我國現(xiàn)行破產(chǎn)法中破產(chǎn)原因的比較研究

我國現(xiàn)行破產(chǎn)法中破產(chǎn)原因的比較研究

一、不能清償?shù)狡趥鶆张c一般破產(chǎn)原因之間的破產(chǎn)申請標準第2條?！吨袊髽I(yè)破產(chǎn)法》第號規(guī)定，公司無法償還債務，或者資產(chǎn)不足以償還債務，或者明顯缺乏償還能力，將按照《基本法》的規(guī)定進行清理。對這一條款的規(guī)定,應該對破產(chǎn)原因的選擇作如下解釋:一是債務人不能清償?shù)狡趥鶆?且資不抵債的。二是債務人不能清償?shù)狡趥鶆?且明顯缺乏清償能力?？梢钥闯?第二條規(guī)定的這種“雙重性”破產(chǎn)原因的標準在實踐中的認定必定相對嚴苛,以不能清償?shù)狡趥鶆諡橐话闫飘a(chǎn)原因,同時選擇性的規(guī)定資不抵債或者明顯缺乏清償能力之一,相比于單一的規(guī)定這三種標準其中之一,一定程度上避免了破產(chǎn)企業(yè)的大量發(fā)生,在法律上為當事人啟動破產(chǎn)程序設定了一定的門檻。這一標準既是當事人依法提起破產(chǎn)申請的原因,也是法院在對案件進行審查時的標準。值得提出的是,我國破產(chǎn)法第七條第二款規(guī)定,“債務人不能清償?shù)狡趥鶆?債權人可以向人民法院提出對債務人進行重整或者破產(chǎn)清算的申請”。從這一款規(guī)定可以看出,法律對債權人的破產(chǎn)申請權進行了有效的保障。這也說明了破產(chǎn)原因與當事人可以提起破產(chǎn)申請的原因之間存在著區(qū)別,這里的當事人尤其體現(xiàn)在債權人方面。此種立法技術的主要原因是,債權人往往對債務人的實質清償能力的客觀事實難以進行舉證,因此法律僅僅規(guī)定了“不能清償?shù)狡趥鶆铡钡臉藴?允許債權人在債務人存在“不能清償”的推定事實與行為時就能提出破產(chǎn)申請。我國在對破產(chǎn)原因的規(guī)定上采用的是大陸法系的概括主義的立法方式(一)突破了“不能清償”的認定標準破產(chǎn)法司法解釋(一)第二條規(guī)定了法院應當認定債務人不能清償?shù)狡趥鶆盏娜齻€條件,即債權債務關系成立、履行期屆滿、未完全清償債務。首先,對債權債務關系成立的這一構成要件加以規(guī)定的目的,一方面在于避免債務人對債權人依法提起的破產(chǎn)申請以債權異議為由進行惡意拖延,另一方面在于避免不適格的第三人惡意以債權人的身份提起破產(chǎn)申請;其次,“不能清償”強調的是已到償還期限的債務。目前在我國司法實踐中,對債權人預期推定債務人將無法償還還未到期的債務,以及債務人主動向債權人提出延期償還債務的請求,都不認定為不能清償;最后,債務人不能以有能力對部分的債務進行清償作為未發(fā)生破產(chǎn)原因的抗辯,從而導致債權人的破產(chǎn)申請無法正常行使,因此對少部分的債務喪失清償能力也構成不能清償。(二)債務人清償能力不能清償與不能清償不同,資不抵債的著眼點不在于到期債務,而是全部的債務。一般說來,不能清償?shù)膫鶆杖?也是資不抵債的,但是資不抵債發(fā)生時并不必然導致不能清償?shù)陌l(fā)生,在債務人到期債務占債務比例較小的情況下,債務人依然可以清償?shù)狡趥鶆?。在實踐中,債權人提起破產(chǎn)申請時,一般不要求資不抵債,因為資產(chǎn)負債表作為企業(yè)內部的資料,債權人很難舉證,但是債務人主動申請破產(chǎn)時,一般都要求其提供相應的證據(jù)證明資不抵債的情況。但是資不抵債并不必然導致破產(chǎn),必須與其他條件進行綜合考慮分析,因為企業(yè)很有可能在出現(xiàn)資不抵債后一段時間內,可以通過其自身運營能力進行盈利。(三)顯然，它沒有償還能力司法解釋第四條二、橫向縱向比較反映了破產(chǎn)原因中規(guī)定的優(yōu)勢(一)縱向比較我國現(xiàn)有的《破產(chǎn)法》為2006年頒布的,其與舊破產(chǎn)法1.全民所有制企業(yè)新破產(chǎn)法第二條規(guī)定的破產(chǎn)原因的規(guī)定適用于所有的企業(yè)法人,這一做法有別于舊破產(chǎn)法中對全民所有制企業(yè)法人與非全民企業(yè)法人分別在《企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》第三條與《民事訴訟法》第十九章中對破產(chǎn)原因區(qū)別規(guī)定。2.企業(yè)破產(chǎn)原因難以確定,造成嚴重損害我國舊破產(chǎn)法中將導致破產(chǎn)原因發(fā)生的各種經(jīng)濟原因———經(jīng)營管理不善造成嚴重虧損,也規(guī)定為破產(chǎn)原因的構成要件。但是造成企業(yè)破產(chǎn)的經(jīng)濟原因諸多,不僅在司法實踐中無法加以準確界定,在立法上也無法僅僅通過“經(jīng)營管理不善”和“造成嚴重虧損”來概括。新破產(chǎn)法摒棄這一落后規(guī)定,準確的對債務人喪失清償能力的法律事實加以規(guī)定,不問經(jīng)濟原因,僅在法律上對破產(chǎn)原因加以認定。3.經(jīng)營管理不法與嚴重盈虧的認定新破產(chǎn)法中將不能清償?shù)狡趥鶆兆鳛橐话闫飘a(chǎn)原因,同時考慮其他情形,與舊破產(chǎn)法需要對債務人的經(jīng)營管理不善與嚴重虧損這些相比,在司法的認定上更為簡單。對于債務人主動申請破產(chǎn),需要提供不能清償?shù)狡趥鶆找约百Y不抵債的相關證明材料,而對于債權人申請,則只要求債務人不能清償?shù)狡趥鶆?具有較強的操作性,促使我國債務人積極的通過破產(chǎn)程序進行清算重整和解,有較強的可推廣性。(二)橫向比較由于各國經(jīng)濟發(fā)展水平與經(jīng)濟體制的不同,我國破產(chǎn)原因的設計與外國的相關做法相比,有其當然的特殊性。1.破產(chǎn)原因說不同于英美法系的列舉主義,我國對破產(chǎn)原因的規(guī)定采用了大陸法系的概括主義,即對破產(chǎn)原因從法學理論的視角上作出抽象性的概念規(guī)定,而不是列舉的規(guī)定了債務人喪失清償能力的具體行為。我國破產(chǎn)法上的概括性延伸了破產(chǎn)程序的外延范圍,有利于根據(jù)司法實踐上的具體情況靈活的適用法律。2.作為清償?shù)狡趥鶆?而不得清償?shù)狡趥鶆瘴覈⑽磳①Y不抵債或明顯缺乏清償能力單獨的破產(chǎn)原因規(guī)定,而是作為與不能清償?shù)狡趥鶆胀瑫r適用。這是由我國目前的經(jīng)濟發(fā)展現(xiàn)狀決定的,如果借鑒德國的做法將資不抵債也作為法人破產(chǎn)的原因之一三、破產(chǎn)法上的障礙雖然我國破產(chǎn)法相比較于舊破產(chǎn)法以及國外的相關立法有其適用的優(yōu)勢之處,但是破產(chǎn)法的規(guī)定不論是在法學理論還是司法實踐上均存在著不足,導致一些企業(yè)視破產(chǎn)為洪水猛獸,不愿意通過破產(chǎn)這一正當程序對債權債務關系進行合理解決。(一)不抵債適用的合理性設立不能清償且資不抵債這一破產(chǎn)原因的最初設想是避免僅以債務人不能清償?shù)狡趥鶆兆鳛闂l件,從而導致破產(chǎn)企業(yè)大量增加,所以增加了資不抵債作為并列適用的條款。但是這一規(guī)定存在著明顯不合理的地方。第一,若債權人依此條款提出破產(chǎn)申請,將很難舉證,因為債權人對債務人的資產(chǎn)負債表等內部信息無從得知,自然就造成無法舉證證明這一事實存在。第二,將不能清償?shù)狡趥鶆张c資不抵債相并列,那么當債務人不能清償?shù)狡趥鶆?但其表面上的資產(chǎn)仍可以抵債,那就不足以成為申請破產(chǎn)的原因,這樣會導致債權人的經(jīng)濟利益無法得到保障。(二)不能清償?shù)狡趥鶆盏姆秶鶕?jù)我國司法解釋的相關規(guī)定,明顯缺乏清償能力從其構成要件上看,是可以歸納在不能清償?shù)狡趥鶆盏姆秶鷥?是不能清償?shù)膽兄x,而不應該作為一個獨立的破產(chǎn)原因而加以規(guī)定,應該包含在不能清償?shù)姆秶鷥?。這樣將包含與被包含關系、整體與部分關系的兩個條件并列的立法條文顯然有悖于科學的立法技術,缺乏其適用性。(三)從立法上的缺陷來看,兩種破產(chǎn)原因在認定上存在著一種通過以上的分析可以看出,第一種破產(chǎn)原因的規(guī)定過于嚴苛,導致在司法實踐上幾乎將資不抵債的情況未加實際考慮,而第二種破產(chǎn)原因在認定上也存在著重復之處,因此有學者認為這兩種破產(chǎn)原因的實質都在于不能清償這一種破產(chǎn)原因基于以上這些分析,不難發(fā)現(xiàn),目前我國破產(chǎn)原因主要存在兩方面的問題,一是破產(chǎn)原因的規(guī)定從立法技術上看缺乏科學性;二是我國破產(chǎn)條文的模糊性導致法官自由裁量權過大,而且司法操作性低。四、將資不抵債作為破產(chǎn)原因,司法實踐上放寬標準破產(chǎn)原因是啟動破產(chǎn)程序的一塊敲門磚,如果法律與司法實務中不能對破產(chǎn)原因進行準確的囊括與歸納,將很難達到通過破產(chǎn)程序實現(xiàn)對債權人公平清償與拯救債務人的目的。因此,要將破產(chǎn)程序從法律上與司法實踐上進行更進一步的調整與完善。一方面,在法律規(guī)定上可以選擇兩條路徑來改變當前破產(chǎn)原因適用的混亂狀態(tài)。一是明確的將不能清償?shù)狡趥鶆者@一破產(chǎn)原因單一的規(guī)定為我國破產(chǎn)原因,不要求對資不抵債與明顯不能清償進行并列滿足,而是在不能清償?shù)臉嫵梢袑@兩者進行闡述;二是不將資不抵債與明顯不能清償作為一般的企業(yè)法人破產(chǎn)原因中的一種進行規(guī)定,可以借鑒大陸法系國家的做法,將資不抵債僅僅作為對資合法人、清算中法人、遺產(chǎn)等特定主體的破產(chǎn)原因,同時立法規(guī)定對明顯不能清償作為推定的不能清償,降低債權人申請破產(chǎn)時舉證難度。另一方面,司法實踐上,對債務人提起破產(chǎn)申請的,可以一定程度上放寬標準,因為債務人往往對其資產(chǎn)的基本情況更為了解,法院應該充分尊重破產(chǎn)申請人的意志,以達到對債權