：一是便于公司的設(shè)立，不管公司確定的資本額多大，均可迅速成立；二是賦予公司資本靈活性，公司可根據(jù)需要隨時(shí)增加資本，免除了修改公司章程等煩瑣程序。其缺陷有：一是公司實(shí)收資本可能微乎其微，注冊資本的相當(dāng)部分不能落實(shí)到人；二是易于造成利用公司而為欺詐行為，不利于保護(hù)公司債權(quán)人利益和社會交易安全。折衷資本制是指在公司設(shè)立時(shí)，雖然公司章程中所確定的注冊資本總額不必一次全部籌足，但首次發(fā)行的股份不得少于法定比例；其余股份可以授權(quán)董事會根據(jù)實(shí)際情況隨時(shí)發(fā)行，但授權(quán)發(fā)行的股份也須在一定期限內(nèi)完成。我國采用的資本制度我國舊公司法實(shí)行的是一次性繳納的法定資本制，即投資人必須一次性全額繳納所有認(rèn)購的出資，公司方能成立。新公司法作出修改，采取了中國模式的公司資本制度。（p.104）資本的增加與減少公司為什么增資或減資？增資或減資的程序：（1）股東(大)會特別決議（2）變更登記增資方式：發(fā)行新股、公積金轉(zhuǎn)增股本、可轉(zhuǎn)換債券轉(zhuǎn)為股份減資方式：公司依法收購本公司股票，并將其注銷六、公司的股份

股份的概念和共同特征

有限責(zé)任公司的股份股份有限公司的股份股份有限公司股份的分類

股份的概念股份是公司資本的構(gòu)成單位，也是劃分股東權(quán)利義務(wù)的基本構(gòu)成單位。出資的總和=股份（出資）總額

有限責(zé)任公司的股份股東的出資可稱為股份（出資額）各股東出資額總數(shù)為公司資本，但公司資本并不劃分為均等的各個(gè)股份股份轉(zhuǎn)讓有嚴(yán)格的限制股份的表現(xiàn)形式不是股票，而是公司向股東簽發(fā)的出資證明書股份有限公司的股份股份是公司資本構(gòu)成的最小單位，具有不可分性股份是對公司資本的等額劃分，具有金額的等額性股份是股權(quán)的基礎(chǔ)，具有權(quán)利上的平等性股份表現(xiàn)為有價(jià)證券，其形式為股票，具有可自由轉(zhuǎn)讓性股份有限公司股份的分類根據(jù)股東承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)和享有的權(quán)益的大小為標(biāo)準(zhǔn)，可將股份分為：普通股和特別股。根據(jù)是否在股票票面和股東名冊上記載股東姓名為標(biāo)準(zhǔn)，股票可分為：記名股和無記名股。根據(jù)股票是否載有一定金額為標(biāo)準(zhǔn)，將股票分為：額面股和無額面股。其他特殊類型的股份普通股和特別股普通股是股份有限公司最基本、最重要的股票種類，也是發(fā)行量最大的股票種類。特別股是有某種特別權(quán)利或者某種特別義務(wù)的股份。包括優(yōu)先股與后配股兩類。記名股與無記名股

記名股是在股票票面和股東名冊上記載股東姓名的一種股票。否則，即為無記名股。注意：記名股和無記名股的特別規(guī)定。記名股和無記名股的特別規(guī)定第一：公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票，并應(yīng)當(dāng)記載該發(fā)起人、法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。第二：境外上市的外資股也應(yīng)采取記名股票的形式。第三：公司向社會公眾發(fā)行的股票既可以為記名股票，也可以為不記名股票。額面股和無額面股

額面股是指股票票面表示一定金額的股份。無額面股是指股票票面不表示一定金額，只表示其占公司資本總額一定比例的股份。根據(jù)《公司法》第128條的規(guī)定，我國發(fā)行的股票應(yīng)該是額面股。其他特殊類型的股份(票)

第一：以投資主體為標(biāo)準(zhǔn)，可將股份分為：國家股、法人股、社會公眾股和外資股。第二：以股份是否可在二級市場上自由流通，可將股份分為：流通股與非流通股。第三：以認(rèn)購股份的貨幣不同為標(biāo)準(zhǔn)，可將股份分為：A股、B股、H股、N股、S股等。七、公司債券

公司債券的概念與特征公司債與普通公司債務(wù)的區(qū)別公司債券與股票的比較區(qū)別公司債券的種類公司債券的概念《公司法》第154條規(guī)定：“本法所稱公司債券，是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券。”公司債與普通公司債務(wù)的區(qū)別債權(quán)債務(wù)產(chǎn)生的原因不同債權(quán)債務(wù)表現(xiàn)的形式不同債權(quán)人之間的關(guān)系和地位不同受管轄的法律規(guī)范不盡相同債權(quán)債務(wù)產(chǎn)生的原因不同

公司債的產(chǎn)生是基于公司債券的發(fā)行，這是產(chǎn)生公司債的唯一原因，是合同之債的一種特殊情形；而普通公司債務(wù)的產(chǎn)生則是源于多種原因，可能是合同之債，也可能是侵權(quán)之債、不當(dāng)?shù)美畟?、無因管理之債。債權(quán)債務(wù)表現(xiàn)的形式不同公司債以公司債券為表現(xiàn)形式：證券化的公司債務(wù)，有相應(yīng)的發(fā)行市場和轉(zhuǎn)讓市場，轉(zhuǎn)讓便利，易于流通。普通的公司債務(wù)不以有價(jià)證券來表彰，是非證券化的債務(wù)，因此不易轉(zhuǎn)讓和流通。債權(quán)人之間的關(guān)系和地位不同

公司債是公司所負(fù)擔(dān)的；同一次發(fā)行的公司債債券持有人所享有的權(quán)利是相同的，即公司債人的地位是平等的；而普通公司債形成的原因是多元的，即使普通債權(quán)人人數(shù)眾多，也可能因債權(quán)的種類不同或受償?shù)膬?yōu)先次序不同等，而不能構(gòu)成一個(gè)集團(tuán)。

受管轄的法律規(guī)范不盡相同

普通公司債務(wù)主要由合同法來調(diào)整。公司通過發(fā)行公司債券來向不特定的社會公眾舉債，需要經(jīng)過復(fù)雜行程序、法律上的管制更為嚴(yán)格，雙方的關(guān)系主要受公司法、證券法、自然也要受合同法調(diào)整。公司債券與股票的區(qū)別所表彰的法律關(guān)系的性質(zhì)不同投資者所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)不同投資者所享有的權(quán)利不同發(fā)行主體不同所表彰的法律關(guān)系的性質(zhì)不同

基于公司債券產(chǎn)生的是債權(quán)法律關(guān)系，是一種債權(quán)融資行為，融入資金屬于公司的負(fù)債，不是資本金。在購買債券之后，投資者成為了發(fā)行公司的債權(quán)人?；诠善卑l(fā)行產(chǎn)生的是股權(quán)法律關(guān)系，認(rèn)購了股份之后，就取得了公司股東的身份，享有公司其他同類股東權(quán)利。投資者所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)不同

到期還本付息是公司債券法律關(guān)系的特點(diǎn)之一。債券利息一般都是按照事先約定計(jì)算，是固定的，不受公司經(jīng)營業(yè)績的影響。對股票投資而言，則不得抽回投資，即不能要求公司返還股票投資本金，而且投資回報(bào)一般都不能事先約定，無盈不分是基本的原則。投資者所享有的權(quán)利不同

股票投資者是公司的股東，享有基于股東身份所產(chǎn)生的各種股東權(quán)利，如按出資額享有資產(chǎn)收益、重大決策和選舉管理者等直接或者間接參