依法行政能力

安徽省行政機(jī)關(guān)公務(wù)員通用能力培訓(xùn)大綱（依法行政能力）了解依法行政的基本內(nèi)涵，熟悉我國行政法律體系，認(rèn)識(shí)新形勢(shì)下加強(qiáng)法治政府建設(shè)的重大意義；熟悉公務(wù)員依法行政能力的構(gòu)成要素，掌握提高依法行政能力的途徑與方法，增強(qiáng)法律意識(shí)、規(guī)則意識(shí)和法制觀念，準(zhǔn)確運(yùn)用與工作相關(guān)的法律、法規(guī)和有關(guān)政策，維護(hù)憲法和法律尊嚴(yán)。第一節(jié)公務(wù)員依法行政能力概述一、依法行政概述（一）依法行政的內(nèi)涵依法行政的整體性含義，就是指行政主體行政權(quán)力的取得和使用都必須依據(jù)法律的規(guī)定并依照法定的程序，既不得越權(quán)和濫用職權(quán)，也不得失職，一切行政行為都要接受監(jiān)督，違法行政要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。依法行政，就是行政機(jī)關(guān)依法行使行政權(quán)力，或者說，行政機(jī)關(guān)行使權(quán)力，管理公共事務(wù)，必須有法律授權(quán)，并依據(jù)法律。（這個(gè)概念的核心是“法”。突出講兩點(diǎn)：1、強(qiáng)調(diào)法，從法律角度講行政就是依法，不是其他，如紀(jì)律、道德、良心、情感等；2、法是廣義的法，包括：憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章、地方性規(guī)章、自治條例、單行條例、經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)等。）（二）依法行政的發(fā)展（改革開放30年來）（重點(diǎn)要掌握幾個(gè)時(shí)間點(diǎn)、標(biāo)志、進(jìn)步、重要意義和影響，選擇判斷題）1978年十一屆三中全會(huì)，提出“有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究”，表明了法治的意向。標(biāo)志著國家管理的原則、理念和方式發(fā)生了重大轉(zhuǎn)變，為依法行政的提出做了政治上和思想上的準(zhǔn)備，奠定了基本理論基礎(chǔ)。1984年提出“從依政策辦事，逐步轉(zhuǎn)變?yōu)榧纫勒咿k事，又要依法律辦事”的方針，這是法治的準(zhǔn)備階段。1993年八屆人大一次會(huì)議上的《政府工作報(bào)告》及此后的國務(wù)院工作辦法中規(guī)定“依法辦事，依法行政”，“依法行政”四字第一次出現(xiàn)在政府文件中。1997年十五大提出“依法治國，建設(shè)社會(huì)主義法治國家。”的治國方略，并指出一切政府機(jī)關(guān)都必須依法行政。1999年“依法治國，建設(shè)社會(huì)主義法治國家”寫入憲法，明確提出法治的目標(biāo)、要求。2002年11月14日黨的十六大通過了部分修改的《中國共產(chǎn)黨章程》，增寫了“依法治國，建設(shè)社會(huì)主義法治國家”2004年3月22⑤上位法優(yōu)先例：由于各種因素，在法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例之間難免會(huì)出現(xiàn)不一致甚至沖突。在此情況下，工作人員適用法律規(guī)范時(shí)應(yīng)遵循的原則中不包括（D）A、上位法優(yōu)于下位法B、新法優(yōu)于舊法C、特別法優(yōu)于一般法D、同位階的法律規(guī)范具有同等法律效力（D在執(zhí)行各項(xiàng)法律法規(guī)時(shí)，我國遵循的原則是：上位法優(yōu)于下位法，新法優(yōu)于舊法，特別法優(yōu)于一般法。D同位階法規(guī)高于規(guī)章。）（七）依法行政的制度框架(宏觀把握識(shí)記行政法三部分，微觀上重點(diǎn)把握）1、行政組織法（重點(diǎn)是《公務(wù)員法》）2、行政行為法（抽象、具體行政行為）3、行政法制監(jiān)督法（1）行政復(fù)議法（2）行政訴訟法（3）行政賠償法（4）行政監(jiān)察法（5）審計(jì)法１、行政組織法行政組織法是規(guī)范行政機(jī)關(guān)的職能、組織、編制的法律。包括行政機(jī)關(guān)組織法和公務(wù)員法?！秶鴦?wù)院組織法》、《地方各級(jí)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民政府組織法》、《公務(wù)員法》等。重點(diǎn)是《公務(wù)員法》主要內(nèi)容有公務(wù)員的條件、義務(wù)與權(quán)利；職務(wù)與級(jí)別；錄用；考核；職務(wù)任免；職務(wù)升降；獎(jiǎng)勵(lì)；懲戒；培訓(xùn)；交流與回避；工資福利保險(xiǎn)；辭職辭退；退休；申訴控告；職位聘任；法律責(zé)任等。公務(wù)員法的施行，推進(jìn)的公務(wù)員隊(duì)伍建設(shè)，使公務(wù)員整體素質(zhì)顯著提高，（考試100比1，博士碩士等高層次人才加入公務(wù)員隊(duì)伍）為提高公務(wù)員依法行政能力提供人力資源保障，具有十分重要的意義。大家也有親身體會(huì)，都是成功人士，很不容易，要有行政幸福感，有了行政幸福感，公務(wù)員不會(huì)做出與法律相背的事情來，因?yàn)樾姓腋Ｖ萍s著公務(wù)員的道德和促使他規(guī)范自己的言行，自發(fā)的依法行政，自覺的提高依法行政能力。經(jīng)常學(xué)習(xí)《公務(wù)員法》，行使權(quán)利、履行義務(wù)?？荚囈灿?。例：下列人員符合公務(wù)員條件的是（D）A．張三，28周歲，研究生學(xué)歷，患精神分裂癥B．李四，17周歲，身體健康，具有良好品行C．王五為美籍華人，擁護(hù)中華人民共和國憲法D．趙六，22周歲，身體健康，大專畢業(yè)例：下列（AB）人員不得錄用為公務(wù)員：A、曾因犯罪受過刑事處罰的B、曾被開除公職的C、感染過H1NI的D、得過肝炎的公務(wù)員有例：（ABCD）情形之一的，不得辭去公職：A、未滿國家規(guī)定的最低服務(wù)年限的；B、在涉及國家秘密等特殊職位任職或者離開上述職位不滿國家規(guī)定的脫密期限的；C、重要公務(wù)尚未處理完畢，且須由本人繼續(xù)處理的；D、正在接受審計(jì)、紀(jì)律審查，或者涉嫌犯罪，司法程序尚未終結(jié)的；例：對(duì)有(ABCD)情形之一的公務(wù)員，不得辭退：A、因公致殘，被確認(rèn)喪失或者部分喪失工作能力的；B、患病或者負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；C、女性公務(wù)員在孕期、產(chǎn)假、哺乳期內(nèi)的；D、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他不得辭退的情形行政行為法行政行為法是關(guān)于行政權(quán)的行使和運(yùn)作的法律，包括行政立法、行政執(zhí)法等內(nèi)容。在行政法學(xué)中，行政行為是指行政機(jī)關(guān)行使權(quán)力，管理公共事務(wù)，直接或間接產(chǎn)生法律效果的行為。分類標(biāo)準(zhǔn)很多，課本上按行為的適用范圍，劃分為抽象行政行為和具體行政行為。重點(diǎn)是行政立法行為（抽象行政行為）和行政執(zhí)法行為（具體行政行為）抽象行政行為（難點(diǎn)）抽象行政行為，是指國家行政機(jī)關(guān)制定法規(guī)、規(guī)章和有普遍約束力的決定、命令等行政規(guī)則的行為。抽象行政行為本身是一個(gè)相對(duì)于“具體行政行為”的理論概念。抽象行政行為的種類：行政法規(guī)既可對(duì)上位法做出執(zhí)行性、補(bǔ)充性規(guī)定，也可自主創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)行政法規(guī)的名稱有三個(gè)：條例、規(guī)定、辦法。關(guān)于宏觀問題的規(guī)定，叫條例；關(guān)于某個(gè)方面的，叫規(guī)定；關(guān)于一個(gè)具體問題的，叫辦法。行政規(guī)章原則上只能對(duì)上位法做出執(zhí)行性、補(bǔ)充性規(guī)定，不得自主創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)其他行政規(guī)范性文件原則上只能嚴(yán)格遵循上位法，僅限于做出執(zhí)行性規(guī)定（一）行政法規(guī)1、制定機(jī)關(guān)：國務(wù)院2、名稱：《XX規(guī)定》、《XX條例》、《XX辦法》3、內(nèi)容：（1）執(zhí)行法律；（2）國務(wù)院的職權(quán)事項(xiàng)（二）行政規(guī)章1、部門規(guī)章（1）制定機(jī)關(guān)：國務(wù)院組成部門、直屬機(jī)構(gòu)（2）名稱：《XX規(guī)定》、《XX辦法》（3）內(nèi)容：執(zhí)行法律、行政法規(guī)、國務(wù)院的決定、命令2、地方政府規(guī)章（1）制定機(jī)關(guān)：省級(jí)政府、較大的市的政府（2）名稱：《XX規(guī)定》、《XX辦法》（3）內(nèi)容：執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)；本行政區(qū)域內(nèi)的具體行政管理事項(xiàng)批準(zhǔn)與備案制（難點(diǎn)）:（法規(guī)批準(zhǔn)、報(bào)人大、國務(wù)院；規(guī)章都是備案）1、行政法規(guī)：報(bào)全國人大常委會(huì)備案2、地方性法規(guī)（人大、國務(wù)院）：省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的地方性法規(guī)，報(bào)全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)和國務(wù)院備案；較大的市的人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的地方性法規(guī)，由省、自治區(qū)的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)并報(bào)全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)和國務(wù)院備案； 3、部門規(guī)章：報(bào)國務(wù)院備案4、地方性規(guī)章：（國務(wù)院、人大、政府）省級(jí)規(guī)章報(bào)國務(wù)院和本級(jí)人大常委會(huì)；市級(jí)規(guī)章報(bào)國務(wù)院、省級(jí)與本級(jí)人大常委會(huì)、省級(jí)政府備案沖突處理（難點(diǎn)）：①地方性法規(guī)與部門規(guī)章沖突，國務(wù)院可決定適用地方性法規(guī)，應(yīng)適用部門規(guī)章的應(yīng)提請(qǐng)全國人大常委會(huì)裁決②部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間沖突的由國務(wù)院裁決③省級(jí)規(guī)章與市級(jí)法規(guī)沖突的由省級(jí)人大常委會(huì)處理審查與撤銷（難點(diǎn)）：（人大撤常委、政府、上級(jí)撤下級(jí)）①全國人大可改變或撤銷其常委會(huì)立法，或撤銷其批準(zhǔn)的條例②全國人大常委會(huì)可撤銷下級(jí)人大及其常委會(huì)的立法或其批準(zhǔn)的條例③省級(jí)人大可改變或撤銷其常委會(huì)立法或其批準(zhǔn)的法規(guī)④各級(jí)人大常委會(huì)可撤銷本級(jí)政府立法⑤國務(wù)院改變或撤銷規(guī)章⑥上級(jí)政府可改變或撤銷下一級(jí)政府立法⑦授權(quán)機(jī)關(guān)可撤銷被授權(quán)機(jī)關(guān)的立法乃至撤銷授權(quán)⑧國務(wù)院、中央軍委、高法、高檢、省級(jí)人大常委會(huì)認(rèn)為法規(guī)、條例同憲法法律抵觸，可以向全國人大常委會(huì)書面提出審查要求，其他主體只能提出審查建議。例:政府信息公開條例》出臺(tái)后，某較大市人大常委會(huì)根據(jù)條例精神，制定了該市的《政府信息公開實(shí)施辦法》，有關(guān)說法不正確的是？（BC)A．該市《政府信息公開實(shí)施辦法》應(yīng)當(dāng)經(jīng)過該省人大常委會(huì)批準(zhǔn)B．該市《政府信息公開實(shí)施辦法》應(yīng)當(dāng)報(bào)全國人大常委會(huì)、國務(wù)院和該省政府備案（不要報(bào)省政府）C．該市《政府信息公開實(shí)施辦法》與《政府信息公開條例》相抵觸的，國務(wù)院可以將其撤銷（國務(wù)院不能撤人大的，可以由人大撤）D．如果該市是合肥市，則該市人大常委會(huì)根據(jù)全國人大授權(quán)制定的《政府信息公開實(shí)施辦法》，可以對(duì)《政府信息公開條例》做出變通規(guī)定例:下列關(guān)于政府信息公開的各種法律規(guī)范，有關(guān)其監(jiān)督與適用的問題，說法不正確的是？(ABCD)A．上海市政府制定的《政府信息公開規(guī)定》與環(huán)境保護(hù)部制定的《環(huán)境信息公開規(guī)定》不一致的，由國務(wù)院裁決，對(duì)國務(wù)院裁決不服的，報(bào)請(qǐng)全國人大常委會(huì)決定B．上海市高級(jí)人民法院在審理某一行政訴訟案件的過程中，發(fā)現(xiàn)該市政府的《政府信息公開規(guī)定》與環(huán)境保護(hù)部的《環(huán)境信息公開規(guī)定》不一致的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)最高人民法院做出解釋（法院司法）C．福建省政府《政府信息公開規(guī)定》與福州市人大常委會(huì)制定的《福州市政務(wù)公開條例》相沖突的，應(yīng)當(dāng)適用福建省《政府信息公開規(guī)定》（省級(jí)規(guī)章與市級(jí)法規(guī)沖突的由省級(jí)人大常委會(huì)處理）D．福州市人大認(rèn)為其常委會(huì)制定的《福州市政務(wù)公開條例》確有錯(cuò)誤的，可以將其撤銷（地方各級(jí)人民代表大會(huì)：改變或者撤銷本級(jí)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)的不適當(dāng)?shù)臎Q議）2、具體行政行為定義：行政主體在行政管理活動(dòng)中，針對(duì)特定事項(xiàng)，就特定的公民、法人和其他組織的權(quán)利義務(wù)所作的處理決定。典型的具體行政行為：行政處罰行政許可行政強(qiáng)制等行政處罰行為（重點(diǎn)把握）（典型代表意義，教材上多次提到，集中講解一些重要內(nèi)容）《中華人民共和國行政處罰法》（１９９６年３月１７日第八屆全國人民代表大會(huì)第四次會(huì)議通過１９９６年３月１７日中華人民共和國主席令第六十三號(hào)公布自１９９６年１０月１日起施行）《中華人民共和國治安管理處罰法》（2005年8月28日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十七次會(huì)議通過2005年8月28日中華人民共和國主席令第三十八號(hào)公布自2006年3月1日起施行）重點(diǎn)把握《行政處罰法》一、行政處罰的概念（掌握與行政處分、刑罰的區(qū)別）行政處罰，是國家行政機(jī)關(guān)對(duì)構(gòu)成行政違法行為的公民、法人或者其他組織實(shí)施的行政法上的制裁。行政處罰法，是國家關(guān)于設(shè)定和實(shí)施行政處罰的法律規(guī)范的總稱。行政處罰的基本特征是：第一，行政處罰是國家行政機(jī)關(guān)行使國家懲罰權(quán)的活動(dòng)第二，行政處罰是制裁公民、法人或者其他組織行政違法行為的管理活動(dòng)，不同于行政機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)工作人員的行政處分。第三，行政處罰是維護(hù)國家行政管理秩序的具體行政行為，不同于懲罰犯罪的刑罰。行政處罰與行政處分的區(qū)別：行政處分是指國家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位對(duì)所屬的國家工作人員違法失職行為尚不構(gòu)成犯罪，依據(jù)法律、法規(guī)所規(guī)定的權(quán)限而給予的一種懲戒。行政處分的種類根據(jù)《公務(wù)員法》規(guī)定，公務(wù)員行政處分種類有：警告、記過、記大過、降級(jí)、撤職、開除（六種）行政處罰與刑罰的區(qū)別：主要講主刑：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑?！缎姓幜P法》與《治安管理處罰法》的關(guān)系：第三條規(guī)定：治安管理處罰的程序，適用本法的規(guī)定；本法沒有規(guī)定的，適用《中華人民共和國行政處罰法》的有關(guān)規(guī)定。這一條明確規(guī)定了治安管理處罰的程序優(yōu)先適用《治安管理處罰法》，因此，《治安管理處罰法》與《行政處罰法》應(yīng)當(dāng)是特別法與普通法的關(guān)系。二、行政處罰的原則（一）處罰法定原則（二）公正公開原則（三）處罰與教育相結(jié)合原則（四）保障當(dāng)事人程序權(quán)利原則三、行政處罰的種類（重點(diǎn)）《行政處罰法》為了杜絕以前那種濫用行政處罰權(quán)的現(xiàn)象，用明確列舉式和授權(quán)式兩種方式規(guī)定了行政處罰的種類。明確列舉的行政處罰種類一共只有六類，分別是：1．警告。2．罰款。3．沒收違法所得、沒收非法財(cái)物。4．責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)。5．暫扣或者吊銷許可證，暫扣或者吊銷執(zhí)照。6．行政拘留。治安管理處罰的種類分為：（一）警告；（二）罰款；（三）行政拘留；（四）吊銷公安機(jī)關(guān)發(fā)放的許可證。對(duì)違反治安管理的外國人，可以附加適用限期出境或者驅(qū)逐出境?！缎姓幜P法》又授權(quán)法律和行政法規(guī)這兩種全國性的法律文件，可以在上述六類之外創(chuàng)設(shè)其他種類的行政處罰。目前，法律和行政法規(guī)創(chuàng)設(shè)的行政處罰主要有三種：一是勞動(dòng)教養(yǎng)；二是驅(qū)逐出境；三是通報(bào)批評(píng)。四、行政處罰的設(shè)定《行政處罰法》第9條到第14條對(duì)行政處罰的設(shè)定作出了明確的規(guī)定：1．法律。全國人大及其常委會(huì)制定的法律，可以設(shè)定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設(shè)定。2．行政法規(guī)。國務(wù)院制定的行政法規(guī)，可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。3．地方性法規(guī)。可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。4．部門規(guī)章?？梢栽诜伞⑿姓ㄒ?guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定；尚未制定法律、行政法規(guī)的，可以設(shè)定警告或一定數(shù)量罰款的處罰，罰款的最高限額由國務(wù)院規(guī)定。5．地方政府規(guī)章?？梢栽诜伞⒎ㄒ?guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。尚未制定法律、法規(guī)的，地方政府規(guī)章對(duì)違反行政管理秩序的行為，可以設(shè)定警告或一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的最高限額由省、直轄市、自治區(qū)的人大常委會(huì)規(guī)定。五、行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)（一）行政主管機(jī)關(guān)（二）法律、法規(guī)授權(quán)的組織（三）行政機(jī)關(guān)委托的組織限制人身自由的只能由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。六、行政處罰的管轄與適用（哪一級(jí)，哪個(gè)地方的行政主體行使處罰權(quán)）（一）行政處罰的管轄1．級(jí)別管轄。所謂級(jí)別管轄，是指不同層級(jí)的行政機(jī)關(guān)在管轄和處理行政違法行為上的分工和權(quán)限。原則上，行政處罰案件由縣級(jí)以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄。2．地域管轄。地域管轄又稱"區(qū)域管轄"，是指在同級(jí)行政處罰機(jī)關(guān)之間處理違法行為的分工和權(quán)限。《行政處罰法》第20條規(guī)定："行政處罰由違法行為發(fā)生地的行政機(jī)關(guān)管轄，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。"這一條確定了行政處罰地域管轄的一般原則。所謂"違法行為發(fā)生地"，亦稱違法行為的實(shí)施地、結(jié)果發(fā)生地和發(fā)現(xiàn)地。目前，單行法律和行政法規(guī)對(duì)管轄原則的特殊規(guī)定主要有：（1）由違法行為人所在地行政機(jī)關(guān)管轄。（2）由最先查處的行政機(jī)關(guān)管轄。3．指定管轄。4．行政機(jī)關(guān)和刑事司法機(jī)關(guān)對(duì)違反行政管理秩序應(yīng)受處罰案件的權(quán)限劃分。一些違反行政管理秩序的行為，依其情節(jié)嚴(yán)重程度，可能同時(shí)構(gòu)成行政違法和刑事犯罪。當(dāng)違法行為構(gòu)成犯罪時(shí)，除應(yīng)依法給予行政處罰外，行政機(jī)關(guān)必須將案件移送司法機(jī)關(guān)追究其刑事責(zé)任?！缎姓幜P法》第22條規(guī)定：“違法行為構(gòu)成犯罪的，行政機(jī)關(guān)必須將案件移送司法機(jī)關(guān)，依法追究刑事責(zé)任?！崩和跄臣易〖椎?，在乙地制作盜版光盤經(jīng)過丙地運(yùn)輸?shù)蕉〉剡M(jìn)行銷售。對(duì)王某的違法行為要進(jìn)行處罰，沒有管轄權(quán)的是（A）A甲地B乙地C丙地D丁地（二）行政處罰的適用（把握“一事不再罰、不予處罰的情節(jié)，追究時(shí)效，其他了解）1．責(zé)令改正。2．一事不再罰。對(duì)當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。例：鄭某攜帶港幣9萬元出境，未向海關(guān)申報(bào)，海關(guān)認(rèn)定鄭某構(gòu)成走私，對(duì)其作出沒收9萬元港幣、并罰款1000元人民幣的處罰。海關(guān)的上述處罰（D）A．是錯(cuò)誤的，只能實(shí)施沒收9萬元港幣的處罰B．是錯(cuò)誤的，只能實(shí)施罰款1000元人民幣的處罰C．是錯(cuò)誤的，只能在沒收與罰款中選擇一種實(shí)施處罰D．是正確的，不違反《行政處罰法》所規(guī)定的一事不再罰的原則3．裁量情節(jié)不予處罰的情節(jié)有：不具有責(zé)任能力的人違法的，不予處罰。不具有責(zé)任能力的人包括未滿（生日沒有過）14周歲的未成年人和不能辨認(rèn)或控制自己行為的精神病人。4．處罰的折抵（了解）。關(guān)于行政處罰與刑罰的競(jìng)合適用問題，在具體適用上可視不同情況采用下列三種方法：（1）只由司法機(jī)關(guān)裁量刑罰處罰。對(duì)于給予刑罰處罰就足以達(dá)到懲處和預(yù)防行政違法、犯罪的目的，就沒有必要再由行政機(jī)關(guān)予以行政處罰。違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期。違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處罰金時(shí)，行政機(jī)關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金。（2）刑罰與行政處罰雙重適用。即對(duì)行為人除由司法機(jī)關(guān)予以刑罰處罰外，有關(guān)行政機(jī)關(guān)還應(yīng)予以行政處罰。因?yàn)樾塘P與行政處罰的種類和功能的差異決定了在適用刑罰的同時(shí)，還必須適用行政處罰以彌補(bǔ)刑罰的不足。在刑罰與行政處罰的雙重適用中有兩種情況：一是法律、法規(guī)明確規(guī)定應(yīng)予適用雙重處罰；二是法律、法規(guī)沒有明文規(guī)定應(yīng)予適用雙重處罰但實(shí)際上卻需要適用雙重處罰。（3）免刑后適用行政處罰。在人民法院免除刑罰或人民檢察院免予起訴后，行政機(jī)關(guān)仍應(yīng)依行政法律規(guī)范的規(guī)定給予犯罪人以相應(yīng)的行政處罰。這是因?yàn)椋瑢?duì)實(shí)施一般行政違法行為的行為人尚且予以行政處罰，對(duì)實(shí)施嚴(yán)重的行政違法行為且已免刑的行為人更應(yīng)予以行政處罰。否則，免刑后的犯罪人受不到懲處，是明顯不公平的，不符合罰當(dāng)其罪、過罰相當(dāng)?shù)脑瓌t。5、追究時(shí)效。《行政處罰法》第29條規(guī)定：“違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計(jì)算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計(jì)算?！弊⒁鈳c(diǎn)：（1）兩年內(nèi)沒發(fā)現(xiàn)違法行為，不是沒發(fā)現(xiàn)違法行為人。兩年內(nèi)沒發(fā)現(xiàn)違法行為，兩年后就不能處理了。（2）法律另有規(guī)定的除外，是指《治安管理處罰法》規(guī)定是六個(gè)月，《海關(guān)法》規(guī)定是三年。（3）從違法行為實(shí)施之日起計(jì)算。但某些情況下違法行為具有持續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的，從違法行為終了之日起算。比如違法占用土地，從占用土地之日起是一個(gè)持續(xù)狀態(tài)。如果從他把土地退回之日起計(jì)算，兩年之內(nèi)沒有發(fā)現(xiàn)，就不處理了。七、程序（重點(diǎn)把握）（一）簡易程序行政處罰的簡易程序又叫當(dāng)場(chǎng)處罰程序，是指行政主體對(duì)符合法定條件的行政處罰事項(xiàng)，當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定的程序。適用簡易程序的條件《行政處罰法》第33條規(guī)定：“違法事實(shí)確鑿并有法定依據(jù)，對(duì)公民處以五十元以下、對(duì)法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定?！庇纱丝梢?，適用簡易程序的條件是：（1）違法事實(shí)確鑿并有法定依據(jù)。（2）處罰種類和幅度分別是對(duì)公民處以50元以下，對(duì)法人或者其他組織處以1000元以下的罰款或者警告的。違反治安管理行為事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，處警告或者二百元以下罰款的，可以當(dāng)場(chǎng)作出治安管理處罰決定。（二）聽證程序聽證程序，是指在行政機(jī)關(guān)作出行政處罰決定之前，公開舉行專門會(huì)議，由行政處罰機(jī)關(guān)調(diào)查人員提出指控、證據(jù)和處理建議，當(dāng)事人進(jìn)行申辯和質(zhì)證的程序。舉行聽證會(huì)的行政處罰種類范圍行政機(jī)關(guān)將要作出：1、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；2、吊銷許可證或者執(zhí)照；3、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定。治安管理處罰法：公安機(jī)關(guān)作出吊銷許可證以及處二千元以上罰款的治安管理處罰決定前，應(yīng)當(dāng)告知違反治安管理行為人有權(quán)要求舉行聽證；違反治安管理行為人要求聽證的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)依法舉行聽證。例：根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，不屬于聽證范圍的是（A）A．行政拘留B．吊銷營業(yè)執(zhí)照C．責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)D．較大數(shù)額的罰款行政法制監(jiān)督法行政法制監(jiān)督法就是對(duì)行政權(quán)的行使和運(yùn)作進(jìn)行監(jiān)督的法律。救濟(jì)法（1）行政復(fù)議法（2）行政訴訟法（3）行政賠償法被動(dòng)主動(dòng)（4）行政監(jiān)察法（5）審計(jì)法二、公務(wù)員依法行政能力的內(nèi)涵（把握概念、三要素，其他了解）（一）公務(wù)員依法行政能力的概念公務(wù)員依法行政能力是指公務(wù)員依據(jù)依法行政的原則和觀念，按照法定職責(zé)和權(quán)限實(shí)施行政行為并承擔(dān)相應(yīng)行政責(zé)任的能力?！度嫱七M(jìn)依法行政實(shí)施綱要》提出的。（大家知道依法行政，能力有差異，強(qiáng)弱、高低）（二）新形勢(shì)下公務(wù)員依法行政能力建設(shè)的意義1、更好的深入貫徹落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀；2、更徹底戰(zhàn)勝全球金融危機(jī)；3、加快推進(jìn)依法治國進(jìn)程；4、保增長、保民生、保穩(wěn)定；5、更有效預(yù)防腐?。?、滿足全面推進(jìn)依法行政、建設(shè)法治政府的迫切需要。7、更好構(gòu)建和諧社會(huì)。第二節(jié)公務(wù)員依法行政能力的要素構(gòu)成一、公務(wù)員依法行政能力的要素構(gòu)成（把握三要素、多選）（一）依法行政的觀念（質(zhì)和量）（二）依法行政的知識(shí)水平（三）依法行政的行為（一）依法行政的觀念（內(nèi)在能力）（了解）法律信仰“法治的精神意蘊(yùn)在于信仰”“法律必須被信仰,否則它將形同虛設(shè)”“真信”“真學(xué)”“真用”法律信仰是人們對(duì)法所產(chǎn)生的一種認(rèn)同感和歸依感,是人們內(nèi)心對(duì)法律最高價(jià)值的崇拜,是確定法律權(quán)威的精神動(dòng)力和信念支持力量。它包括兩個(gè)層面:從主觀方面說,人們對(duì)法有著深厚的情感和永遠(yuǎn)的信念,從內(nèi)心深處無比地尊崇和信任,這種感情不是強(qiáng)制產(chǎn)生的,而是自發(fā)的;從客觀方面說,法是至高無上的,法與人們社會(huì)生活密切相關(guān),人們自覺地守法、用法、護(hù)法,以法作為衡量行為尺度的準(zhǔn)則。法律只有被信仰,才能變成人們自覺的行動(dòng)。“法律必須被信仰,否則它將形同虛設(shè)”。人們心中有了法律信仰,才能認(rèn)同法律權(quán)威,才會(huì)信服法律,依賴法律,才會(huì)使遵法守法內(nèi)化為人們的信念,外化為人們的行動(dòng)。公務(wù)員更要如此，以提高依法行政能力。（二）依法行政的知識(shí)水平（認(rèn)知、知識(shí)能力）（了解信息）中國普法網(wǎng)（法條）中國知網(wǎng)（理論）新華網(wǎng)（案例）（三）依法辦事的行為實(shí)踐性要素（外在能力）行政決策、立法、執(zhí)法、守法、司法、監(jiān)督行為（六大行為）二、公務(wù)員依法行政能力的指標(biāo)體系依法行政觀念的指標(biāo)體系（重點(diǎn)）（宏觀把握，多項(xiàng)選擇，微觀上掌握）1、行政從法，合法行政；2、忠于法律，合理行政；3、程序正當(dāng)，關(guān)注過程；4、誠實(shí)守信，高效便民；5、責(zé)權(quán)一致，責(zé)任行政。（一）合法行政合法行政是行政法的首要原則，其他原則都是這一原則的延伸。合法行政原則，在結(jié)構(gòu)上包括兩個(gè)方面：（依法、有法1、行政機(jī)關(guān)必須遵守法律，即“依法行政”。行政機(jī)關(guān)違反法律作出的規(guī)定和決定，不能取得法律效力。行政機(jī)關(guān)不積極執(zhí)行和實(shí)施法律規(guī)定的義務(wù)，就將構(gòu)成不作為違法。2、行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照法律授權(quán)活動(dòng)，即“無法律無行政”。沒有法律根據(jù)，行政機(jī)關(guān)不得作出影響公民合法權(quán)益或者增加公民義務(wù)的決定。否則，就將構(gòu)成行政違法。（二）合理行政合理行政原則是指行政行為內(nèi)容要客觀、適度，符合公平正義等法律理性。其核心含義，是行政裁量決定應(yīng)當(dāng)具有理性基礎(chǔ)，禁止行政決定的武斷專橫和隨意。它要求行政行為符合法律的目的，具有合理的動(dòng)機(jī)，考慮相關(guān)因素，符合正當(dāng)程序和最一般的法律正義要求。例：李某系從事飲食業(yè)的個(gè)體工商戶，出售自制的蛋糕，李某蛋糕未經(jīng)有關(guān)部門進(jìn)行檢驗(yàn)。這一行為被某工商所查獲。根據(jù)《個(gè)體飲食業(yè)監(jiān)督管理辦法（試行）》的規(guī)定，對(duì)此類違法行為，應(yīng)予以警告、沒收違禁區(qū)食品和違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下罰款；沒有違法所得的，處以1萬元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，可責(zé)令停業(yè)整頓或者吊銷其營業(yè)執(zhí)照。在工商所查獲前李某出售蛋糕共獲利590元。根據(jù)上述有關(guān)規(guī)定，工商所沒收了李某尚未出售的蛋糕，沒收其違法所得590元，并且工商所認(rèn)為李某曾因傷害罪而被判刑3年，一年前剛出獄，因此要重罰，又處以李某1500元的罰款。[問題]工商所對(duì)李某的違法行為進(jìn)行的行政處罰是否合法適當(dāng)？是否符合行政法的基本原則？解析：工商所的行政處罰行為是合法的，但不合理，違背了行政合理性的原則。主要表現(xiàn)在對(duì)李某的罰款行為上。本案中，根據(jù)法定的罰款幅度的規(guī)定，工商所對(duì)李某處以1500元的罰款屬于法定的幅度內(nèi)，其行為沒有超越法律，不與法律相抵觸，是合法的。但工商所在法定幅度內(nèi)的自由裁量權(quán)行使的不恰當(dāng)，對(duì)李某進(jìn)行1500元的罰款，除以其違法事實(shí)情節(jié)等為依據(jù)外，于一種不正當(dāng)?shù)目紤]而作出的行政處罰行為，違背了行政合理性原則的要求，屬不合理的行為。（三）程序正當(dāng)1、行政公開原則。除涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私外，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理應(yīng)當(dāng)公開，以實(shí)現(xiàn)公民的知情權(quán)。2、公眾參與原則。行政機(jī)關(guān)作出重要規(guī)定和決定，尤其是作出對(duì)公民不利的決定，應(yīng)當(dāng)聽取公民的意見。（司法格言：上帝本人也是在傳喚了亞當(dāng)作出辯護(hù)之后才作出其判決的?！畞啴?dāng)，’上帝說，‘你在哪里？難道你沒有偷食我誡令你不得吃的那棵樹上的果子嗎？’同樣的問題也向夏娃提出過。）“當(dāng)事人有陳述和被傾聽的權(quán)利”3、回避原則。行政機(jī)關(guān)履行職責(zé)，與相對(duì)人存在利害關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)回避?！叭魏稳硕疾粦?yīng)當(dāng)成為自己案件的法官”。1、回避制度2、告知制度3、聽證制度4、說明理由制度5、職能分離制度6、時(shí)效制度告知制度1、概念：告知是指行政主體及其公務(wù)人員在實(shí)施行政行為過程中，應(yīng)當(dāng)將有關(guān)的事項(xiàng)告訴、通知相對(duì)人的制度。2、告知的內(nèi)容：告知身份。我國行政處罰法第三十四條規(guī)定：“執(zhí)法人員當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰的，應(yīng)向當(dāng)事人出示執(zhí)法身份證件。”告知當(dāng)事人行政行為決定的事實(shí)、理由及依據(jù)。告知相對(duì)人權(quán)利。如陳述權(quán)、申辯權(quán)、要求聽證權(quán)。告知法律后果。告知救濟(jì)途徑。題：我國《行政處罰法》第37條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)在調(diào)查或進(jìn)行檢查時(shí)，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或有關(guān)人員出示證件?！边@體現(xiàn)了行政程序法中基本制度（C）A．調(diào)查制度B．告知制度C．表明身份制度D．說明理由制度題：根據(jù)《行政處罰法》第31條的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人（ABC）A、作出行政處罰決定的事實(shí)B、作出行政處罰決定的理由C、作出行政處罰決定的依據(jù)D、作出行政處罰決定的過程3、不告知的法律后果不告知，行政行為不能成立、無效。題：下列行政處罰，程序合法的是(C)A、小王和人打架斗毆受到了處罰。小王為自己的行為辯解，公安人員認(rèn)為小王認(rèn)錯(cuò)態(tài)度不好。于是在其權(quán)限范圍內(nèi)，選擇了最重的處罰（不正當(dāng)考慮）B、王某是某稅務(wù)局工作人員，經(jīng)過調(diào)查，擬對(duì)一起偷稅案件進(jìn)行處罰。后來當(dāng)事人按照法律規(guī)定要求舉行聽證。領(lǐng)導(dǎo)決定由王某主持聽證，另外兩名稅務(wù)局工作人員協(xié)助其工作（回避）C、小李騎自行車帶人被交通警察發(fā)現(xiàn)。交通警察在對(duì)小李出具了罰款20元的通知單后，當(dāng)場(chǎng)收繳了罰款D、某地一家酒店開張后不久，公安人員便衣對(duì)其進(jìn)行調(diào)查，發(fā)現(xiàn)該酒店向房客提供色情服務(wù)，遂決定對(duì)其進(jìn)行處罰。酒店經(jīng)理要求他們出示身份證件，公安人員予以拒絕（C當(dāng)前行政處罰法設(shè)定的告知程序是作為實(shí)施行政處罰的一個(gè)重要程序，選項(xiàng)D不符這項(xiàng)規(guī)定；處罰機(jī)關(guān)不得因當(dāng)事人申辯而加重處罰，選項(xiàng)A不符；聽證程序應(yīng)當(dāng)遵循的原則中聽證主持人與所聽證的案件有直接利害關(guān)系的，應(yīng)該回避，選項(xiàng)B違反了該條規(guī)則。故選C項(xiàng)）（四）高效便民1、行政效率。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)積極履行法定職責(zé)，禁止不作為或不完全作為。遵守法定時(shí)限，禁止不合理延遲。2、便利當(dāng)事人。行政機(jī)關(guān)在行政活動(dòng)中增加當(dāng)事人的程序負(fù)擔(dān)，是行政侵權(quán)行為。（五）誠實(shí)守信1、行政信息真實(shí)原則。行政機(jī)關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)。（《中華人民共和國政府信息公開條例》第六條“行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)、準(zhǔn)確地公開政府信息。行政機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)影響或者可能影響社會(huì)穩(wěn)定、擾亂社會(huì)管理秩序的虛假或者不完整信息的，應(yīng)當(dāng)在其職責(zé)范圍內(nèi)發(fā)布準(zhǔn)確的政府信息予以澄清。”）及時(shí)準(zhǔn)確公開，如汶川地震、H1N1流感信息公開。上海釣魚事件（大家參閱網(wǎng)上資料）。上海浦東新區(qū)城市管理行政執(zhí)法局公布經(jīng)全面核查，原南匯區(qū)交通行政執(zhí)法大隊(duì)一中隊(duì)于14日晚約8時(shí)，在浦東新區(qū)閘航路188號(hào)附近，當(dāng)場(chǎng)查獲的孫中界涉嫌非法營運(yùn)行為，事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，適用法律正確，取證手段并無不當(dāng)，不存在所謂的“倒鉤”執(zhí)法問題。群眾不滿。浦東新區(qū)決定成立聯(lián)合調(diào)查組，由人大代表、政協(xié)委員、律師及媒體代表組成。調(diào)查組經(jīng)調(diào)查認(rèn)為這一執(zhí)法過程中使用了不正當(dāng)取證手段。損害政府公信力。浦東新區(qū)人民政府向社會(huì)公眾作出公開道歉，并啟動(dòng)相應(yīng)的問責(zé)程序，對(duì)直接責(zé)任人追究相應(yīng)責(zé)任。同時(shí)注意公開的方式方法、遣詞造句如鄧玉嬌案“按倒”與“推到”等。2、保護(hù)公民信賴?yán)嬖瓌t一是，非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；二是，因國家利、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，要對(duì)相對(duì)人因此而受到的財(cái)產(chǎn)損失依法予以補(bǔ)償；三是，行政行為不合法造成行政相對(duì)人合法權(quán)益損失的要賠償。不變是絕對(duì)的，變是相對(duì)的，一諾千金，“大丈夫一言既出，駟馬難追”?！爸?jǐn)慎行為”修路拆遷問題，釘子戶，公共利益（六）權(quán)責(zé)一致1、行政效能原則。行政機(jī)關(guān)依法履行法定職責(zé)，要由法律、法規(guī)賦予其相應(yīng)的執(zhí)法手段，保證政令有效。2、行政責(zé)任原則。行政機(jī)關(guān)違法或者不當(dāng)行使職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。（重點(diǎn)把握《關(guān)于實(shí)行黨政領(lǐng)導(dǎo)干部問責(zé)的暫行規(guī)定》）從法治角度來看，權(quán)力與責(zé)任是相聯(lián)系和相統(tǒng)一的，有權(quán)必有責(zé)，行使多少權(quán)力承擔(dān)多少責(zé)任，并且政府權(quán)利(職權(quán))本身就是一種職責(zé)、一種義務(wù)，政府的權(quán)力(職權(quán))必須依法積極行使而不能放棄，否則就是失職，就必須承擔(dān)法律責(zé)任?！坝袡?quán)必有責(zé)、用權(quán)受監(jiān)督、違法受追究、侵權(quán)須賠償。”新華社北京７月１２日電中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳近日印發(fā)了《關(guān)于實(shí)行黨政領(lǐng)導(dǎo)干部問責(zé)的暫行規(guī)定》?！稌盒幸?guī)定》的頒布實(shí)施，是加強(qiáng)反腐倡廉法規(guī)制度建設(shè)、完善領(lǐng)導(dǎo)干部行為規(guī)范的重要舉措，對(duì)于加強(qiáng)黨政領(lǐng)導(dǎo)干部的管理和監(jiān)督，增強(qiáng)黨政領(lǐng)導(dǎo)干部的責(zé)任意識(shí)，更好地貫徹落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀，不斷提高黨的執(zhí)政能力和執(zhí)政水平，具有重要意義。第五條有下列情形之一的,對(duì)黨政領(lǐng)導(dǎo)干部實(shí)行問責(zé):(一)決策嚴(yán)重失誤,造成重大損失或者惡劣影響的;(二)因工作失職,致使本地區(qū)、本部門、本系統(tǒng)或者本單位發(fā)生特別重大事故、事件、案件,或者在較短時(shí)間內(nèi)連續(xù)發(fā)生重大事故、事件、案件,造成重大損失或者惡劣影響的;(三)政府職能部門管理、監(jiān)督不力,在其職責(zé)范圍內(nèi)發(fā)生特別重大事故、事件、案件,或者在較短時(shí)間內(nèi)連續(xù)發(fā)生重大事故、事件、案件,造成重大損失或者惡劣影響的;(四)在行政活動(dòng)中濫用職權(quán),強(qiáng)令、授意實(shí)施違法行政行為,或者不作為,引發(fā)群體性事件或者其他重大事件的;(五)對(duì)群體性、突發(fā)性事件處置失當(dāng),導(dǎo)致事態(tài)惡化,造成惡劣影響的;(六)違反干部選拔任用工作有關(guān)規(guī)定,導(dǎo)致用人失察、失誤,造成惡劣影響的;(七)其他給國家利益、人民生命財(cái)產(chǎn)、公共財(cái)產(chǎn)造成重大損失或者惡劣影響等失職行為的。對(duì)黨政領(lǐng)導(dǎo)干部實(shí)行問責(zé)的方式分為：責(zé)令公開道歉、停職檢查、引咎辭職、責(zé)令辭職、免職第二十四條對(duì)鄉(xiāng)（鎮(zhèn)、街道）黨政領(lǐng)導(dǎo)成員實(shí)行問責(zé)，適用本規(guī)定。對(duì)縣級(jí)以上黨委、政府直屬事業(yè)單位以及國有企業(yè)、國有金融企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員實(shí)行問責(zé)，參照本規(guī)定執(zhí)行。第二十五條本規(guī)定由中央紀(jì)委、中央組織部負(fù)責(zé)解釋。第二十六條本規(guī)定自發(fā)布之日起施行。依法行政的知識(shí)水平指標(biāo)體系1、熟悉法學(xué)基礎(chǔ)理論和知識(shí)；2、領(lǐng)會(huì)憲法精神，掌握憲法知識(shí)；3、運(yùn)用依法行政的理論和知識(shí)分析問題，解決問題。依法辦事行為的指標(biāo)體系1、依法決策；2、依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行行政立法活動(dòng)；3、行政執(zhí)法，公正執(zhí)法，文明執(zhí)法；4、忠實(shí)遵守憲法、法律，履行職責(zé)，執(zhí)行公務(wù)；5、執(zhí)行司法，公正高效；6、行政監(jiān)督，維護(hù)憲法、法律尊嚴(yán)。依法行政能力三要素：一是依法行政的觀念1、行政從法，合法行政；2、忠于法律，合理行政；3、程序正當(dāng)，關(guān)注過程；4、誠實(shí)守信，高效便民；5、責(zé)權(quán)一致，責(zé)任行政。二是依法行政的知識(shí)水平1、熟悉法學(xué)基礎(chǔ)理論和知識(shí)；2、領(lǐng)會(huì)憲法精神，掌握憲法知識(shí)；3、運(yùn)用依法行政的理論和知識(shí)分析問題解決問題。三是依法辦事的行為1、依法決策；2、依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行行政立法活動(dòng)；3、行政執(zhí)法，公正執(zhí)法，文明執(zhí)法；4、忠實(shí)遵守憲法、法律，履行職責(zé)，執(zhí)行公務(wù)；5、執(zhí)行司法，公正高效；6、行政監(jiān)督，維護(hù)憲法、法律尊嚴(yán)。第三節(jié)提高公務(wù)員依法行政能力的途徑與方法

一、提高公務(wù)員依法行政能力的重點(diǎn)“法治觀念的培養(yǎng)”（記?。┒?、提高公務(wù)員依法行政能力的途徑（一）培育公務(wù)員依法行政的觀念（二）提高公務(wù)員依法行政的知識(shí)水平（三）規(guī)范公務(wù)員依法辦事的行為三、提高公務(wù)員依法行政能力的主要方法(內(nèi)因、外因）（一）依法行政能力的建設(shè)與提高，必須與公務(wù)員的法治行政觀念的培養(yǎng)和法律思維的培育形成良性互動(dòng)（二）加強(qiáng)公務(wù)員的學(xué)法用法制度建設(shè)（三）完善依法行政的培訓(xùn)制度（四）健全依法行政的監(jiān)督和責(zé)任追究機(jī)制（一）依法行政能力的建設(shè)與提高，必須與公務(wù)員的法治行政觀念的培養(yǎng)和法律思維的培育形成良性互動(dòng)1、培養(yǎng)法治觀念2、培育法律思維培育法律思維法律思維的含義法律思維是指按照法律的規(guī)定、原理和精神，思考、分析、解決法律問題的習(xí)慣與取向。法律思維不同于大眾思維，有以下特點(diǎn)：1、運(yùn)用法律術(shù)語進(jìn)行觀察、思考和判斷（權(quán)利義務(wù)、可以應(yīng)當(dāng)不準(zhǔn)等）；2、通過程序進(jìn)行思考；3、遵循向過去看的習(xí)慣，表現(xiàn)得較為穩(wěn)妥，甚至保守；4、注重縝密的邏輯，謹(jǐn)慎地對(duì)待感情因素；5、只追求程序中的真,不同于科學(xué)中的求真；6、判斷結(jié)論總是非此即彼，不同于政治思維的“權(quán)衡”特點(diǎn)”。“合法或者違法”著重講兩點(diǎn)：一是在依法行政法律思維中“慎情”。法律思維是以事實(shí)與規(guī)則認(rèn)定為中心的思維活動(dòng)。法律思維首先是服從規(guī)則而不是首先聽從情感?！吧髑椤惫珓?wù)員也擁有情感并捍衛(wèi)情感,但是都需要在法律規(guī)則的范圍內(nèi),在法律術(shù)語的承載下來謹(jǐn)慎地斟酌涉及情感的問題。預(yù)防、避免在依法行政過程中受“人情”干擾，如熟人、朋友、同學(xué)、老鄉(xiāng)等關(guān)系。嚴(yán)格依法辦事，法不容情。二是在依法行政思維中是追求法律真實(shí)，要高度重視“證據(jù)”，增強(qiáng)證據(jù)意識(shí)，形成證據(jù)思維模式。法律思維是追求法律程序中的真,不同于科學(xué)中的求真。法律意義上的真實(shí)是證據(jù)上的真實(shí)，并不是現(xiàn)實(shí)中的客觀真實(shí)和真相?，F(xiàn)實(shí)中客觀的真與法律上的真可能會(huì)是重疊的,即法律上的真等于現(xiàn)實(shí)中的真,比如法律程序中的大量證據(jù)最終證明了一個(gè)事實(shí)真相。但是不少的法律問題,法律程序中的真與現(xiàn)實(shí)中的真會(huì)存在距離,或者說是不吻合的。關(guān)鍵是證據(jù)。同理“在行政執(zhí)法過程中，關(guān)鍵也是證據(jù)?！睕]有證據(jù)，只能按“無證從無”原則處理。在執(zhí)法過程中,人民群眾總是希望看到客觀真實(shí)和真相,大家要盡量滿足人們?nèi)罕姷倪@一愿望，努力使法律真實(shí)達(dá)到或接近客觀真實(shí)。因此，要增強(qiáng)依法行政能力，必須高度重視證據(jù)，重視證據(jù)地收集，認(rèn)定。行政證據(jù)問題：1、含義：行政證據(jù)是指在行政程序中由行政機(jī)關(guān)及行政相對(duì)人掌握的用以證明一定情況是否存在的一切事實(shí)。2、屬性：客觀性，關(guān)聯(lián)性，合法性。3、證據(jù)意識(shí)：高度重視行政證據(jù)。程序正義、實(shí)體正義。“重證據(jù)”，打擊假貨，沒有證據(jù)，只能無證從無原則處理。（二）加強(qiáng)公務(wù)員的學(xué)法用法制度建設(shè)（三）完善依法行政的培訓(xùn)制度公務(wù)員學(xué)法（了解、提供方法）1、依法行政中的“法”廣義（1）法律（2）行政法規(guī)（3）地方性法規(guī)（4）行政規(guī)2、特點(diǎn)（1）數(shù)量多（2）程序性（3）專業(yè)性截至2009年8月底，全國人大及其常委會(huì)共制定了現(xiàn)行有效的法律229件，涵蓋憲法及憲法相關(guān)法、民商法、行政法、經(jīng)濟(jì)法、社會(huì)法、刑法、訴訟及非訴訟程序法等七個(gè)法律部門；國務(wù)院共制定了現(xiàn)行有效的行政法規(guī)682件；地方人大及其常委會(huì)共制定了現(xiàn)行有效的地方性法規(guī)7000余件；民族自治地方人大共制定了現(xiàn)行有效的自治條例和單行條例600余件；5個(gè)經(jīng)濟(jì)特區(qū)共制定了現(xiàn)行有效的法規(guī)200余件；國務(wù)院部門和有立法權(quán)的地方政府共制定規(guī)章2萬余件。3、學(xué)習(xí)內(nèi)容：（三個(gè)層面）（1）通用法律。基礎(chǔ)法律。如法理學(xué)、憲法學(xué)、行政法學(xué)、民法、刑法等。（2）專業(yè)法律。工作法律。行政許可、行政處罰、治安管理處罰法、水法、教育法等。（3）最新重要法律。如《刑法修正案（七）》，兩高《罪名補(bǔ)充規(guī)定(四)》。利用影響力受賄罪《刑法修正案(七)》第13條在刑法第388條后增加1條作為第388條之一，將國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，通過該國家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取或者收受賄賂數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的行為，以及離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實(shí)施的索賄受賄行為，規(guī)定為犯罪。從罪狀表述分析，行為人索取或者收受賄賂的行為都是圍繞國家工作人員的職務(wù)或者職權(quán)、地位形成的便利條件，或者離職的國家工作人員原職權(quán)、地位形成的便利條件，本罪罪名可以對(duì)應(yīng)《聯(lián)合國反腐敗公約》第18條規(guī)定的影響力交易犯罪，因此將本罪罪名確定為“利用影響力受賄罪”。4、學(xué)習(xí)方法方法論（諺語、原則、圖片、故事、案例）（1）法條學(xué)習(xí)（2）法律諺語、術(shù)語學(xué)習(xí)（3）案例分析（后世之師）（4）設(shè)置交談氛圍、潛移默化學(xué)習(xí)（近朱者赤，法制人員，法律顧問，法學(xué)專家交流談話）（5）培訓(xùn)學(xué)習(xí)（6）“干”中總結(jié)學(xué)習(xí)利用影響力受賄罪方法論：諺語、原則、圖片、故事、案例“法律是正義與善良之術(shù)?！薄瓣柟馐亲詈玫姆栏瘎?，燈泡是最有效的警察?！薄吧屏嫉男氖亲詈玫姆伞！薄溈巳R“一次不公的判斷比多次不平的舉動(dòng)為禍猶烈。因?yàn)檫@些不平的舉動(dòng)不過弄臟了水流，而不公的判斷則把水源敗壞了?！薄盀榱苏x，哪怕它天崩地裂！”“遲來的正義即非正義（Justicedelayerisjusticedenied）”“正義不僅應(yīng)當(dāng)?shù)玫綄?shí)現(xiàn)，而且應(yīng)以人們能夠看得見的方式加以實(shí)現(xiàn)（Justicemustnotonlybedone,butmustbeseentobedone.）?！薄皯土P是對(duì)正義的伸張?！薄袄щy群眾的寒舍，風(fēng)能進(jìn)，雨能進(jìn)，國王不能進(jìn)?！薄白≌莻€(gè)人的城堡”“買賣不破租賃”鄧玉嬌案件：法律箴言：“正義不僅要得到實(shí)現(xiàn)，而且要以人們都能看得見的方式得到實(shí)現(xiàn)?！彼痉ǜ裱砸晃挥姆ü僭诒咎貋戆讣姓f出了如下一句如詩如畫的司法格言：“我記得一個(gè)十分博學(xué)的人在一個(gè)這樣的場(chǎng)合說過，甚至上帝本人也是在傳喚了亞當(dāng)作出辯護(hù)之后才作出其判決的?！畞啴?dāng)，’上帝說，‘你在哪里？難道你沒有偷食我誡令你不得吃的那棵樹上的果子嗎？’同樣的問題也向夏娃提出過?！保ㄋ模┙∪婪ㄐ姓谋O(jiān)督和責(zé)任追究機(jī)制監(jiān)督：建立全方位、多層次、立體式的監(jiān)督網(wǎng)絡(luò)1、權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督；2、司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督；3、各級(jí)黨組織的監(jiān)督；4、社會(huì)各界、群團(tuán)組織的監(jiān)督；5、社會(huì)輿論、新聞媒體的監(jiān)督；6、人民群眾的監(jiān)督；7、專門機(jī)關(guān)的監(jiān)督；（監(jiān)察、審計(jì)）8、行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的層級(jí)監(jiān)督。責(zé)任：1、問責(zé)制2、責(zé)任追究制：健全完善執(zhí)法（過錯(cuò)）責(zé)任追究制、行政訴訟案件敗訴責(zé)任追究制、國家賠償案件責(zé)任追究制等。重點(diǎn)法律：1、《公務(wù)員法》2、《行政許可法》3、《行政處罰法》4、《治安管理處罰法》5、《行政復(fù)議法》6、《立法法》知識(shí)補(bǔ)充主要補(bǔ)充與提高公務(wù)員依法行政能力有關(guān)的知識(shí)點(diǎn)。法理學(xué)、憲法學(xué)、刑法學(xué)、刑事訴訟法學(xué)知識(shí)。法理學(xué)知識(shí)：法的概念：法是指由國家制定或認(rèn)可并由國家強(qiáng)制力保證其實(shí)施的，反映著統(tǒng)治階級(jí)意志的規(guī)范系統(tǒng)，這一意志的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件決定的，它通過規(guī)定人們?cè)谙嗷リP(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)，確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展對(duì)統(tǒng)治階級(jí)有利的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序。法的淵源和變現(xiàn)形式：（一）憲法，具有最高法律效力（二）法律，效力僅次于憲法（三）行政法規(guī)和部門規(guī)章，效力低于憲法和法律（四）地方性法規(guī)和地方規(guī)章，效力低于憲法、法律、行政法規(guī)（五）民族自治地方的自治條例和單行條例（六）經(jīng)濟(jì)特區(qū)的規(guī)范性文件（七）特別行政區(qū)的規(guī)范性文件（八）國際條約和國際慣例法的三要素：法律概念、法律規(guī)則、法律原則法律規(guī)則（法律規(guī)范）：法律規(guī)則法律規(guī)則，即我國法律學(xué)界通常所說的法律規(guī)范，是指具體規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)并設(shè)置相應(yīng)的法律后果的行為準(zhǔn)則。法律準(zhǔn)則是規(guī)定法律上的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的準(zhǔn)則、標(biāo)準(zhǔn)，或是賦予某種事實(shí)形態(tài)以法律意義的指示、規(guī)定。法律規(guī)則的三要素：假定條件、行為模式、法律后果。假定條件是法律規(guī)則中有關(guān)適用該規(guī)則的條件和情況的部分，包括適用條件和主體行為條件；行為模式即法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為之方式的部分，包括可為（授權(quán)）模式、應(yīng)為（義務(wù)）模式和勿為模式；法律后果是法律規(guī)則中規(guī)定人們?cè)谧鞒龇匣虿环闲袨槟Ｊ降囊髸r(shí)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的結(jié)果部分，包括肯定的后果和否定的后果。（1）按照規(guī)則的內(nèi)容不同，法律規(guī)則可以分為授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)規(guī)則。所謂授權(quán)性規(guī)則，是指規(guī)定人們有權(quán)做一定行為或不做一定行為的規(guī)則，即規(guī)定人們的“可為模式”的規(guī)則。所謂義務(wù)性規(guī)則，是指再內(nèi)容上規(guī)定人們的法律義務(wù)，即有關(guān)人們應(yīng)當(dāng)做出或不做出某種行為的規(guī)則。（3）按照規(guī)則對(duì)人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同，可以把法律規(guī)則分為強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則。所謂強(qiáng)行性規(guī)則，是指內(nèi)容規(guī)定具有強(qiáng)制性質(zhì)，不允許人們隨便加以更改的法律規(guī)則。所謂任意性規(guī)則，是指規(guī)定再一定范圍內(nèi)，允許人們自行選擇或協(xié)商確定為與不為、為的方式以及法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的法律規(guī)則。法律行為：就是人們所實(shí)施的、能夠發(fā)生法律上效力、產(chǎn)生一定法律效果的行為。法律關(guān)系：法律在調(diào)整人們行為過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。主體、客