論道德的法律強制

論道德的法律強制

一、法律和道德是治理社會的重要手段在法律和哲學(xué)的領(lǐng)域，道德與法律關(guān)系是一個長期的問題。其中，關(guān)于道德的法律強制性，有一個人認(rèn)為是善的，另一個人認(rèn)為是智的。就法理學(xué)而言,與“法律的本質(zhì)”聯(lián)系在一起的所謂法律與道德的關(guān)系問題,幾乎是19世紀(jì)法學(xué)家思考的根本問題。在現(xiàn)代社會,基于法治主導(dǎo)的治國模式的確立,以及利益多元化和道德多元化背景下人們對道德自由的追尋和道德之社會作用日漸弱化的雙重現(xiàn)實,道德的法律強制這一法哲學(xué)和倫理學(xué)的古老問題又被人們重新提起。近年來,學(xué)界雖然對這一問題展開了廣泛的爭論和探討,但至今沒有形成統(tǒng)一認(rèn)識。法律和道德都是屬于社會調(diào)控手段的范疇。毫無疑問,在現(xiàn)實社會中,法律和道德存在著共同關(guān)注的重疊領(lǐng)域,作為兩種不同的社會調(diào)控手段,道德主要通過主體的內(nèi)心信念和社會的輿論評價來發(fā)揮作用,屬于主體社會自治的范疇,法律則以國家強制力為后盾,屬于他治的范疇。那么,本屬自治領(lǐng)域中的問題之解決,何以需要他治手段的介人和干預(yù)?這說明,至少在一定的社會條件下或一定的歷史時期內(nèi),道德僅靠自己所擁有的手段無法有效地解決本身所面對的一些道德問題,而這些問題因其對于社會秩序和共同生活的重要性又必須予以解決。這樣,道德自身存在的問題使得要在一定程度上使用法律強制來強制執(zhí)行道德成為必要和正當(dāng)。二、法律對道德的奴役是充分和必要(一)道德是社會“不見的紐帶”《中共中央關(guān)于加強社會主義精神文明建設(shè)若干重要問題的決議》指出:“社會主義道德風(fēng)尚的形成、鞏固和發(fā)展,要靠教育,也要靠法制?！薄耙⒔∪嘘P(guān)的法律、法規(guī)和制度,依法加強對社會生活各個方面的管理。”這個提法為“公共道德法律化”的必要性和正當(dāng)性提供了政策依據(jù)。道德是一個社會“看不見的紐帶”,正是這種看不見的紐帶將社會整合在一起,正如一個被公眾所認(rèn)可的政府一樣,一個社會所共享的道德規(guī)范對于該社會的存在而言是必要的,而用法律來強制推行這些道德規(guī)范的正當(dāng)理由也非常簡單,那就是法律應(yīng)被用于維護(hù)任何對社會的存在而言非常重要的東西。對此,20世紀(jì)英國上議院常任上訴法官德夫林勛爵也認(rèn)為,法律并不是僅僅因為衛(wèi)護(hù)個人而存在,它還要負(fù)責(zé)衛(wèi)護(hù)社會;之所以刑法的基礎(chǔ)迄今仍為人們所接受,唯一的解釋就是,對于行為,社會有其特定的標(biāo)準(zhǔn)或道德原則;并且對這些標(biāo)準(zhǔn)和原則的違反,并不僅僅是對受害者個人的侵犯,還是對社會整體的侵犯。道德是一個無接縫的網(wǎng),違背其一部分就是違背道德整體,對于某一道德條目的觸犯會危及社會的道德狀態(tài)。一種被公眾所認(rèn)可的共享道德是社會得以立基的堅實依據(jù)。(二)法的存在必須是保護(hù)個人而存筆者認(rèn)為,維系一個社會存在的不是政治理念,而是道德理念,道德理念能夠使社會成員約束他們自己的生活和行為;每一個社會都有其道德構(gòu)建,社會應(yīng)當(dāng)有權(quán)利用法律對此構(gòu)建予以強制保護(hù)。作為一個有組織的社會,采取任何必要的法律手段去維持其自身之存在都是可允許的,并且社會有著明顯的權(quán)利去立法懲罰那些不道德的行為,因為違反作為社會最低層次的道德-公共道德,甚至是具有個人隱私性質(zhì)的性道德,都有可能危及一個社會之存在。確定無疑的是,社會不是簡單的個人集合體,也是觀念的共同體,沒有共同的政治觀、道德觀和倫理觀,任何社會都不可能存在。因此,法律不僅僅是為了保護(hù)個人而存在,不能僅僅保護(hù)個人免受侵害、冒犯、腐化或盤剝而履行自己的職能,它也必須保護(hù)制度和政治、倫理等觀念的共同性。社會既不能忽視個人的道德,也不能忽視對社會的忠誠,失去任何一方面,它就會滅亡。(三)犯罪因公共道德而生法律被遵守不外乎是出于信仰、威懾和利益,在現(xiàn)實生活中真正出于對法律的信仰而遵守法律的情況為數(shù)不多,大多數(shù)情況下,人們是基于對法律的威懾力和法律背后的利益而遵守法律,其原因是法律和社會生活嚴(yán)重脫節(jié)。對此,中國人民大學(xué)法學(xué)院范愉教授也認(rèn)為,法律不能被信仰,我國建立法治的途徑不能依賴法律信仰,而應(yīng)是加強法與社會的溝通,增加法的現(xiàn)實性、可行性、合理性與正當(dāng)性。任何犯罪的發(fā)生都有其社會根源,社會生活中的很多犯罪的發(fā)生是因為沒有采取必要的預(yù)防措施,是法律對肆意踐踏公共道德的行為熟視無睹的結(jié)果。更有學(xué)者認(rèn)為,法律應(yīng)該是“對大量形式的不義行為的鎮(zhèn)壓”。因此,筆者認(rèn)為,對公共道德采取法律強制是預(yù)防犯罪的一個重要舉措,對維護(hù)社會秩序和社會賴以存在的道德有重要意義。三、為實現(xiàn)道德和法律的強制性要求(一)道德強制的不道德性和非正義性道德的法律化雖然具有必要性和正當(dāng)性,但是,如果不對道德法律強制的合理性條件進(jìn)行具體的分析,盲目地要求和實施法律對于道德的強制,不僅會導(dǎo)致法律對于道德的全面專政,否定道德自由和道德獨立存在的價值,而且也會導(dǎo)致道德法律強制的不道德性和法律的非正義性。無論是從現(xiàn)實性上還是從可能性上,道德強制不可能也不應(yīng)該涉及所有的道德領(lǐng)域。道德強制只能限定于道德規(guī)范中以個體行為調(diào)整為基礎(chǔ)的維護(hù)社會共同體利益和社會組織相互之間的穩(wěn)定社會關(guān)系的個人道德外化的部分,即公共道德規(guī)范部分。該部分行為規(guī)范的一個顯著的特征是不涉及個人的自我道德修養(yǎng)、道德追求等“完全屬于個人私隱”、“個人意志”的范疇。恩格斯曾指出:“一切以往的道德歸根結(jié)底都是當(dāng)時的社會經(jīng)濟狀況的產(chǎn)物”。道德強制作為一種道德實踐也是一個歷史性概念。道德強制作為一種“異己”的“他律”的“外在”的作用形式,是社會文明發(fā)展過程中道德從必然到自由,從外在到內(nèi)在、從他律到自律的一個必經(jīng)的歷史階段。(二)法律化的道德界定要保證道德法律化的合理性、道德性,其法律化的范圍也必須受到嚴(yán)格的限定,本文從宏觀上將可法律化的道德限定在公共道德范圍之內(nèi),因此道德的法律化,首先只能是對社會公德、公共倫理要求的法律化,而不能是對個人道德或私人道德的法律化;其次只能是社會道德的基本義務(wù)要求的法律化,而不能是對社會道德的理想性義務(wù)要求的法律化。之所以如此,就在于基本的義務(wù)要求是人們普遍應(yīng)當(dāng)做到和能夠做到的,并且,基本義務(wù)的履行,是社會的基本秩序的保證。因此,對于這些基本義務(wù)的不自覺履行,規(guī)定相應(yīng)的法律責(zé)任并予以強制力的保證,不僅是必要的,而且也是可能和公正的。但是,理想性的義務(wù)要求,由于其與主體自身權(quán)利的不相對應(yīng),屬于“額外”的義務(wù),往往需要做出較大的自我犧牲,因此,它只能通過教育和主體的自覺自律的途徑實現(xiàn),而不能借助于法律強制的途徑來實現(xiàn)。再次,道德的法律化,只能涉及行為層面,而不能規(guī)范人們的思想品質(zhì)。強制的手段雖能規(guī)制外在行為,卻無法直接約束人們的思想信仰。只有在內(nèi)在的思想動機實現(xiàn)為外在行為,人們在對行為進(jìn)行法律評價時,才能有條件地考慮思想動機的法律意義。純粹思想觀念的東西,應(yīng)當(dāng)成為法律的禁區(qū)。因為,法律對于思想的強制,只能導(dǎo)致思想的專制。本文將可法律化的道德界定在公共道德范圍之內(nèi),但對公共道德的法律強制也有一個適度的問題。一般情況下,對一切違反公共道德的行為都應(yīng)受到法律的強制,但也要視違反公共道德的程度和對社會的危害結(jié)果來決定是否對其行為進(jìn)行法律強制,對公共道德的輕微違反且沒有明顯社會危害的行為可以不對其進(jìn)行強制。(三)為實現(xiàn)道德和法律的強制性要求1、法律化的質(zhì)量道德法律強制的實現(xiàn)途徑從總體上可分為立法和司法兩個大的方面。就立法方面而言,那些應(yīng)當(dāng)予以法律強制的道德義務(wù),首先必須經(jīng)由民主化的立法程序,轉(zhuǎn)換成或“化”為真正的法律。法律化了的道德,雖然仍保有道德之實質(zhì),但在形式上已經(jīng)具備了法律所要求的普遍性、確定性,公開性和技術(shù)性的特征。就司法方面而言,法律強制的道德規(guī)范一經(jīng)確定,司法機關(guān)就要通過懲罰和激勵的措施來保證道德的施行。并且,對于司法機關(guān)及其人員來說,在實施道德的法律強制的時候,只能在法律已經(jīng)確定的道德法律化的范圍內(nèi)并以立法所賦予的明確涵義,依照公正的司法程序進(jìn)行。只有這樣,才能有效地抑制司法行為的隨意性,防止司法人員將自己的主觀道德情感和觀念偷運進(jìn)法律的強制過程中,從而保證道德法律強制的公正性與合理性。2、刑法強制的涵義實際上,道德法律化的立法途徑又可以分為刑法和非刑法的途徑,道德的法律強制可以看作是道德法律化的過程。道德的法律強制是道德強制的一種古老方式,其中刑法強制是最為典型的形式。刑法強制以最為明確的規(guī)定、最為嚴(yán)厲的措施、最為有效的形式集中地體現(xiàn)了道德強制的特點。除此以外,通過立法形式確定的其他法律也是道德強制的主要方式。所有的立法實踐不僅抽象地體現(xiàn)了當(dāng)前社會的主要價值觀念和倫理理想,同時也直接將社會主要的道德原則與具體的道德規(guī)范吸收到法律條文中予以支持和保護(hù)。3、道德法律化的含義從目前學(xué)界流行的主要觀點來看,基本是在立法的意義上,將道德法律化理解為把最基本的道德規(guī)則通過立法程序上升為法律制度。這種理解有偏狹之處,未能揭示出道德法律化的全面含義。道德法律化應(yīng)包括兩種語義含義:一是在法律和道德的淵源關(guān)系上,指法律理念、法律原則源于道德精神和原則,這是法律對道德價值的需要,是一種主動的法律化;二是在道德的推進(jìn)中因需借助法力的強勢而把道德的最基本的準(zhǔn)則法制化,這是道德對法律功能的需要,是一種被動的法律化。所以,道德法律化實則是道德與法律相互需要的產(chǎn)物,而不僅僅是道德的單方面需要。四、法律化和法法法強制的合理解決道德是人類社會文明進(jìn)步的重要標(biāo)志,是社會主義和諧社會建設(shè)的重要環(huán)節(jié)。隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,社會結(jié)構(gòu)的變動,利益關(guān)系的多元化,社會公德的遵守問題日益凸顯出來,道德的