國際私法第1周

Compulsory

Course

for

L.L.B.Private

International

Law國際私法覃華平Fall

Semester

2014E-mail:1、本課程推薦使用教材趙相林主編：《國際私法》（第四版），中國政法大學(xué)出版社2014年版2、本課程建議配套閱讀書目黃進(jìn)、何其生、蕭凱編：《國際私法：案例與資料》，法律出版社，2004年版李雙元、蔣新苗：《國際私法學(xué)案例教程》（第2版），知識產(chǎn)權(quán)出版社2012年版Course

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tutorialsReading

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legal

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performance第一編總論(General

Part)第一章國際私法的概念(Definition)國際私法是一個獨立的法律部門。調(diào)整對象：國際民商事法律關(guān)系（foreign-related

civil

relationships

）。國際私法:調(diào)整國際民商事法律關(guān)系的法律部門。第一節(jié)國際私法的調(diào)整對象(Object

of

PIL)一、國際民商事法律關(guān)系的含義與產(chǎn)生（一）國際民商事法律關(guān)系的含義(1)民商事法律關(guān)系:平等主體之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系：平等主體之間的一切私法關(guān)系。(2)國際民商事法律關(guān)系:在民商事法律關(guān)系的主體、客體和內(nèi)容中有一個或一個以上的因素與外國有聯(lián)系（“三要素說”）。正確把握“國際民商事法律關(guān)系”的含義，需要注意以下幾個問題：（1）國際民商事法律關(guān)系的涉外性質(zhì)并不因其中涉外因素的多寡受到影響。（2）這里的“國際”不僅指“國家之間”，還包括一個國家內(nèi)部“不同法域之間”。從這個意義上講，國際私法所稱的“國際因素”，準(zhǔn)確地說，應(yīng)為“不同法域（Jurisdiction）之間的因素”。國際私法的調(diào)整對象是國際民商事法律關(guān)系。其國際性，使它同民法所調(diào)整的國內(nèi)民事法律關(guān)系區(qū)分開來；其民商性，又使它同其他具有涉外性的法律關(guān)系，如國際公法所調(diào)整的國家之間的關(guān)系區(qū)分開來。中國的法律規(guī)定（ChineseLegislation）《民法通則》司法解釋第178條：凡民事關(guān)系的一方或者雙方當(dāng)事人是外國人、無國籍人、外國法人的，民事關(guān)系的標(biāo)的物

在外國領(lǐng)域內(nèi)的，產(chǎn)生、變更或消滅民事權(quán)

利義務(wù)關(guān)系的法律事實發(fā)生在外國的，均為

涉外民事關(guān)系。前沿問題思考：“涉外”的標(biāo)準(zhǔn)案例(1)世界銀行給中國政府一筆貸款，用于在某地修建一條高速公路。該地成立了一個法人組織——

“高速公路指揮部”，由其負(fù)責(zé)建設(shè)工作。工程采用招標(biāo)的方式，中標(biāo)的承包人是數(shù)個中國公司后來，其中一個中國公司與高速公路指揮部之間發(fā)生了經(jīng)濟(jì)糾紛。該案的主要事實是：雙方當(dāng)事人的合同文件是以《世界銀行貸款項目招標(biāo)采購文件范本》為基礎(chǔ)簽訂的，承包人的承包資格須經(jīng)世界銀行審查認(rèn)定，中標(biāo)須經(jīng)世界銀行批準(zhǔn)，監(jiān)理工程師的聘任要經(jīng)世界銀行批準(zhǔn)，承包人每月的工程進(jìn)度、質(zhì)量、計量和工程款支付均要報告世界銀行，全部合同文件和往來信函均以英文為準(zhǔn)等。試問：本案是否為涉外民事案件？分析（Analysis）：對這個問題有不同的看法。一種觀點認(rèn)為根據(jù)《民通意見》第178條規(guī)定的3個標(biāo)準(zhǔn)判斷，本案中當(dāng)事人之間的合同關(guān)系不構(gòu)成涉外民事關(guān)系，因此本案不是涉外民事案件。另一種觀點認(rèn)為，《民通意見》第

178條規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)只是列舉性的，并沒有窮盡涉外民事關(guān)系的所有情況。本案中有諸多因素與外國有聯(lián)系，雙方當(dāng)事人的合同關(guān)系應(yīng)認(rèn)定為涉外民事關(guān)系，故本案是涉外案件。案例(2)我國山西省公民吳某在日本東京出差期間發(fā)生交通事故死亡。事故發(fā)生后，根據(jù)日本的民事法律，吳某的妻子與肇事方（日本人）協(xié)商一致，由肇

事者賠償吳妻和其父母500萬日元，并在日本東

京交付完畢。吳妻把這筆錢帶回國內(nèi)分割遺產(chǎn)時

發(fā)生爭議，并起訴至山西一基層法院。此案件包含涉外因素：肇事者是日本人，產(chǎn)生繼承的法律事實發(fā)生在國外，而且繼承財產(chǎn)是

500萬日元。該案是否為國際私法案件？《最高人民法院關(guān)于適用〈涉外民事關(guān)系法律適用法〉若干問題的解釋（一）》第一條民事關(guān)系具有下列情形之一的，人民法院可以認(rèn)定為涉外民事關(guān)系：（一）當(dāng)事人一方或雙方是外國公民、外國法人或者其他組織、無國籍人；（二）當(dāng)事人一方或雙方的經(jīng)常居所地在中華人民共和國領(lǐng)域外；（三）標(biāo)的物在中華人民共和國領(lǐng)域外；（四）產(chǎn)生、變更或者消滅民事關(guān)系的法律事實發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域外；（五）可以認(rèn)定為涉外民事關(guān)系的其他情形。（二）國際民商事關(guān)系的產(chǎn)生1.經(jīng)濟(jì)條件：跨國經(jīng)濟(jì)交往的產(chǎn)生和發(fā)展是國際民商事關(guān)系存在的前提。2.法律條件：外國人在內(nèi)國具有民商事法律地位，是國際民商事關(guān)系產(chǎn)生的法律條件。二、國際民商事關(guān)系的法律沖突(ConflictofLawsinCivilMatters)（一）法律沖突的概念(Definition)法律沖突（國際民商事法律沖突）：是國際私法上的一個專門術(shù)語，它是指涉及兩個或兩個以上不同法域的民事法律對該民事關(guān)系的規(guī)定各不相同，卻又競相要求適用于該民事關(guān)系，從而造成的該民事關(guān)系在法律適用上的沖突的現(xiàn)象。簡言之，法律沖突就是對同一民事關(guān)系因所涉各國民事法律規(guī)定不同而發(fā)生的法律適用上的沖突。案例釋義（二）法律沖突的產(chǎn)生原因(Causes

for

Conflict

ofLaws)1.各國人民之間存在民商事交往，并結(jié)成各種涉外民商事法律關(guān)系。2.在同一個國際民事關(guān)系中，有關(guān)國家的法律對同一個問題的規(guī)定不同。3.一個國家法律的域內(nèi)效力與另一個國家法律的域外效力同時出現(xiàn)在一個法律關(guān)系中。4.各國在一定條件下承認(rèn)外國法律在內(nèi)國的域外效力。（一）間接調(diào)整方法規(guī)定某類國際民事關(guān)系受何種法律調(diào)整或支配，而不直接規(guī)定國際民事關(guān)系當(dāng)事人之間的權(quán)利與義務(wù)的一種方法，即用沖突規(guī)范調(diào)整國際民事關(guān)系的方法。《涉外民事法律關(guān)系適用法》第36條：不動產(chǎn)物權(quán)，適用不動產(chǎn)所在地法律。三、國際私法的調(diào)整方法間接調(diào)整方法的缺陷：（1）沖突規(guī)范并不直接規(guī)定當(dāng)事人的實體權(quán)利和義務(wù)，根據(jù)它無法預(yù)見到法律行為的后果；（2）沖突規(guī)范在長期的適用過程中，形成了反致、公共秩序保留等一系列限制其效力的相關(guān)制度,因而缺乏明確性、穩(wěn)定性和針對性；（3）沖突規(guī)范不能從根本上避免和消除法律沖突，其作用有限；（4）由于各國沖突規(guī)范本身的不同與沖突，反而大大增加了國際民商事爭議的復(fù)雜性。（二）直接調(diào)整方法用直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)的“實體規(guī)范”,來調(diào)整國際民事關(guān)系當(dāng)事人之間權(quán)利與義務(wù)的一種方法?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第58條：“（1）如果買方?jīng)]有義務(wù)在任何其它特定地點支付價款，他必須在以下地點向賣方支付價款：（a）賣方的營業(yè)地；或者（b）如憑移交貨物或單據(jù)支付價款，則為移交貨物或單據(jù)的地點。（2）賣方必須承擔(dān)因其營業(yè)地在訂立合同后發(fā)生變動而增加的支付方面的有關(guān)費用?！保ㄈ﹥煞N調(diào)整方法的關(guān)系間接調(diào)整方法和直接調(diào)整方法都是國際私法調(diào)整國際民商事法律關(guān)系所必需的手段。在現(xiàn)階段以及可預(yù)見的將來，兩種方法將長期依存、互為補充，不能相互取代。（１）直接調(diào)整方法并非在社會生活的所有領(lǐng)域都有可能和適宜使用。（２）即使在出現(xiàn)了統(tǒng)一實體私法規(guī)范的一些領(lǐng)域，有關(guān)條約的締約國也不可能是世界上所有的國家。（３）締約國還往往對公約的某些規(guī)定聲明保