專利法重點(diǎn)整理

一、專利的概念（patent)

指專利權(quán)人在法律規(guī)定的期限內(nèi)對其發(fā)明創(chuàng)造享有的獨(dú)占性或?qū)Ｓ袡?quán)。

目的：為了保護(hù)專利權(quán)人的合法權(quán)益，鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，推動(dòng)發(fā)明創(chuàng)造的應(yīng)用，提高創(chuàng)新能力，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)進(jìn)步和經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展，制定本法。

第一節(jié)

專利法概述

楊帆

第二節(jié)

專利權(quán)

一、專利權(quán)的主體（一）職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)主體

職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造是執(zhí)行本單位的任務(wù)或主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件(資金、設(shè)備、零部件、原材料、或不對外公開的技術(shù)資料)所完成的發(fā)明創(chuàng)造。

有約定的按約定，無約定的權(quán)利屬于該單位。（二）非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)人

權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。

-2-楊帆（三）共同發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)人

有約定的按約定，無約定的權(quán)利屬于共同完成的單位或個(gè)人。（四）委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)主體

有約定的按約定，無約定的權(quán)利屬于受托方。（五）外國人

在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利的，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，委托依法設(shè)立的專利代理機(jī)構(gòu)，根據(jù)本法辦理。

-3-楊帆二、專利權(quán)的客體

指專利法保護(hù)的對象，即依法可以取得專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造。（一）發(fā)明

發(fā)明，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案

1、產(chǎn)品發(fā)明2、方法發(fā)明3、改進(jìn)發(fā)明(二)實(shí)用新型

實(shí)用新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。（三）外觀設(shè)計(jì)

外觀設(shè)計(jì)，是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。

-4-楊帆專利權(quán)的客體－專利權(quán)客體的種類

是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案發(fā)明實(shí)用新型外觀設(shè)計(jì)保護(hù)的專利權(quán)客體（專利法保護(hù)的對象）是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。

專利權(quán)客體的種類—發(fā)明技術(shù)方案

指運(yùn)用自然規(guī)律解決人類生產(chǎn)、生活中某一特定技術(shù)問題的具體構(gòu)思，是利用自然規(guī)律、產(chǎn)生一定效果的方案。只要是技術(shù)方案就可以申請發(fā)明！但有要求：1.必須是利用自然規(guī)律；2.要有實(shí)現(xiàn)的可能性；（如違背能量守恒定律想發(fā)明永動(dòng)機(jī)，是不可能實(shí)現(xiàn)的）3.抽象的思想、自然法則、自然現(xiàn)象不可以申請專利。專利權(quán)客體的種類—發(fā)明發(fā)明專利分為兩大類：產(chǎn)品發(fā)明專利方法發(fā)明專利專利權(quán)客體的種類–發(fā)明–產(chǎn)品發(fā)明產(chǎn)品發(fā)明專利：專利權(quán)指向的是最終的產(chǎn)品。是人創(chuàng)造的物品，如電腦、飛機(jī)、油漆、藥品等1.特點(diǎn)產(chǎn)生實(shí)物;工業(yè)生產(chǎn)2.種類制成品發(fā)明：生產(chǎn)設(shè)備、生活用品材料發(fā)明：合成物：水泥玻璃化學(xué)物質(zhì)：油漆涂料專利權(quán)客體的種類–發(fā)明–方法發(fā)明

方法發(fā)明專利：A.制造產(chǎn)品的方法：

機(jī)械方法：制造機(jī)電產(chǎn)品

化學(xué)方法：制藥、化工原料

生物方法：如微生物方法造的藥品

專利權(quán)客體的種類–發(fā)明–方法發(fā)明B.使用產(chǎn)品的方法：操作機(jī)器或設(shè)備的方法測量、通訊方法（測量含油污水濃度的方法）

C.商業(yè)方法：

涉及經(jīng)營管理、金融交易、在線商品交易、拍賣等與商業(yè)方法有關(guān)的發(fā)明，但必須利用計(jì)算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)完成。

例如，愛迪生發(fā)明了白熾燈，白熾燈是一種前所未有的新產(chǎn)品，可以申請產(chǎn)品發(fā)明；生產(chǎn)白熾燈的方法可以申請方法專利；給白熾燈填充惰性氣體，其質(zhì)量和壽命都有明顯提高，這是在原來基礎(chǔ)之上進(jìn)行的改進(jìn)，可以申請改進(jìn)發(fā)明。

專利權(quán)客體的種類-發(fā)明的主要形式發(fā)明的主要形式：1、組合發(fā)明：

是指按照一定的技術(shù)原理或功能、目的，將現(xiàn)有的科學(xué)技術(shù)原理或方法、現(xiàn)象、物品作適當(dāng)?shù)慕M合或重新安排，從而獲得具有統(tǒng)一整體功能的新技術(shù)、新產(chǎn)品、新形象的創(chuàng)造技法。

從某種意義上講，新發(fā)明幾乎都是已有技術(shù)的組合。愛因斯坦說，找出已知裝備的新的組合的人就是發(fā)明家。因此，發(fā)明可通過一定的組合方式，創(chuàng)造出全新的系統(tǒng)。帶刻度的剪刀專利權(quán)客體的種類－發(fā)明的主要形式2、選擇發(fā)明：

（化學(xué)領(lǐng)域，中藥配方。如：一項(xiàng)制備硫代氯甲酸方法的選擇發(fā)明，采用了較小的催化劑用量比，提高了產(chǎn)率，大大超出了預(yù)料的產(chǎn)率范圍。）3、用途發(fā)明：

將作為木材殺菌劑的五氯酚制劑，用作除草劑

枸櫞酸西地那非（別名:偉哥），原是治療心絞痛藥物專利權(quán)客體的種類－發(fā)明的主要形式4、要素變更的發(fā)明：（關(guān)系改變：剪草機(jī)刀片的角度，自動(dòng)研磨）（要素替代：手表的面由玻璃改為藍(lán)寶石）（要素省略：產(chǎn)品發(fā)明省略零部件仍保有原功能）專利權(quán)客體的種類－發(fā)明的主要形式

5、轉(zhuǎn)用發(fā)明：

一項(xiàng)潛艇副翼的發(fā)明，現(xiàn)有技術(shù)中潛艇在潛入水中時(shí)是靠自重和水對它產(chǎn)生的浮力相平衡停留在任意點(diǎn)上，上升時(shí)靠操縱水平艙產(chǎn)生浮力，而飛機(jī)在航行中完全是靠主翼產(chǎn)生的浮力浮在空中，發(fā)明借鑒了飛機(jī)中的技術(shù)手段，將飛機(jī)的主翼用于潛艇，使?jié)撏г谄鸶币碜饔玫目蓜?dòng)板作用下產(chǎn)生升浮力或沉降力，從而極大地改善了潛艇的升降性能。發(fā)明的主要形式—組合發(fā)明組合發(fā)明技法的核心：1+1>2專利權(quán)客體的種類–實(shí)用新型

實(shí)用新型，是指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者

其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。簡單理解，通常所說的“小發(fā)明”，“小創(chuàng)造”，“革新”，“改進(jìn)”。同發(fā)明專利比較，相對技術(shù)水平較低。

實(shí)用新型專利只保護(hù)產(chǎn)品，不保護(hù)方法！實(shí)用新型專利只保護(hù)產(chǎn)品，即僅保護(hù)針對產(chǎn)品形狀、構(gòu)造提出的技術(shù)方案。一切方法，例如產(chǎn)品的制造方法、使用方法、通訊方法、處理方法、計(jì)算機(jī)程序以及將產(chǎn)品用于特定用途等，以及未經(jīng)人工制造的自然存在的物品，不屬于實(shí)用新型專利保護(hù)的客體。專利權(quán)客體的種類–外觀設(shè)計(jì)

外觀設(shè)計(jì)應(yīng)符合的條件：１．外觀設(shè)計(jì)的載體必須是產(chǎn)品；２．外觀設(shè)計(jì)的構(gòu)成要素是產(chǎn)品的形狀或產(chǎn)品的圖案３．產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩應(yīng)該是固定的；４．申請外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的產(chǎn)品應(yīng)該是一個(gè)整體；（改）５．外觀設(shè)計(jì)必須具有人的視覺直接可見性；６．文字和數(shù)字的字音、字義不能作為外觀設(shè)計(jì)要求保護(hù)；７．外觀設(shè)計(jì)應(yīng)能用于產(chǎn)業(yè)上形成批量生產(chǎn)；８．產(chǎn)品通電以后才能顯示的圖像，不能作為外觀設(shè)計(jì)要求保護(hù)。專利權(quán)客體的種類–外觀設(shè)計(jì)

外觀設(shè)計(jì)的載體必須是產(chǎn)品，即工業(yè)生產(chǎn)：批量、重復(fù)、具有一致性。

×手工藝品、農(nóng)產(chǎn)品、畜產(chǎn)品、自然物、取決于特定地理?xiàng)l件、不能重現(xiàn)的建筑物、橋梁

汽車保險(xiǎn)杠和茶杯杯把的設(shè)計(jì)方案能否申請外觀設(shè)計(jì)？汽車保險(xiǎn)杠是一種產(chǎn)品，可以申請外觀設(shè)計(jì)；茶杯杯把不是產(chǎn)品，不能單獨(dú)出售和使用，不能申請外觀設(shè)計(jì)，但茶杯整體可以申請外觀設(shè)計(jì)專利。山水別墅——不保護(hù)石雕茶盤——不保護(hù)（四）不授予專利權(quán)的對象1、不適于專利法保護(hù)的對象，包括：（1）科學(xué)發(fā)現(xiàn)（2）智力活動(dòng)的規(guī)則和方法（3）疾病的診斷和治療方法（4）動(dòng)物和植物品種（5）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)（6）對平面印刷品的圖案、色彩或的結(jié)合作出的主要起標(biāo)

識作用的設(shè)計(jì)2、違反國家法律、社會(huì)公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造3、對違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或利用遺傳資源，并

依賴遺傳資源的發(fā)明創(chuàng)造-20-楊帆三、專利權(quán)的內(nèi)容（一）專利權(quán)人的權(quán)利1、獨(dú)占實(shí)施權(quán)

（1）發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。

（2）外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)被授予后，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品。-21-2、轉(zhuǎn)讓權(quán)

專利申請權(quán)和專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。當(dāng)事人應(yīng)訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。3、實(shí)施許可權(quán)*4、其他權(quán)利

發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人有權(quán)在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。

專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)識。

-22-楊帆*3、任何單位或者個(gè)人實(shí)施他人專利的，應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立實(shí)施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費(fèi)。被許可人無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個(gè)人實(shí)施該專利。

國有企業(yè)事業(yè)單位的發(fā)明專利，對國家利益或者公共利益具有重大意義的，國務(wù)院有關(guān)主管部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府報(bào)經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，可以決定在批準(zhǔn)的范圍內(nèi)推廣應(yīng)用，允許指定的單位實(shí)施，由實(shí)施單位按照國家規(guī)定向?qū)＠麢?quán)人支付使用費(fèi)。

專利申請權(quán)或者專利權(quán)的共有人對權(quán)利的行使有約定的，從其約定。沒有約定的，共有人可以單獨(dú)實(shí)施或者以普通許可方式許可他人實(shí)施該專利；許可他人實(shí)施該專利的，收取的使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)在共有人之間分配。

除前款規(guī)定的情形外，行使共有的專利申請權(quán)或者專利權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體共有人的同意。-23-楊帆（二）專利權(quán)人的義務(wù)1、繳納專利年費(fèi)的義務(wù)2、實(shí)施發(fā)明創(chuàng)造專利的義務(wù)3、保證充分公開專利內(nèi)容的義務(wù)4、對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人給予獎(jiǎng)勵(lì)和報(bào)酬

被授予專利權(quán)的單位應(yīng)當(dāng)對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人給予獎(jiǎng)勵(lì)；發(fā)明創(chuàng)造專利實(shí)施后，根據(jù)其推廣應(yīng)用的范圍和取得的經(jīng)濟(jì)效益，對發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人給予合理的報(bào)酬。-24-楊帆專利權(quán)的特征（知識產(chǎn)權(quán)的基本性質(zhì)）專利權(quán)的特征

（1）無形性（2）專有性（3）地域性（4）時(shí)間性（5）可復(fù)制性專利權(quán)的特征－地域性－案例某甲（中國）公司2000年就一項(xiàng)產(chǎn)品發(fā)明向?qū)＠痔岢鰧＠暾垼?004年獲得發(fā)明專利權(quán)。因?yàn)楫a(chǎn)品主要內(nèi)銷，所以沒有向其他國家提出專利申請。2005年，該廠離職人員趙某移民A國，隨即在當(dāng)?shù)刈猿闪⒁夜静㈤_始生產(chǎn)、銷售甲公司的專利產(chǎn)品。2006年，趙某回國時(shí)，甲公司在當(dāng)?shù)胤ㄔ浩鹪V趙某及乙公司侵犯專利權(quán)，要求其賠償損失。問：趙某及乙公司是否侵犯了甲公司的專利權(quán)？

1.趙某和乙公司并沒有侵犯甲公司的專利權(quán)2.根據(jù)《巴黎公約》的專利獨(dú)立原則，專利權(quán)具有地域性特點(diǎn)。即一個(gè)國家依照其本國專利法授予的專利權(quán)，僅在該國法律管轄范圍內(nèi)有效，對其他國家沒有任何約束力，外國對其專利不承擔(dān)保護(hù)的義務(wù)。如果一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造只在我國取得專利權(quán)，那么專利權(quán)人只在我國享有專利權(quán)。如果有人在其他國家和地區(qū)生產(chǎn)、使用或銷售該發(fā)明創(chuàng)造，則不屬于侵權(quán)行為。

第三節(jié)

專利權(quán)的取得

一、授予專利權(quán)的條件（一）授予發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)的條件1、新穎性

不屬于現(xiàn)有技術(shù)；也沒有其他單位或個(gè)人提出過申請。申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個(gè)月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：

（1）在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會(huì)上首次展出的；

（2）在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表的；

（3）他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。

-28-

2、創(chuàng)造性

指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型具有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。

本法所稱現(xiàn)有技術(shù)，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。

3、實(shí)用性

指該發(fā)明或者實(shí)用新型能制造或者使用，并能產(chǎn)生積極效果。

（1）可實(shí)施性

（2）再現(xiàn)性

（3）有益性-29-楊帆授予專利權(quán)的條件

（一）實(shí)質(zhì)條件：對發(fā)明本身的要求（二）形式條件：對申請過程的要求授予專利權(quán)的條件—實(shí)質(zhì)條件（一）授予專利權(quán)的實(shí)質(zhì)條件：1.不得違反國家法律、社會(huì)公德，不得妨害公共利益；2.符合專利法律制度的規(guī)定；

3.發(fā)明具有專利性。①新穎性②創(chuàng)造性③實(shí)用性授予專利權(quán)的條件—實(shí)質(zhì)條件1.不得違反國家法律、社會(huì)公德，不得妨害公共利益以國旗、國徽為圖案的設(shè)計(jì)能否授予專利？×

克隆人的方法能否授予專利？克隆人與人類的道德觀念相沖突，不能授予專利。

槍支、整蠱工具、噪聲、污染、侵犯他人合法權(quán)益×

一種保險(xiǎn)柜防盜裝置，當(dāng)盜竊者開啟保險(xiǎn)柜時(shí)從柜內(nèi)噴出硫酸，使盜竊者雙目失明，能否授予專利？

發(fā)明創(chuàng)造以致人傷殘或損害財(cái)物為手段,不能授予專利。授予專利權(quán)的條件—實(shí)質(zhì)條件2.符合專利法律制度的規(guī)定

（要符合《專利法》第25條規(guī)定）對下列各項(xiàng)，不授予專利權(quán)：

（一）科學(xué)發(fā)現(xiàn)（科學(xué)發(fā)現(xiàn)屬于人類認(rèn)識世界的范疇，并沒有對客觀世界作任何技術(shù)性改造。

）（二）智力活動(dòng)的規(guī)則和方法

（智力活動(dòng)產(chǎn)品可以授予）

歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式不能授予專利。（三）疾病的診斷和治療方法

（例如中醫(yī)的診脈方法、針炙方法，西醫(yī)的化驗(yàn)方法×）

但是，用于疾病診斷和治療的器械、儀器、用具等屬于專利保護(hù)的范圍授予專利權(quán)的條件—實(shí)質(zhì)條件（四）動(dòng)物和植物品種（單獨(dú)立法）

動(dòng)物和植物品種的生產(chǎn)方法可以授予專利權(quán)（五）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)（國家安全）（六）對平面印刷品的圖案、色彩或者其結(jié)合作出的起主要標(biāo)識作用的設(shè)計(jì)授予專利權(quán)的實(shí)質(zhì)條件–專利性–實(shí)用性

實(shí)用性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。授予專利權(quán)的實(shí)質(zhì)條件–專利性–實(shí)用性實(shí)用性的判斷標(biāo)準(zhǔn)：1.再現(xiàn)性；應(yīng)能夠重復(fù)實(shí)施該技術(shù)方案，實(shí)施結(jié)果相同。

2.可實(shí)施性；技術(shù)方案應(yīng)能夠利用和實(shí)現(xiàn)，有操作性。3.有益性；應(yīng)對人類產(chǎn)生積極有益的效果，不能污染環(huán)境、浪費(fèi)能源、危害人身健康、違反國家法律和社會(huì)公德。4.違背自然規(guī)律的技術(shù)方案不可能實(shí)現(xiàn)，不具備實(shí)用性。如違背能量守恒定律想發(fā)明永動(dòng)機(jī)，必然是不具備實(shí)用性的。

授予專利權(quán)的實(shí)質(zhì)條件–專利性專利性的審查順序：→實(shí)用性→新穎性→創(chuàng)造性授予專利權(quán)的實(shí)質(zhì)條件–專利性–創(chuàng)造性

創(chuàng)造性，是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明具有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著的進(jìn)步，該實(shí)用新型具有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步。（改）

甲藥有A效果，乙藥有B效果，甲藥+乙藥組成復(fù)方丙藥，丙藥有C效果，如果A效果+B效果=C效果，就無創(chuàng)造性，如果A效果+B效果〈C效果，丙藥就有創(chuàng)造性，也就是甲藥和乙藥組成得復(fù)方丙藥，不是簡單得效果相加，而是有協(xié)同作用，明顯提高了療效，因而有創(chuàng)造性。授予專利權(quán)的實(shí)質(zhì)條件–專利性–創(chuàng)造性創(chuàng)造性的判斷標(biāo)準(zhǔn)：1.解決了人們長期想解決而未能解決的技術(shù)難題；2.克服了技術(shù)偏見；3.系“首創(chuàng)性”或“開拓性”的技術(shù)方案；4.產(chǎn)生了意料不到的效果的以下發(fā)明創(chuàng)造:組合發(fā)明、選擇發(fā)明、用途發(fā)明、要素變更發(fā)明平面包裝袋不可以申請外觀設(shè)計(jì)專利

對“主要起標(biāo)識作用的平面印刷品”不給與專利保護(hù)。

“平面印刷品”主要指平面包裝袋、瓶貼、標(biāo)貼等用于裝入被銷售的商品或者用于附著于其他產(chǎn)品之上、不單獨(dú)向消費(fèi)者出售的印刷品；

“主要起標(biāo)識作用”是指主要使消費(fèi)者識別被裝入的商品或者被附著的產(chǎn)品的來源或者生產(chǎn)者。如果針對圖案、色彩或者二者結(jié)合所作出的設(shè)計(jì)具有裝飾性，則不屬于“主要起標(biāo)識作用”。對于平面產(chǎn)品，以圖1至圖4（見下圖）為例，這4幅圖片所表示的外觀設(shè)計(jì)都屬于平面印刷品,其外觀設(shè)計(jì)也是針對圖案、色彩而作出的,但是圖1和圖2的外觀設(shè)計(jì)雖然具有“使消費(fèi)者識別被裝入的商品或者被附著的產(chǎn)品的來源或者生產(chǎn)者”的作用，但是，其包含了以色彩構(gòu)成的爆炸形圖案設(shè)計(jì)，具有明顯的裝飾作用，因此，圖1和圖2所示產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)可以授予專利權(quán)。圖3和圖4所顯示的外觀設(shè)計(jì)不但是平面產(chǎn)品的，而且其中的圖案僅具有“使消費(fèi)者識別被裝入的商品或者被附著的產(chǎn)品的來源或者生產(chǎn)者”的作用，沒有任何裝飾性作用，所以，不能被授予專利權(quán)。

需要注意的是，對于瓶貼等平面產(chǎn)品，如果將瓶貼貼在瓶子等立體產(chǎn)品上，作為一件產(chǎn)品整體提交，這種情況，不適用本條款的規(guī)定。（二）授予外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的條件

應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計(jì)；也沒有任何單位或者個(gè)人提出過申請。

-41-楊帆二、取得專利權(quán)的程序（一）專利的申請

原則：1、單一性

指一件專利申請只能限于一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造。但是屬于一個(gè)總的發(fā)明構(gòu)思的兩項(xiàng)以上的發(fā)明或者實(shí)用新型，可以作為一件申請?zhí)岢?；用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項(xiàng)以上的外觀設(shè)計(jì)，可以作為一件申請?zhí)岢觥?/p>

一件外觀設(shè)計(jì)專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)。同一產(chǎn)品兩項(xiàng)以上的相似外觀設(shè)計(jì)，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項(xiàng)以上外觀設(shè)計(jì)，可以作為一件申請?zhí)岢觥?/p>

-42-楊帆2、申請?jiān)谙?/p>

兩個(gè)或者兩個(gè)以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授給最先申請的人。

收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。-43-楊帆3、優(yōu)先權(quán)

目前世界上只有美國、加拿大、菲律賓等極少數(shù)國家實(shí)行“發(fā)明優(yōu)先”原則。

申請人自發(fā)明或者實(shí)用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個(gè)月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計(jì)在外國第一次提出專利申請之日起六個(gè)月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。

申請人自發(fā)明或者實(shí)用新型在中國第一次提出專利申請之日起十二個(gè)月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。

申請人要求優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在申請的時(shí)候提出書面聲明，并且在三個(gè)月內(nèi)提交第一次提出的專利申請文件的副本；未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。

-44-楊帆4、書面申請

發(fā)明和實(shí)用新型專利的申請文件：①請求書②說明書③權(quán)利要求書④摘要。

申請外觀設(shè)計(jì)專利的申請文件：①外觀設(shè)計(jì)請求書②圖片或者照片③簡要說明④外觀設(shè)計(jì)樣品或模型。

依賴遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，申請人應(yīng)當(dāng)在專利申請文件中說明該遺傳資源的直接來源和原始來源；申請人無法說明原始來源的，應(yīng)當(dāng)陳述理由。

-45-楊帆授予專利權(quán)的形式條件授予專利權(quán)的形式條件：1.書面申請?jiān)瓌t2.單一性原則3.先申請?jiān)瓌t4.優(yōu)先權(quán)原則5.充分公開原則6.說明書必須支持權(quán)利要求書7.修改不得超出原申請文件范圍授予專利權(quán)的形式條件1.書面申請?jiān)瓌t提交的各種手續(xù)應(yīng)以書面的形式辦理。2.單一性原則第三十一條一件發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項(xiàng)發(fā)明或者實(shí)用新型。屬于一個(gè)總的發(fā)明構(gòu)思的兩項(xiàng)以上的發(fā)明或者實(shí)用新型，可以作為一件申請?zhí)岢觥?/p>

一件外觀設(shè)計(jì)專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)。同一產(chǎn)品兩項(xiàng)以上的相似外觀設(shè)計(jì)，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項(xiàng)以上外觀設(shè)計(jì)，可以作為一件申請?zhí)岢觥?/p>

授予專利權(quán)的形式條件—先申請?jiān)瓌t

3.先申請?jiān)瓌t

兩個(gè)以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人。世界上大多數(shù)國家采用先申請?jiān)瓌t，只有美國等少數(shù)國家采用先發(fā)明原則，專利權(quán)授予最先發(fā)明的人。在我國審批專利的原則是（）。A、先申請?jiān)瓌t

B、先發(fā)明原則

C、先使用原則甲乙二人就同樣的發(fā)明創(chuàng)造同日向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出實(shí)用新型專利申請，如果二人的申請均符合授予專利的條件，則專利權(quán)應(yīng)授予何人？（）A.甲B.乙C.甲和乙共有D.經(jīng)甲和乙協(xié)商確定的人（二）專利申請的審查批準(zhǔn)

國務(wù)院專利行政部門負(fù)責(zé)管理全國的專利工作；統(tǒng)一受理和審查專利申請，依法授予專利權(quán)。

省、自治區(qū)、直轄市人民政府管理專利工作的部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的專利管理工作。

任何單位或者個(gè)人將在中國完成的發(fā)明或者實(shí)用新型向外國申請專利的，應(yīng)當(dāng)事先報(bào)經(jīng)國務(wù)院專利行政部門進(jìn)行保密審查。在專利申請公布或者公告前，國務(wù)院專利行政部門的工作人員及有關(guān)人員對其內(nèi)容負(fù)有保密責(zé)任。1、發(fā)明專利

初步審查、早期公開、實(shí)質(zhì)審查2、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利-50-楊帆

第四節(jié)

專利權(quán)的限制

一、不視為侵犯專利權(quán)的行為1、專利權(quán)用盡2、先用權(quán)人的使用3、臨時(shí)過境4、非商業(yè)目的使用5、醫(yī)藥審批的使用6、現(xiàn)有技術(shù)抗辯-51-楊帆一、不視為侵權(quán)的行為（一）權(quán)利窮竭權(quán)利窮竭也叫“權(quán)利用盡”原則。所謂專利權(quán)用盡原則是指經(jīng)專利權(quán)人或者專利權(quán)人許可的人出售專利產(chǎn)品之后，任何在此種情形下購買了該專利產(chǎn)品的人可以任何方式使用該專利產(chǎn)品，或者進(jìn)一步轉(zhuǎn)讓、出售、贈(zèng)與該專利產(chǎn)品，而不構(gòu)成對專利權(quán)的侵權(quán)。一、不視為侵權(quán)的行為（二）在先使用所謂在先使用，也稱先用權(quán)制度，是指非專利權(quán)人在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，在專利權(quán)人獲得專利權(quán)后非專利權(quán)人有權(quán)在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用該專利技術(shù)的權(quán)利，法律上不將該制造、使用行為視為侵權(quán)行為。在先使用權(quán)的適用條件1、在先使用的專利技術(shù)來源必須合法。；2、在先使用權(quán)人必須在申請日前已經(jīng)制造專利產(chǎn)品或者使用專利方法，或者已經(jīng)作好制造、使用的準(zhǔn)備；3、享有先用權(quán)的人只能在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用；4、先用權(quán)人對于自己在先制造的專利產(chǎn)品或者實(shí)施的專利技術(shù)不得轉(zhuǎn)讓給任何第三人。（三）臨時(shí)過境所謂臨時(shí)國境，就是臨時(shí)通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的不視為侵權(quán)。（四）為科研和實(shí)驗(yàn)的使用科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)使用是指以非工業(yè)方式使用專利技術(shù)，其目的不是為了經(jīng)營獲利。其中包括為了教學(xué)目的和個(gè)人興趣利用專利技術(shù)的情況。這些對專利技術(shù)的使用無非是為了發(fā)展科學(xué)技術(shù)、教育培養(yǎng)人才，對整個(gè)社會(huì)來講都是非常有利的，因而，不應(yīng)當(dāng)被視為侵權(quán)。二、強(qiáng)制許可（一）強(qiáng)制許可的概念所謂強(qiáng)制許可是指國家專利審批機(jī)關(guān)可以不經(jīng)專利權(quán)人同意，直接向申請實(shí)施專利技術(shù)的申請人頒發(fā)專利強(qiáng)制許可證的制度。（二）強(qiáng)制許可的類型1、普通強(qiáng)制許可2、國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時(shí)或?yàn)榱斯怖婺康牡膹?qiáng)制許可3、從屬專利的強(qiáng)制許可（三）強(qiáng)制許可作出后的程序三、國家推廣使用國家推廣使用是指國家對于對社會(huì)公眾或者國家利益有重大意義的發(fā)明專利，需要推廣應(yīng)用的，按照法定程序報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)在一定范圍內(nèi)推廣應(yīng)用，許可指定單位實(shí)施該項(xiàng)專利技術(shù)的行政措施。二、專利實(shí)施的強(qiáng)制許可1、依申請給予的強(qiáng)制許可

有下列情形之一的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)具備實(shí)施條件的單位或者個(gè)人的申請，可以給予實(shí)施發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可：

（1）專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿三年，且自提出專利申請之日起滿四年，無正當(dāng)理由未實(shí)施或者未充分實(shí)施其專利的；

（2）專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的。

-60-楊帆

2、根據(jù)公共利益需要給予的強(qiáng)制許可在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時(shí)，或者為了公共利益的目的，國務(wù)院專利行政部門可以給予實(shí)施發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可。為了公共健康目的，對取得專利權(quán)的藥品，國務(wù)院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國參加的有關(guān)國際條約規(guī)定的國家或者地區(qū)的強(qiáng)制許可。

-61-楊帆3、從屬專利的強(qiáng)制許可

一項(xiàng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型比前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型具有顯著經(jīng)濟(jì)意義的重大技術(shù)進(jìn)步，其實(shí)施又有賴于前一發(fā)明或者實(shí)用新型的實(shí)施的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)后一專利權(quán)人的申請，可以給予實(shí)施前一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可。

在依照前款規(guī)定給予實(shí)施強(qiáng)制許可的情形下，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)前一專利權(quán)人的申請，也可以給予實(shí)施后一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可。

取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)，并且無權(quán)允許他人實(shí)施。取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)付給專利權(quán)人合理的使用費(fèi)。

專利權(quán)人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的決定不服的，專利權(quán)人和取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的使用費(fèi)的裁決不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。-62-楊帆

第五節(jié)

專利權(quán)的期限、終止和無效

一、專利權(quán)的期限

發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限為十年，均自申請日起計(jì)算。二、專利權(quán)的中止

有下列情形之一的，專利權(quán)在期限屆滿前終止：

1、沒有按照規(guī)定繳納年費(fèi)的；

2、專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利權(quán)的。-63-楊帆三、專利權(quán)的無效

條件：自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個(gè)人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定的，可以請求專利復(fù)審委員會(huì)宣告該專利權(quán)無效。

法律效力：宣告無效的專利權(quán)視為自始即不存在。

宣告專利權(quán)無效的決定，對在宣告專利權(quán)無效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權(quán)的判決、調(diào)解書，已經(jīng)履行或者強(qiáng)制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實(shí)施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具有追溯力。但是因?qū)＠麢?quán)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。-64-楊帆

第六節(jié)

專利權(quán)的保護(hù)

一、專利權(quán)的保護(hù)范圍

指專利權(quán)效力所及的發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)特征和技術(shù)幅度，即專利權(quán)的范圍。二、專利侵權(quán)行為及其法律責(zé)任（一）侵害專利權(quán)的行為

在專利侵權(quán)糾紛中，被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實(shí)施的技術(shù)或者設(shè)計(jì)屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計(jì)的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。-65-楊帆1、未經(jīng)專利權(quán)人許可

未經(jīng)專利權(quán)人許可，實(shí)施其專利，即侵犯其專利權(quán)，糾紛由當(dāng)事人協(xié)商解決或請管理專利工作的部門調(diào)解；協(xié)商不成或調(diào)解不成，可請求有關(guān)部門直接處理或向法院起訴。有關(guān)部門認(rèn)定侵權(quán)行為成立，可責(zé)令立即停止侵權(quán)行為，當(dāng)事人不服的，可自收到處理通知之日起十五日內(nèi)向法院起訴；侵權(quán)人期滿不起訴又不停止侵權(quán)行為的，管理專利工作的部門可以申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。2、假冒他人專利的行為-66-楊帆（二）侵害專利權(quán)行為的法律責(zé)任1、民事責(zé)任

侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定；實(shí)際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費(fèi)均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。

賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。

為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

-67-楊帆

2、行政責(zé)任

假冒專利，除依法承擔(dān)民事責(zé)任外，由管理專利工作的部門責(zé)令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得四倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處二十萬元以下的罰款。

向外國申請專利，泄露國家秘密的，由所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

侵奪發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造專利申請權(quán)和本法規(guī)定的其他權(quán)益的，由所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)給予行政處分。

管理專利工作的部門參與向社會(huì)推薦專利產(chǎn)品等經(jīng)營活動(dòng)，由其上級機(jī)關(guān)或者監(jiān)察機(jī)關(guān)責(zé)令改正，消除影響，有違法收入的予以沒收；情節(jié)嚴(yán)重的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予行政處分。3、刑事責(zé)任

構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。-68-楊帆專利權(quán)的保護(hù)–侵犯專利權(quán)的行為二、侵犯專利權(quán)的行為專利侵權(quán)：未經(jīng)專利權(quán)人許可，實(shí)施其專利，即侵犯其專利權(quán)。制造使用銷售許諾銷售進(jìn)口假冒專利專利權(quán)的保護(hù)