常見企業(yè)法律風(fēng)險及其防范(-)課件

常見企業(yè)法律風(fēng)險及其防范企業(yè)法律風(fēng)險的概念

企業(yè)法律風(fēng)險，是指由于企業(yè)外部法律環(huán)境發(fā)生變化，或由于包括企業(yè)自身在內(nèi)的法律主體未按照法律規(guī)定或合同約定有效行使權(quán)利、履行義務(wù)，而對企業(yè)造成負(fù)面法律后果的可能性。對于企業(yè)外部法律環(huán)境變化而導(dǎo)致的法律風(fēng)險，主要表現(xiàn)為法律法規(guī)的制定、修改、廢止而導(dǎo)致的權(quán)利義務(wù)的重新分配問題。而我們所談的企業(yè)法律風(fēng)險的防范主要針對的是企業(yè)自身不規(guī)范或者企業(yè)相對的一方的不規(guī)范行為所導(dǎo)致的權(quán)利損失。而且，企業(yè)法律風(fēng)險是一種不利后果的可能性，不是某種既成的不利后果。

企業(yè)法律風(fēng)險的特征1、企業(yè)法律風(fēng)險產(chǎn)生的緣由是法律因素其產(chǎn)生的原因可能是應(yīng)為法律環(huán)境的狀況及變化（包括法律的制定、修改或者廢止），未遵守法律規(guī)定，違反合同約定，侵權(quán)。2、企業(yè)法律風(fēng)險存在于企業(yè)經(jīng)營的各個環(huán)節(jié)律風(fēng)險存在于企業(yè)運(yùn)營的各個管理環(huán)節(jié)。法律規(guī)范了人們生產(chǎn)生活的各個方面，也規(guī)范了企業(yè)從設(shè)立到終止的全過程。因此，法律是貫穿企業(yè)經(jīng)營活動始終的一個重要標(biāo)尺和依據(jù)。企業(yè)與政府、企業(yè)與企業(yè)、企業(yè)與消費(fèi)者、企業(yè)內(nèi)部的關(guān)系，都要通過相應(yīng)的法律來調(diào)整和規(guī)范。政府對企業(yè)的指導(dǎo)和監(jiān)管，已經(jīng)從以前的行政手段轉(zhuǎn)變?yōu)橐越?jīng)濟(jì)和法律的手段為主；企業(yè)與企業(yè)是平等的市場主體，只能依靠合同等民商法律進(jìn)行調(diào)整和規(guī)范；企業(yè)內(nèi)部各種關(guān)系，包括勞動關(guān)系、質(zhì)量管理、安全生產(chǎn)管理、財務(wù)管理等，都要依靠勞動法、產(chǎn)品質(zhì)量法、安全生產(chǎn)法、會計法等法律來調(diào)整和規(guī)范。企業(yè)作為法律規(guī)范的主體之一，只要其行為涉及法律規(guī)定，就有可能存在法律風(fēng)險?？梢哉f在市場經(jīng)濟(jì)中，企業(yè)的所有經(jīng)營活動都離不開法律范的調(diào)整，企業(yè)實(shí)施任何行為都需要按照法律規(guī)定，在法律的整體框架下進(jìn)行。因此，企業(yè)需要對經(jīng)營管理的全過程進(jìn)行法律風(fēng)險監(jiān)控，實(shí)施法律風(fēng)險控制措施，建立高效的法律風(fēng)險防范體系，從而保障企業(yè)持續(xù)健康發(fā)展。3、法律風(fēng)險發(fā)生導(dǎo)致的后果是企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任民事責(zé)任，違約金賠償損失賠禮道歉消除妨害等行政責(zé)任，罰款沒收違法所得吊銷營業(yè)執(zhí)照等刑事責(zé)任，單位承擔(dān)罰金主管領(lǐng)導(dǎo)（主要是直接責(zé)任人和主要負(fù)責(zé)的領(lǐng)導(dǎo)）也要承擔(dān)刑事責(zé)任4、企業(yè)所面臨的風(fēng)險和其他風(fēng)險緊密相關(guān)財務(wù)風(fēng)險的特點(diǎn)決定了法律風(fēng)險，法律風(fēng)險的控制效果又影響著財務(wù)風(fēng)險的大小。建立法律風(fēng)險防范體系的作用

建立企業(yè)法律風(fēng)險防范體系，最大限度地減少經(jīng)營中的法律風(fēng)險，使企業(yè)能在安全的法制環(huán)境下健康發(fā)展。在企業(yè)建立法律風(fēng)險防范體系的作用主要表現(xiàn)在以下幾個方面：1、抵御法律風(fēng)險。建立企業(yè)法律風(fēng)險防范體系，可以預(yù)防或減少企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中的法律風(fēng)險。如建立企業(yè)犯罪防范機(jī)制，可以防止或減少企業(yè)高層領(lǐng)導(dǎo)或其他管理人員的職務(wù)犯罪。建立資產(chǎn)保全機(jī)制，可以有效地保護(hù)企業(yè)的有限資產(chǎn)，防止或減少因盲目為第三人提供擔(dān)保而帶來的巨大風(fēng)險，使企業(yè)的有限資源能得到合理的配置，以增強(qiáng)企業(yè)的贏利能力。建立企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)防范體系，可以防止或避免企業(yè)的專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)及著作權(quán)受到非法侵犯，避免給企業(yè)的收益帶來損失。建立重大合同防范體系，可以減少或避免企業(yè)在簽訂重大合同中，因受到欺詐而給企業(yè)帶來重大經(jīng)濟(jì)損失。建立行政侵權(quán)預(yù)防機(jī)制，可以首先規(guī)范企業(yè)依法經(jīng)營行為，減少應(yīng)對行政執(zhí)法的經(jīng)費(fèi)開支，防止因不當(dāng)處理違法的具體行政行為，而給企業(yè)帶來巨額經(jīng)濟(jì)損失。2、減少法律救濟(jì)支出。在企業(yè)中建立法律風(fēng)險防范體系，可以最大限度地避免法律糾紛的發(fā)生，降低經(jīng)營風(fēng)險，減少因采用法律救濟(jì)措施的費(fèi)用支出。所謂法律救濟(jì)是指企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因投資、擔(dān)保、銷售產(chǎn)品、提供服務(wù)、簽訂重大合同、接受行政管理、行政處罰等活動中，與平等的民事主體和行政管理機(jī)關(guān)發(fā)生糾紛或爭議后，通過復(fù)議、仲裁和訴訟解決爭議和糾紛的法律行為。為降低或避免企業(yè)法律風(fēng)險的發(fā)生，在企業(yè)組織機(jī)構(gòu)中建立法律服務(wù)機(jī)構(gòu)，聘請專職法律顧問，對企業(yè)進(jìn)行法律風(fēng)險防范研究，全面系統(tǒng)地建立企業(yè)法律風(fēng)險防范體系，提高企業(yè)抵御和轉(zhuǎn)嫁法律風(fēng)險的能力與水平。3、增加企業(yè)贏利。在企業(yè)內(nèi)部建立法律風(fēng)險防范體系后，企業(yè)權(quán)力機(jī)關(guān)和經(jīng)營管理層就可以在安全的環(huán)境下，集中精力、一心一意地謀劃企業(yè)的發(fā)展大計，而不會因解決法律糾紛而牽扯企業(yè)高層領(lǐng)導(dǎo)的精力，同時會大大減少企業(yè)因?yàn)橄萑霟o休止的訴訟之中而支付的巨額費(fèi)用。公司設(shè)立及運(yùn)營過程中的法律風(fēng)險

合作主體審查不嚴(yán)，導(dǎo)致投資款被騙公司設(shè)立協(xié)議中存在的法律風(fēng)險公司章程法律風(fēng)險防范虛假出資法律風(fēng)險（虛假出資、抽逃出資）股權(quán)變動程序錯誤公司變更登記不及時股東協(xié)議及章程理解分歧公司清算沒有依法進(jìn)行侵犯小股東利益股東會議決議不符合要求機(jī)構(gòu)設(shè)定違反法律規(guī)定合作主體審查不嚴(yán)，導(dǎo)致投資款被騙

投資辦公司一般要和別人共同投資，股東之間是一種合作關(guān)系。股東之間的合作基于資產(chǎn)關(guān)系和信任關(guān)系即資合與人合。合作者的狀況對于投資有重大風(fēng)險關(guān)系。有些不謀正路的人，謊稱自己掌握了某種專有技術(shù)或者有重要客戶資源等等，哄騙投資人與他共同投資，往往在新公司中這些騙子不用出錢就占有了股份并且控制了公司的經(jīng)營管理權(quán)，他們不是一門心思開發(fā)市場，而是處心積慮把投資款轉(zhuǎn)為己有。防范這種風(fēng)險的主要對策是在辦公司前對合作者的資信狀況進(jìn)行詳細(xì)的了解，切實(shí)查明其所掌握的資源和辦公司的真實(shí)意圖，查清楚這些人掌握的專利技術(shù)有沒有專利證書，專利權(quán)人是否是其本人，如果是非專利技術(shù)，是否為其獨(dú)立掌握，合作對象辦公司的真實(shí)意圖是守法經(jīng)營還是謀取不當(dāng)利益。公司設(shè)立協(xié)議中存在的法律風(fēng)險

公司設(shè)立協(xié)議，是指發(fā)起人為規(guī)范公司設(shè)立過程中各發(fā)起人的權(quán)利和義務(wù)而簽署的協(xié)議。在公司的設(shè)立協(xié)議問題上，通常存在以下法律風(fēng)險:一、缺少書面設(shè)立協(xié)議或約定不當(dāng)。公司設(shè)立協(xié)議起到明確股東之間權(quán)利義務(wù)的作用，一旦出現(xiàn)問題，一方面在發(fā)起人之間的責(zé)任劃分上存有一定的難度，同時也可能引發(fā)發(fā)起人之間的糾紛。除此之外，在實(shí)踐當(dāng)中，公司設(shè)立協(xié)議約定事項違法導(dǎo)致條款無效，可能影響公司的成立。而且，這種法律風(fēng)險的影響，常常是連鎖性、甚至是在很長一段時間以后才會顯現(xiàn)出來。因此，對于公司設(shè)立協(xié)議必要時要借助專業(yè)的法律機(jī)構(gòu)或者法務(wù)人員的幫助，進(jìn)行專業(yè)設(shè)計，防范法律風(fēng)險。二、設(shè)立協(xié)議中保密條款缺失。對于一些具有特定專利技術(shù)、技術(shù)秘密、或者具有特殊經(jīng)營方法或者服務(wù)理念的公司，保密問題更顯重要，這些信息一旦被他人惡意利用，對未來公司的損害可能難以估量的。同時，公司成立以后。一方面，要避免公司股東利用股東身份損害成立后的公司利益，另一方面，也要避免股東利用該公司的信息“另起爐灶”，與公司形成直接的競爭關(guān)系，在設(shè)立協(xié)議當(dāng)中設(shè)置恰當(dāng)?shù)谋Ｃ軛l款，可以降低公司可能面臨的法律風(fēng)險。三、股東之間約束機(jī)制條款缺失。當(dāng)股東利用了解的經(jīng)營信息獲得的收益遠(yuǎn)超出其出資獲得的收益時，約束股東對經(jīng)營信息的濫用就十分必要。實(shí)踐中最為常見的為股東的競業(yè)禁止義務(wù)，即公司股東另外投資從事與公司相同的行業(yè)，形成與公司直接或間接的競爭關(guān)系；對于不參與經(jīng)營的小股東，這種法律風(fēng)險更為突出。對于股東競業(yè)禁止行為的限定，只能在設(shè)立協(xié)議中明確設(shè)立股東約束機(jī)制條款，通過股東之間的相互約束實(shí)現(xiàn)。公司章程法律風(fēng)險防范

章程作為公司的自治規(guī)則，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力，有著“公司憲章”之稱。公司章程一般主要存在以下問題：（1）章程可操作性弱。沒有根據(jù)自身的特點(diǎn)和實(shí)際情況制定切實(shí)可行的章程條款，對許多重要事項未進(jìn)行詳細(xì)的規(guī)定，制定出來后也往往被束之高閣。（2）章程中一些條款的內(nèi)容不符合公司法精神。對董事、監(jiān)事和經(jīng)理的誠信義務(wù)強(qiáng)調(diào)不夠，對公司管理層的權(quán)力邊界界定不夠清晰，給公司的正常運(yùn)作帶來許多不利影響。在面對公司與股東之間、股東之間、股東與高級管理人員之間的爭議時，公司章程很難發(fā)揮應(yīng)有的作用?；夤菊鲁讨袧撛诘姆娠L(fēng)險，關(guān)鍵在于做好以下四個方面的防范：（1）確定公司組織和活動的基本準(zhǔn)則。章程明確規(guī)定股東會會議的議事方式和表決程序，董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法，董事會的議事方式和表決程序等，避免無章可循而使公司陷入混亂。（2）明確股權(quán)的轉(zhuǎn)讓操作方式。有限責(zé)任公司股東能不能自由地向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，章程應(yīng)當(dāng)規(guī)定詳盡的操作程序，避免引起股東間糾紛。（3）明確股東會的決議事項。對發(fā)行公司債券是否需股東會作出特別決議、解除任中董事職務(wù)條件等事項應(yīng)當(dāng)作出詳細(xì)規(guī)定，避免章程內(nèi)出現(xiàn)模糊字樣。（4）明確股東會和董事會的關(guān)系。明確董事會和股東會各自的具體工作職責(zé).虛假出資、抽逃出資的法律責(zé)任公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，最高可以處以虛假出資金額百分之十五以下的罰款。公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，最高可以處以所抽逃出資金額百分之十五以下的罰款。稅收法律風(fēng)險偷稅逃避追繳欠稅虛開發(fā)票偷稅

納稅人采取偽造、變造、隱匿、擅自銷毀帳簿、記帳憑證，在帳簿上多列支出或者不列、少列收入，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報而拒不申報或者進(jìn)行虛假的納稅申報的手段，不繳或者少繳應(yīng)納稅款，最高可以處以七年以上有期徒刑，并處五倍以下罰金。逃避追繳欠稅納稅人欠繳應(yīng)納稅款，采取轉(zhuǎn)移或者隱匿財產(chǎn)的手段，致使稅務(wù)機(jī)關(guān)無法追繳欠繳的稅款，最高可以處以七年以上有期徒刑，并處五倍以下罰金。安全法律風(fēng)險消防隱患內(nèi)?；靵y人力資源管理法律風(fēng)險不簽訂勞動合同合同中有違法條款致合同部分條款無效解除勞動合同沒有書面通知和補(bǔ)償不辦理社會保險未依法支付工資合同到期未及時續(xù)簽或通知職工離崗競業(yè)限制沒有支付補(bǔ)償不簽訂勞動合同

不簽訂勞動合同，用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同。競業(yè)限制的注意事項競業(yè)限制沒有支付補(bǔ)償，可導(dǎo)致該競業(yè)限制無效。公司與公司高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員可以在勞動合同中約定保守公司的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。

對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。

在解除或者終止勞動合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位，或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限，不得超過二年。

合同締結(jié)階段法律風(fēng)險印信、授權(quán)委托混亂（表見代理）未對締約相對方主體資格和履約能力進(jìn)行調(diào)查標(biāo)的物有權(quán)利瑕疵（如已經(jīng)被擔(dān)?；蛘咦约簾o權(quán)處分，當(dāng)然能，這里有必要對無權(quán)處分和表見代理行為進(jìn)行一同闡釋）或質(zhì)量瑕疵商業(yè)賄賂暴露商業(yè)秘密合同條款語意模糊，易產(chǎn)生歧義標(biāo)的依法不得流通（比如非法財物、人身）因重大誤解訂立的在訂立合同時顯失公平的一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。合同條款語意模糊，易產(chǎn)生歧義合同條款語意模糊，易產(chǎn)生歧義。公司在簽訂合同之間，必須認(rèn)真斟酌每一條款，將可能發(fā)生爭議的地方詳細(xì)說明。但實(shí)踐表明，公司往往容易忽視合同內(nèi)容的規(guī)范翔實(shí)，有時代表單位簽訂合同的人可能本身并不十分了解合同中標(biāo)的物的性能、用途等相關(guān)指標(biāo)，也未經(jīng)過技術(shù)人員或有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)的審查，便輕易作出決定，而當(dāng)合同履行發(fā)生爭議時，從粗線條的合同條款中卻無法找出對自己有利的依據(jù)。未對締約相對方主體資格和履約能力進(jìn)行調(diào)查

對交易對方的資信狀況缺少了解。實(shí)踐中，合同一方在未查驗(yàn)對方營業(yè)執(zhí)照或工商登記，對該公司的性質(zhì)、經(jīng)營范圍、注冊資金及法定代表人等基本信息不甚了解，在索要貨款時才發(fā)現(xiàn)對方無任何財產(chǎn)或下落不明。對交易對方是否為適格主體缺乏認(rèn)識。公司中未經(jīng)授權(quán)的科室、車間等內(nèi)部部門，或者是未正式取得營業(yè)執(zhí)照和已經(jīng)被注銷、撤銷的公司本身都不具備對外簽訂合同的主體資格，除非其事先得到法人授權(quán)、事后得到法人追認(rèn)或事后取得了法人資格，否則其簽訂的合同是無效的?？赡軐?dǎo)致合同無效的情形（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?？赡軐?dǎo)致合同變更、被撤銷的情形下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。印信、授權(quán)委托混亂的法律風(fēng)險胡某是某甲企業(yè)的業(yè)務(wù)經(jīng)理，一直以來該企業(yè)與某乙有限公司購銷某藥品的業(yè)務(wù)由他進(jìn)行。2005年11月，胡某由于退休離開公司，但是乙公司并不知情。后其繼續(xù)以甲公司名義與乙公司交易，乙公司見到甲和蓋有甲公司合同章的空白合同書后，與往常一樣與其簽訂合同并發(fā)貨，并向甲企業(yè)要求付款。但簽訂合同后，該藥價格大跌，甲公司不愿進(jìn)行這次交易，遂引起糾紛。對單位的印信要管理嚴(yán)格，因?yàn)橛⌒乓坏┦褂茫涂赡墚a(chǎn)生法律責(zé)任。企業(yè)印信有很多種，包括企業(yè)公章、法人代表專用章、財務(wù)專用章、合同專用章、還有各業(yè)務(wù)部門的業(yè)務(wù)用章。使用印章的各部門要嚴(yán)格管理，否則會產(chǎn)生很多法律責(zé)任。如，合同專用章管理不善，出現(xiàn)越權(quán)使用或者非法使用，簽訂越權(quán)合同會對企業(yè)造成重大損失，甚至是違法而招致重罰。對于企業(yè)的電子簽名、電子印章也要予以嚴(yán)格管理。對于企業(yè)來講，網(wǎng)上交易日益頻繁。電子簽名作為驗(yàn)證發(fā)件人的身份和簽名的一種電子代碼，與手寫簽名和蓋章具有同等效力。由于電子簽名沒有實(shí)物形態(tài)，因而對企業(yè)電子簽名的保管者和使用者要予以特別規(guī)定?，F(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)誠信、網(wǎng)絡(luò)資料的泄露，已經(jīng)成為日益嚴(yán)峻的問題。如果電子簽名被他人破解使用，將會造成公司的損失。上述案例中，胡某越權(quán)使用了空白合同書，由于合同書上有合同專用章，致使乙公司與其簽訂了合同。該合同有效，甲公司應(yīng)付款，損失很大。

對公司印章的使用缺乏規(guī)范管理。合同法規(guī)定，公司法定代表人的簽名或蓋章只要具備其一，合同便具有法律效力。借用印章的人通常都是以轉(zhuǎn)嫁責(zé)任為目的，以印章所屬公司的名義購買貨物或是為他人提供擔(dān)保，由于有印章為證，最終該公司不得不承擔(dān)責(zé)任。在合同簽署過程中，經(jīng)常出現(xiàn)簽字蓋章不規(guī)范的情況，比如：簽名難以識別，簽署時間錯誤或者空白，多頁卻不蓋騎縫章，沒有保存原件，只有一方蓋章，以傳真件代替合同原件等情況。授權(quán)不及時收回，導(dǎo)致被授權(quán)人濫用權(quán)力。公司授權(quán)一些人代表自己對外簽訂合同，但未明確授權(quán)的范圍和期限，對離職人員的授權(quán)憑證如蓋有公司公章的空白合同書、介紹信等未及時收回，也未告知交易伙伴本公司人員的變動情況，導(dǎo)致一些已經(jīng)喪失授權(quán)的人員仍然冒用原單位的名義與他人簽訂合同。而交易對方在不知情的情況下，由于在長期交往過程中形成的信賴關(guān)系，仍然會相信其具有授權(quán)，最終由授權(quán)單位承擔(dān)責(zé)任。鏈接：表見代理行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。擔(dān)保法律風(fēng)險對擔(dān)保物認(rèn)識錯誤對被擔(dān)保人的信譽(yù)認(rèn)識錯誤公司職能部門提供擔(dān)保的(債權(quán)人知道，則可能導(dǎo)致?lián)o效。債權(quán)人不知道，則可能有效。)對擔(dān)保風(fēng)險強(qiáng)度認(rèn)識錯誤擔(dān)保責(zé)任約定不明付款法律風(fēng)險開出發(fā)票未收款未在送貨單上注明交易內(nèi)容逾期付款沒有及時起訴導(dǎo)致失權(quán)變更、解除合同法律風(fēng)險依法或依約定變更、解除合同沒有進(jìn)行損失評估，導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大合同法律風(fēng)險的防范措施

針對上述常見的合同法律風(fēng)險，筆者認(rèn)為可從以下五方面入手防范合同法律風(fēng)險：

（一）減少、消除合同簽訂前的法律風(fēng)險該階段的工作主要是審查合同對方的主體資格和履約能力。目前，我公司的重大合同很多選擇先經(jīng)招標(biāo)程序?qū)彶閷Ψ降闹黧w資格和履約能力，這是減少、消除合同簽訂前法律風(fēng)險的有力措施。但是，筆者認(rèn)為對于未納入招標(biāo)范圍的合同，也應(yīng)在簽約前審查合同對方的主體資格和履約能力，這樣，以便全面防范合同簽訂前的法律風(fēng)險。

（二）避免、杜絕合同簽訂時存在法律風(fēng)險該階段的工作主要是認(rèn)真檢查合同條款是否正確完整合法、合同抬頭和落款是否正確齊全。建議將合同簽訂前送公司法律顧問審查，這將是防范該階段合同法律風(fēng)險的有力措施。鑒于定金有法定罰則的約束，筆者建議在簽訂合同時應(yīng)慎重選用約定定金條款。以買賣合同為例，如己方為買方，考慮簽約后可能取消購買計劃時應(yīng)在簽約時避免約定定金條款以免日后己方違約時無法收回定金；如己方為賣方，則要考慮簽約后己方可能不能按期交貨時應(yīng)在簽約時避免約定定金條款以免日后己方違約時需雙倍返還定金給對方。當(dāng)然，定金罰則也是雙刃劍，如確信己方不會違約而對方可能違約，則應(yīng)要求約定定金條款以有力約束對方履約。（三）注意、發(fā)現(xiàn)、解決合同履行過程中的法律風(fēng)險該階段的工作主要是圍繞合同雙方的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行。如發(fā)現(xiàn)對方可能違約，應(yīng)通過行使法定抗辯權(quán)及時中止或終止合同，或通過行使法定解除權(quán)及時解除合同；如預(yù)見己方可能違約，則應(yīng)及時與對方協(xié)商變更合同，取得對方的諒解而避免承擔(dān)己方的違約責(zé)任。該階段的工作很重要，合同經(jīng)辦人員應(yīng)及時收集相關(guān)信息供法律部門判斷合同履行情況處于何種法律情形，己方應(yīng)采取何種正確應(yīng)對措施。鑒于該階段工作的重要性和復(fù)雜性，尤其法定抗辯權(quán)與法定解除權(quán)的行使需嚴(yán)格依照法律規(guī)定，因此筆者建議該階段的工作需認(rèn)真咨詢律師或法律顧問，必要時可交由公司法律顧問專案處理，以免措施不當(dāng)，反而陷于被動，尤其是給對方的函件一定要經(jīng)律師審查后才可發(fā)出，在該類合同的履行過程中，該等函件比原合同還要重要。

（四）及時采取適當(dāng)?shù)难a(bǔ)救措施，在合同產(chǎn)生糾紛時爭取主動權(quán)該階段的工作主要是補(bǔ)齊證據(jù)和修正證據(jù)。需補(bǔ)齊證據(jù)的情況很多，比如原來未簽書面合同的要設(shè)法補(bǔ)簽書面合同，原來對方未簽收貨物的要設(shè)法讓對方補(bǔ)簽收，原來對方未開發(fā)票或收據(jù)的要設(shè)法讓對方補(bǔ)開發(fā)票或收據(jù)，原來未拿到合同原件的要設(shè)法拿到合同原件，原來未拿到授權(quán)委托書原件的要設(shè)法拿到授權(quán)委托書原件，前述該等原始文件如難以補(bǔ)齊則應(yīng)設(shè)法讓對方出具說明確認(rèn)相關(guān)交易的實(shí)際履行情況。需修正證據(jù)的情況較復(fù)雜，比如對方雖有簽收但貨物清單上無簽收，對方雖出具收據(jù)但收據(jù)上只有對方經(jīng)辦人員（非法定代表人）簽字無蓋章，合同實(shí)際履行情況發(fā)生變更但未簽署變更協(xié)議，等等。鑒于該階段工作的專業(yè)性和復(fù)雜性，尤其需修正證據(jù)的情況一般需專業(yè)人士方能發(fā)現(xiàn)，因此筆者建議該階段的工作應(yīng)及早交由公司法律顧問專案處理，由公司法律顧問及時采取適當(dāng)?shù)难a(bǔ)救措施，在合同產(chǎn)生糾紛時爭取主動權(quán)。

（五）重視法律文件的證據(jù)效力雖然合同訂立的形式可以多種多樣，但各種形式的合同在發(fā)生糾紛后，不同形式的文件其作為證據(jù)的法律效力卻是不同，其中書面文件原件的證據(jù)效力是最好的，白紙黑字，最最清楚不過。如果是口頭的，對方可能“翻臉不認(rèn)人”矢口否認(rèn)；如果是傳真件，還需觀察傳真件上是否顯示對方公司名稱和電話號碼以及發(fā)送時間，如果沒有顯示，可能需到電信部門打印己方傳真機(jī)的收發(fā)記錄，否則對方也可能不予承認(rèn)；如果是復(fù)印件，則除非對方自己承認(rèn)否則法院將不予采信，但對方當(dāng)庭承認(rèn)的可能性可說是微乎其微。不僅僅合同，相關(guān)的法律文件也是如此。各種法律文件包括合同、授權(quán)委托書以及合同履行過程中的貨物清單、簽收單、驗(yàn)收單、發(fā)票等單證，也包括合同各方單方簽發(fā)的往來函件、通知，等等，都很重要，都將在合同產(chǎn)生糾紛時成為重要的證據(jù)。鑒于法律文件的重要性，文件的保存也非常重要。合同經(jīng)辦人員應(yīng)小心保存各項法律文件，及時將重要文件歸檔保管，以在合同可能發(fā)生糾紛時能及時收集整理相關(guān)文件進(jìn)行法律分析，在合同產(chǎn)生糾紛訴至法院時可不慌不忙地向法院提交相關(guān)證據(jù)文件。只有合法有效的充足的證據(jù)文件，你的訴訟請求才能言之有據(jù)，你的合法請求才能受法律保護(hù)。知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險商標(biāo)被搶注（同時也要注意商標(biāo)與域名、商號三種權(quán)利的沖突問題）專利未登記或未交年費(fèi)導(dǎo)致失權(quán)商業(yè)秘密泄露專利被仿冒商業(yè)秘密保護(hù)案例

美國寶潔公司每年投入高達(dá)5000萬美元以上的巨資用于市場情報的采集和研究。而寶潔（P&G）和聯(lián)合利華（Unilever）一年多前在垃圾上爆發(fā)了驚世駭俗的情報糾紛。原來，寶潔的情報工作人員通過臥底從聯(lián)合利華的“垃圾堆”里獲取了80多份重要的機(jī)密文件，致使這兩家公司在商業(yè)情報上的爭奪白熱化。據(jù)《財富》報道，由于聯(lián)合利華認(rèn)為該行為違反美國《經(jīng)濟(jì)間諜法》，要求寶潔賠償1000至2000萬美元，并由獨(dú)立的第三機(jī)構(gòu)核查寶潔公司是否將這些機(jī)密用于商業(yè)目的。如何建立企業(yè)的法律風(fēng)險防范體系

（一）建立企業(yè)法律風(fēng)險防范體系的指導(dǎo)思想：事前防范、事中控制、事后補(bǔ)救、積極面對、科學(xué)分工、明確責(zé)任。（二）企業(yè)法律風(fēng)險防范體系的組織機(jī)構(gòu)及工作職責(zé)。由企業(yè)分管法律事務(wù)的副總經(jīng)理負(fù)責(zé)企業(yè)法律風(fēng)險防范體系的決策及總體工作，布置工作任務(wù)。由企業(yè)的法務(wù)部門或顧問律師負(fù)責(zé)企業(yè)法律風(fēng)險防范體系的具體工作。由企業(yè)的人力資源部門負(fù)責(zé)企業(yè)的人力資源法律風(fēng)險防范文件和勞動規(guī)章制度的起草、收集及保管工作。由企業(yè)的業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)對外交易資料的收集及保管工作。由企業(yè)的行政部門負(fù)責(zé)企業(yè)的設(shè)立、變更、解散資料的保存工作，由企業(yè)的檔案管理部門負(fù)責(zé)與法律風(fēng)險防范有關(guān)的重要文件原件的保管工作。（三）開展工作。1、建立企業(yè)的合同管理制度。企業(yè)的管理制度的責(zé)任人應(yīng)當(dāng)是企業(yè)的法務(wù)人員或者顧問律師。法務(wù)人員或者顧問律師合同管理的具體職責(zé)是在合同需求部門提供合同基本資料后的合同起草工作；對較大標(biāo)的額合同或者合同結(jié)構(gòu)內(nèi)容比較復(fù)雜的合同，提交法務(wù)人員審查、修改；合同復(fù)印件及履行合同涉及的文件復(fù)印件的收集、整理、保管。2、對久催不還、有償還能力且企業(yè)不打算與其繼續(xù)合作的債務(wù)人在進(jìn)行訴訟風(fēng)險評估后采取法律途徑催要。法律實(shí)踐證明：商帳追討的方式有多種包括電話追討、律師函追討、關(guān)系追討、訴訟追討等，這幾種方式中，對于有些債務(wù)人只能采取訴訟追討的途徑。比如：有些債務(wù)人惡意處分財產(chǎn)，有些債務(wù)人四處欠債。在采取訴訟追討時，時機(jī)的選擇非常重要，應(yīng)當(dāng)選擇在債務(wù)人尚有財產(chǎn)或債權(quán)時進(jìn)行訴訟并采取財產(chǎn)保全措施。企業(yè)尤其是大型企業(yè)應(yīng)建立相關(guān)債權(quán)進(jìn)入訴訟途徑的機(jī)制：對且只能對那些久催不還、有償還能力且企業(yè)不打算與其繼續(xù)合作的債務(wù)人進(jìn)行起訴。3、整理并推廣使用合同簽約范本。企業(yè)在經(jīng)濟(jì)交往中會簽訂各種各樣的合同，有很多的交易有固定的模式，對此企業(yè)可以將同類型的交易在簽訂合同時采用簽約范本。不建議企業(yè)將簽約范本印刷成冊做成格式文本，因?yàn)榉梢?guī)定合同當(dāng)事人對于格式條款發(fā)生爭議時，法院或者仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)作出不利于格式條款提供人的解釋。根據(jù)合同起草工作的性質(zhì)，以及企業(yè)法務(wù)人員或顧問律師并不直接參與到合同交易中，對交易的內(nèi)容并不完全了解，故對于簽約范本的起草，應(yīng)有具體經(jīng)辦部門提供合同的基礎(chǔ)文本，并填寫合同起草調(diào)查表。4、建立企業(yè)日常經(jīng)營法律問題咨詢機(jī)制。業(yè)務(wù)部門對企業(yè)日常經(jīng)營中遇到的法律問題向法務(wù)人員或顧問律師提出咨詢，由法務(wù)人員或顧問律師予以解答，對于比較重大的事項由法務(wù)人員或顧問律師出具法律意見書，對員工的法律行為提供指導(dǎo)，為企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)層決策提供參考。5、建立企業(yè)人力資源管理法律風(fēng)險防范案卷制度。為了防止在勞動仲裁中搜集證據(jù)困難，企業(yè)應(yīng)規(guī)范人力資源管理制度，按照勞動合同法和勞動爭議仲裁調(diào)解法的要求，梳理人力資源管理的新思路。在勞動爭議案件仲裁和訴訟中，與爭議事項有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。很多情況下就直接推定員工的仲裁或訴訟請求成立了。因此，在“兩法”已經(jīng)全面實(shí)施的情況下企業(yè)應(yīng)格外重視人力資源管理法律風(fēng)險防范案卷制度。從法律的角度看，該制度至少應(yīng)包括勞動規(guī)章制度案卷（內(nèi)含民主程序制定、已通過公示等材料）；工資發(fā)放案卷（內(nèi)含工資標(biāo)準(zhǔn)、代扣保險費(fèi)個人所得稅單據(jù)、員工的工資簽收單，如果銀行代發(fā)工資的，還應(yīng)保留銀行轉(zhuǎn)賬單等）；勞動處罰案卷（內(nèi)含處罰所依據(jù)的勞動規(guī)章制度、違反勞動規(guī)章制度的證據(jù)、處罰通知的送達(dá)回執(zhí)、被處罰員工的申辯材料等）；培訓(xùn)案卷（內(nèi)含培訓(xùn)協(xié)議、企業(yè)支付專項培訓(xùn)費(fèi)用的發(fā)票、勞動合同復(fù)印件等）；競業(yè)禁止和保密協(xié)議案卷（內(nèi)含勞動合同復(fù)印件、競業(yè)禁止和保密協(xié)議、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金發(fā)放記錄，如果銀行代發(fā)補(bǔ)償金的，應(yīng)保留銀行的轉(zhuǎn)賬單據(jù)）；工傷待遇支付案卷（內(nèi)含工傷事實(shí)報告、工傷認(rèn)定書、勞動能力鑒定書、工傷待遇撥付表、停工留薪期工資福利發(fā)放表等）；離職人員案卷（內(nèi)含證明離職原因的文件、離職人員交接表、離職人員薪資發(fā)放表等）。6、建立企業(yè)設(shè)立、變更、解散法律風(fēng)險防范制度。充分重視公司章程的制定，充分利用《中華人民共和國公司法》規(guī)定的股東可以自由約定的條款，理順企業(yè)的實(shí)名股東與隱名股東的關(guān)系。在企業(yè)設(shè)立變更解散時將提交工商部門的資料備份。由法務(wù)人員或顧問律師起草或?qū)彶閽烀蓶|協(xié)議、顯名股東協(xié)議、資產(chǎn)收購協(xié)議、股權(quán)收購協(xié)議等。7、建立知識產(chǎn)權(quán)法律風(fēng)險防范機(jī)制。生產(chǎn)部門要及時總結(jié)發(fā)現(xiàn)生產(chǎn)過程中的新技術(shù)、新工藝，發(fā)現(xiàn)后及時通報法務(wù)人員或顧問律師。由技術(shù)人員、法務(wù)人員和顧問律師協(xié)同向企業(yè)匯報，企業(yè)決策后，向國家專利管理部門申請專利。業(yè)務(wù)部門在對外交往時應(yīng)注意其他企業(yè)侵犯本企業(yè)專利權(quán)的事件。對于具備馳名商標(biāo)條件的商標(biāo)積極向工商局申請。在簽訂商標(biāo)權(quán)許可使用、轉(zhuǎn)讓合同時，按照企業(yè)的合同管理制度辦理。8、建立訴訟（或仲裁）案件管理制度。建立訴訟（或仲裁）案件管理制度，一要實(shí)行建立訴訟（或仲裁）案件統(tǒng)計制度。根據(jù)統(tǒng)計，發(fā)現(xiàn)企業(yè)管理中的漏洞，改進(jìn)企業(yè)管理措施，減少訴訟（或仲裁）的發(fā)生。二要實(shí)行建立訴訟（或仲裁）案件案卷制度。案卷至少應(yīng)包括以下材料：起訴書、答辯狀、代理詞、開庭筆錄、證據(jù)材料、判決書等。三要實(shí)行建立訴訟（或仲裁）案件溝通制度。發(fā)生訴訟（或仲裁）后，相關(guān)部門與法務(wù)人員或顧問律師定期溝通，使法務(wù)人員或律師及時詳細(xì)地了解案件的來龍去脈，也使法務(wù)人員或顧問律師的意見及時地反饋到職能部門，提高職能部門防范法律風(fēng)險的自覺性。9、建立企業(yè)職工法律培訓(xùn)機(jī)制。建立企業(yè)職工法律培訓(xùn)機(jī)制是法律風(fēng)險防范關(guān)口前移的重要方面，通過讓員工了解自己崗位所需要的法律知識，可以在合同談判、勞動規(guī)章制度制定、發(fā)起成立公司意向初定時就有意識地去預(yù)防法律風(fēng)險。員工法律意識的提高將更有利于企業(yè)利益的維護(hù)，及時防范及避免法律風(fēng)險。通過法律培訓(xùn)和咨詢顧問，對企業(yè)法務(wù)工作進(jìn)行調(diào)查和交流，有針對性的了解企業(yè)的法律問題和需求，與職能部門聯(lián)合制定解決方案，以培訓(xùn)和實(shí)踐相結(jié)合的方式，更好的滿足職能部門的需求，更有效的解決企業(yè)存在或可能發(fā)生的法律問題。由于時間比較倉促，加上所涉知識較廣，無法對所涉內(nèi)容都進(jìn)行細(xì)致的闡釋，敬請見諒。謝謝觀賞！（第14講）考場作文開拓文路能力?分解層次(網(wǎng)友來稿)江蘇省鎮(zhèn)江中學(xué)陳乃香說明：本系列稿共24講，20XX年1月6日開始在資源上連載【要義解說】文章主旨確立以后，就應(yīng)該恰當(dāng)?shù)胤纸鈱哟?，使幾個層次構(gòu)成一個有機(jī)的整體，形成一篇完整的文章。如何分解層次主要取決于表現(xiàn)主旨的需要?！静呗越庾x】一般說來，記人敘事的文章常按時間順序分解層次，寫景狀物的文章常按時間順序、空間順序分解層次；說明文根據(jù)說明對象的特點(diǎn)，可按時間順序、空間順序或邏輯順序分解層次；議論文主要根據(jù)“提出問題－—分析問題——解決問題”順序來分解層次。當(dāng)然，分解層次不是一層不變的固定模式，而應(yīng)該富于變化。文章的層次，也常常有些外在的形式：1．小標(biāo)題式。即圍繞話題把一篇文章劃分為幾個相對獨(dú)立的部分，再給它們加上一個簡潔、恰當(dāng)?shù)男?biāo)題。如《世界改變了模樣》四個小標(biāo)題：壽命變“長”了、世界變“小”了、勞動變“輕”了、文明變“綠”了。2．序號式。序號式作文與小標(biāo)題作文有相同的特點(diǎn)。序號可以是“一、二、三”，可以是“A、B、C”，也可以是“甲、乙、丙”……從全文看，序號式干凈、明快；但從題目上看，卻看不出文章內(nèi)容，只是標(biāo)明了層次與部分。有時序號式作文，也適用于敘述性文章，為故事情節(jié)的展開，提供了明晰的層次。3．總分式。如高考佳作《人生也是一張答卷》。開頭：“人生就是一張答卷。它上面有選擇題、填空題、判斷題和問答題，但它又不同于一般的答卷。一般的答卷用手來書寫，人生的答卷卻要用行動來書寫?！敝黧w部分每段首句分別為：選擇題是對人生進(jìn)行正確的取舍，填空題是充實(shí)自己的人生，判斷題是表明自己的人生態(tài)度，問答題是考驗(yàn)自己解決問題的能力。這份“試卷”設(shè)計得合理而且實(shí)在，每個人的人生都是不同的，這就意味著這份人生試卷的“答案是豐富多彩的”。分解層次，應(yīng)追求作文美學(xué)的三個價值取向：一要勻稱美。什么材料在前，什么材料在后，要合理安排；什么材料詳寫，什么材料略寫，要通盤考慮。自然段是構(gòu)成文章的基本單位，恰當(dāng)劃分自然段，自然就成為分解層次的基本要求。該分段處就分段，不要老是開頭、正文、結(jié)尾“三段式”，這種老套的層次顯得呆板。二要波瀾美。文章內(nèi)容應(yīng)該有張有弛，有起有伏，如波如瀾。只有這樣才能使文章起伏錯落，一波三折，吸引讀者。三要圓合美。文章的開頭與結(jié)尾要遙相照應(yīng)，把開頭描寫的事物或提出的問題，在結(jié)尾處用各種方式加以深化或回答，給人首尾圓合的感覺。【例文解剖】話題：忙忙，不亦樂乎忙，是人生中一個個步驟，每個人所忙的事務(wù)不同，但是不能是碌碌無為地白忙，要忙就忙得精彩，忙得不亦樂乎。忙是問號。忙看似簡單，但其中卻大有學(xué)問。忙是人生中不可缺少的一部分，但是怎么才能忙出精彩，忙得不亦樂乎，卻并不簡單。人生如同一張地圖，我們一直在自己的地圖上行走，時不時我們眼前就出現(xiàn)一個十字路口，我們該向哪兒，面對那縱軸橫軸相交的十字路口，我們該怎樣選擇?不急，靜下心來分析一下，選擇適合自己的坐標(biāo)軸才是最重要的。忙就是如此，選擇自己該忙的才能忙得有意義。忙