公司法復(fù)習(xí)重點(diǎn)

公 司 法 復(fù) 習(xí) 重 點(diǎn)企業(yè)的概念定義：依法設(shè)立，以營(yíng)利為目的,主要從事商品生產(chǎn)經(jīng)驗(yàn)活動(dòng)，具有一定獨(dú)立性的經(jīng)濟(jì)組織；特征：營(yíng)利性組織性合法性獨(dú)立性企業(yè)的分類分類一：組織形式企業(yè)分為：個(gè)人獨(dú)資企業(yè)合伙企業(yè)公司主要差異：投資人；設(shè)立要求；內(nèi)部結(jié)構(gòu)；法律地位；投資人的地位分類二：所有制企業(yè)企業(yè)分為：國(guó)有企業(yè)集體所有制企業(yè)私有企業(yè)混合所有制企業(yè)分類三：法律地位企業(yè)分為：法人企業(yè)非法人企業(yè)主要差異：設(shè)立要求；投資者的民事責(zé)任有限或無(wú)限；其他分類四：規(guī)模企業(yè)分為：大型企業(yè)；中型企業(yè)；小型企業(yè)劃分的法律意義：對(duì)中小企業(yè)的優(yōu)惠；其他分類五：其他標(biāo)準(zhǔn)（1） 依投資來(lái)源：內(nèi)資企業(yè)；外商投資企業(yè)（2） 依企業(yè)國(guó)籍：本國(guó)企業(yè)；外國(guó)企業(yè)（3） 依所屬行業(yè)：農(nóng)業(yè)企業(yè)；工業(yè)企業(yè)；商業(yè)企業(yè)公司的概念（1） 定義：公司是指依照特定的法律組建的具有法人資格的企業(yè);（2） 特征：營(yíng)利性法人性嚴(yán)格的法定性機(jī)制的復(fù)雜性公司的類型標(biāo)準(zhǔn)一：組織形式和股東責(zé)任（1） 無(wú)限公司（2） 有限責(zé)任公司（3） 股份有限公司（4） 兩合公司標(biāo)準(zhǔn)二：信用基礎(chǔ)人合公司資合公司人合兼資合公司標(biāo)準(zhǔn)三：控制關(guān)系母公司與子公司總公司與分公司公司法的定義公司法是調(diào)整的在公司的設(shè)立、組織、活動(dòng)和解散過(guò)程中發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱；公司法的基本法則股東自由與適當(dāng)規(guī)制相結(jié)合股權(quán)平等與適當(dāng)區(qū)分相結(jié)合追求效益與保障安全相結(jié)合資本民主與保護(hù)中小股東利益相結(jié)合內(nèi)部權(quán)力制衡公司設(shè)立的定義發(fā)起人為了組建公司并使之取得法律主體資格而依法定程式進(jìn)行的一系列的法律行為的總稱；公司設(shè)立的方式（1） 發(fā)起設(shè)立：含義：又稱共同設(shè)立，同時(shí)設(shè)立，單獨(dú)設(shè)立，由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司的全部資本不想社會(huì)公開(kāi)募集資本的設(shè)立方式；適用情形：有限責(zé)任公司股份有限公司（2） 募集設(shè)立：含義：又稱漸次設(shè)立復(fù)雜設(shè)立，由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)一部分資本，其余資本通過(guò)發(fā)行股份的方式向社會(huì)公開(kāi)募集或向特定對(duì)象募集的設(shè)立方式；適用情形：股份有限公司公司設(shè)立的基本條件（1） 股東符合條件（2） 資本符合條件（3） 章程符合條件（4）名稱組織機(jī)構(gòu)符合條件（5）住所符合條件股東應(yīng)符合的條件：（1） 股東人數(shù)有限公司：一般情況50人以下特殊情況一人有限公司一人一一自然人或法人，一個(gè)自然人只能設(shè)立一個(gè)一人有限公司，自然人設(shè)立的有限責(zé)任公司不能設(shè)立一人有限責(zé)任公司股份公司：一般情況2人以上200人以下（2） 股東形態(tài)：個(gè)人以公司為代表的法人國(guó)家（3） 其他要求股東的住所：股東公司半數(shù)以上的發(fā)起人在境內(nèi)有住所章程概念定義：規(guī)定公司的組織和行為的公司內(nèi)部基本的規(guī)范性文件性質(zhì)：契約說(shuō)自治規(guī)則說(shuō)自治規(guī)則兼契約說(shuō)章程的內(nèi)容（1）內(nèi)容構(gòu)成：絕對(duì)必要記載事項(xiàng)相對(duì)必要記載事項(xiàng)任意記載事項(xiàng)（2）我國(guó)公司法規(guī)定:A.有限責(zé)任公司：公司名稱和住所公司經(jīng)營(yíng)范圍公司注冊(cè)資本股東的姓名或名稱股東的出資方式出資額和出資時(shí)間公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法職權(quán)議事規(guī)則公司法定代表人股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)B.股份有限公司：公司名稱和住所公司經(jīng)營(yíng)范圍公司設(shè)立方式公司股份總數(shù)每股金額和注冊(cè)資本發(fā)起人的姓名或者名稱認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)出資方式和出資時(shí)間董事會(huì)的組成職權(quán)和議事規(guī)則公司法定代表人監(jiān)事會(huì)的組成職權(quán)和議事規(guī)則公司利潤(rùn)分配方法公司的解散事由與清算方法公司的通知和公告辦法股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)章程的制定和修改制定要求：1有限責(zé)任公司章程由股東共同制定2股份有限公司由發(fā)起人制定，采用募集設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)修改要求：原則：不得違背和規(guī)避法規(guī)，不得損害股東利益，不得損害債權(quán)人的利益1修改公司章程的權(quán)限專屬于公司權(quán)力機(jī)構(gòu)2修改公司章程須以特別決議為之有限責(zé)任公司三分之二以上表決權(quán)通過(guò)；股份有限公司出席股東大會(huì)的三分之二以上表決權(quán)通過(guò)3公司變更章程須辦理變更登記章程的約束力約束公司股東董事監(jiān)事高級(jí)管理人員解釋：公司章程是公司的行為準(zhǔn)則，對(duì)公司具有約束力；公司的董事、監(jiān)事及其高級(jí)管理人員因其執(zhí)行公司職務(wù)，而受到公司章程的制約；同時(shí)，公司章程又具有契約的性質(zhì)，體現(xiàn)了股東的共同意志；因此，對(duì)股東也具有約束力；公司及其股東、董事、監(jiān)事及經(jīng)理等高級(jí)管理人員必須遵守和執(zhí)行公司章程;公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò);其他還包括有股份有限公司的名稱、建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件等；公司住所的確定主要辦事機(jī)構(gòu)所在地公司住所的意義（1） 確定行政管轄機(jī)關(guān)如工商管理稅務(wù)管理勞動(dòng)管理（2） 確定債務(wù)履行地（3） 確定公司訴訟管轄地（4） 涉外關(guān)系中確定公司國(guó)籍的重要依據(jù)登記的效力：登記對(duì)抗主義：不能對(duì)抗善意第三人別人不承認(rèn)，就不具資格登記要式主義：不登記，公司設(shè)立無(wú)效設(shè)立瑕疵的含義公司設(shè)立瑕疵是指已取得公司成立證書(shū)的公司不符合公司法規(guī)定的條件或程序的情形;資本的含義公司資本是指公司成立時(shí)在公司章程中所確定的由股東的出資構(gòu)成的公司的財(cái)產(chǎn)總額;資本三原則資本維持原則資本確定原則資本不變?cè)瓌t資本維持原則：含義：亦即資本充實(shí)原則，是指在公司尊徐過(guò)程中應(yīng)當(dāng)保持與其資本數(shù)額相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)；要求：1股東不能抽回投資或退股2禁止折價(jià)發(fā)行股份3提取法定公積金4依法規(guī)定順序彌補(bǔ)虧損5對(duì)分配股利的限制無(wú)利潤(rùn)一般禁止分配6股東連帶繳納不足出資的責(zé)任7對(duì)公司對(duì)外投資的限制8原則上禁止公司收購(gòu)自己的股份我國(guó)公司的資本數(shù)額法定資本最低限額一般的有限責(zé)任公司：普通公司：RMB3萬(wàn)一人公司：RMB10萬(wàn)一般的股份有限公司RMB500萬(wàn)特殊類型的公司：依專門的法律的規(guī)定股東的出資方式貨幣：不得少于全部注冊(cè)資本的30%實(shí)物：公司需要且折價(jià)不能過(guò)高土地使用權(quán)：必須具有處分權(quán)知識(shí)產(chǎn)權(quán)其他方式：合法的可以用貨幣估價(jià)可以轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn);股東出資的繳納有限責(zé)任公司：普通公司：分期繳納制度首次繳納的要求：不少于注冊(cè)資本的30%不得低于法定資本最低限額最后一期繳納時(shí)間：一般2年以內(nèi)，投資公司在5年內(nèi)一人公司：一次性繳納全部出資股份有限公司發(fā)起設(shè)立：分期繳納制度首次繳納的要求：不低于注冊(cè)資本的20%最后一期繳納的時(shí)間同上募集設(shè)立：實(shí)繳資本公司登記設(shè)立前繳納資本注冊(cè)資本增減注冊(cè)資本的增加：股東會(huì)議表決一繳納一變更登記注冊(cè)資本的減少：要求：不低于法定資本最低額保護(hù)債權(quán)人的利益程序：決議一通知報(bào)告一登記股東出資的轉(zhuǎn)讓有限公司股東出資的轉(zhuǎn)讓：轉(zhuǎn)讓類型：自主轉(zhuǎn)讓一一對(duì)內(nèi)或?qū)ν?；?qiáng)制轉(zhuǎn)讓：A.法律強(qiáng)制執(zhí)行法律強(qiáng)制公司收購(gòu);對(duì)股東會(huì)的下列相關(guān)決議投反對(duì)票的股東可要求回購(gòu)股份：a.公司連續(xù)5年盈利并符合分配股利的條件但5年不分配股利的公司合并分立或轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的公司章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)而股東通過(guò)決議修改公司章程使公司存續(xù)的；轉(zhuǎn)讓的要求；章程規(guī)定的條件優(yōu)先適用法定條件：a.股東之間的轉(zhuǎn)讓，自由轉(zhuǎn)讓對(duì)股東以外的人轉(zhuǎn)讓：經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意；同意未過(guò)半數(shù)，不同意者應(yīng)當(dāng)購(gòu)買，否則視為同意；保障其他股東在同等條件下的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；股份有限公司股東出資的轉(zhuǎn)讓(1)自由轉(zhuǎn)讓的原則(2)股份轉(zhuǎn)讓限制：發(fā)起人：自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；在公開(kāi)發(fā)行前已轉(zhuǎn)讓的股份自上市交易之日起一年不得轉(zhuǎn)讓；公司管理層：在任職期間每年轉(zhuǎn)讓股份不得超過(guò)其所持股份的25%;并自公司股票上市之日起一年不得轉(zhuǎn)讓其股份；公司自身：除法定情形外不得收購(gòu)自己的股份；不得接受本公司的股票作為質(zhì)押的標(biāo)的法定情形：A.減少公司注冊(cè)資本；與持有本公司股份的公司合并；將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工股東因?qū)蓶|大會(huì)做出的合并分立決議持異議二屆要求公司收購(gòu)其股份的;股東會(huì)的職權(quán)：經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃決定權(quán)機(jī)構(gòu)組織權(quán)重大方案審議決定權(quán)修改章程權(quán)章定職權(quán)股東臨時(shí)會(huì)議召開(kāi)的條件：持股10%以上股東提議三分之一董事提議監(jiān)事會(huì)提議虧損嚴(yán)重，虧損超過(guò)三分之一董事缺員嚴(yán)重，不足三分之二章定情形召集時(shí)間：2個(gè)月內(nèi)有限責(zé)任公司股東會(huì)決議通過(guò)的要求普通會(huì)議：章程規(guī)定特別決議：1特別決議的范圍：減少資本；合并分立或解散；修改公司章程2通過(guò)決議的要求：股東所持表決權(quán)的三分之二通過(guò)瑕疵決議的救濟(jì):A.決議無(wú)效：內(nèi)容違反法律行政法律決議撤銷：撤銷事由：內(nèi)容違章；程序違法或違章申請(qǐng)人：股東申請(qǐng)時(shí)間：決議作出60日后權(quán)利濫用的防范：可要求提供擔(dān)保法律后果：撤銷依瑕疵決議處理的工商登記股份有限責(zé)任公司股東大會(huì)決議通過(guò)的要求：普通會(huì)議：出席股東大會(huì)股東表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)特別會(huì)議：1特別決議的范圍：減少資本；合并分立或解散；修改公司章程2通過(guò)特別決議的要求：出席股東大會(huì)股東所持表決權(quán)三分之二通過(guò)董事會(huì)的設(shè)立：應(yīng)當(dāng)設(shè)立：一般的有限責(zé)任公司；所有的股份有限公司可以設(shè)立：較小的有限責(zé)任公司也可以設(shè)一名執(zhí)行董事（1）股東會(huì)議召集權(quán)（2） 經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案決定權(quán)（3） 重大事項(xiàng)的方案制定權(quán)（4） 內(nèi)部事務(wù)決定權(quán)（5） 其他職權(quán)董事的資格：（1） 積極資格：成為董事應(yīng)當(dāng)具備的資格（2） 消極資格：成為董事不能有的情形，即任職資格限制無(wú)民事行為能力或限制民事行為能力因貪污賄賂侵占財(cái)產(chǎn)挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被處以刑法，執(zhí)行期未逾五年,或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期未逾五年擔(dān)任破產(chǎn)公司企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)經(jīng)理，對(duì)該公司企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)責(zé)的，自該公司企業(yè)破產(chǎn)清算未逾三年的擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照責(zé)令關(guān)閉的公司企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照未逾三年的個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償?shù)亩碌牧x務(wù)主要義務(wù)：忠實(shí)義務(wù)國(guó)外英美主觀性義務(wù)：始終要以最大限度地實(shí)現(xiàn)和保護(hù)公司利益客觀性義務(wù)：實(shí)施的與公司有關(guān)的行為有公平性，符合公司的整體利益，當(dāng)個(gè)人利益與整體利益沖突時(shí)應(yīng)以公司利益為先；我國(guó)競(jìng)業(yè)禁止業(yè)務(wù)：未經(jīng)股東同意，不得自營(yíng)或他人經(jīng)營(yíng)與公司同類的業(yè)務(wù)；禁止從事與公司利益相反的業(yè)務(wù)：違反公司章程的規(guī)定或未經(jīng)股東同意與本公司訂立合同或從事交易；保守公司秘密的業(yè)務(wù)4不得謀取非法利益的義務(wù)5禁止使公司財(cái)產(chǎn)處于高度風(fēng)險(xiǎn)之中的義務(wù)勤勉業(yè)務(wù)：兩大法系內(nèi)均有規(guī)定，董事必須謹(jǐn)慎，盡力履行其作為董事職責(zé)的任務(wù)，必須合理地相信他是為了公司的最佳利益，并盡了一個(gè)普通謹(jǐn)慎的人在類似的地位與情況下所應(yīng)有的合理注意;其規(guī)定不同于忠實(shí)義務(wù)，更為抽象和概括；勤勉的標(biāo)準(zhǔn)：主觀標(biāo)準(zhǔn)個(gè)體標(biāo)準(zhǔn)客觀標(biāo)準(zhǔn)普通標(biāo)準(zhǔn)混合標(biāo)準(zhǔn)兩者兼有累積投票制含義：股東在選舉時(shí)，每一股股份擁有與所選人和蘇相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可集中使用；適用范圍：股份有限公司的股東大會(huì)選舉董事和監(jiān)事適用依據(jù)：公司章程或股東大會(huì)的決議董事會(huì)通過(guò)決議的要求：全體董事過(guò)半數(shù)同意董事對(duì)違法決議的責(zé)任（1） 承擔(dān)責(zé)任的條件：決議違規(guī)：a.違反法律b.違反行政法規(guī)c.違反公司章程d.違反股東大會(huì)的決議使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失（2） 承擔(dān)責(zé)任的董事參與決議的董事，且表決時(shí)未曾表明異議的并被擠在于會(huì)議記錄上；（3） 承擔(dān)責(zé)任的形式：賠償責(zé)任經(jīng)理法定的職權(quán)（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事決議（2） 組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案（3） 擬定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案（4） 擬定公司的基本管理制度（5） 制定公司的具體規(guī)章（6） 提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人（7） 據(jù)誒的那個(gè)聘任或者解聘除應(yīng)董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員（8） 董事會(huì)授予的其他職權(quán)公司章程對(duì)經(jīng)理之去哪另有規(guī)定的從其規(guī)定；可以不設(shè)立監(jiān)事的情形：適用情形：規(guī)模較小或股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司處理辦法：設(shè)立1-2名監(jiān)事監(jiān)事的資格：積極資格：同董事的積極資格大致一樣；消極資格：①共同規(guī)定：一無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力；二因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利,執(zhí)行期滿未逾五年；三擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；四擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的,自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；五個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償；公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員的，該選舉、委派或者聘任無(wú)效；②單獨(dú)規(guī)定：由各公司章程規(guī)定監(jiān)事會(huì)的產(chǎn)生：股東會(huì)選舉；職工民主選舉監(jiān)事的任期：三年，連選連任監(jiān)事會(huì)會(huì)議的召開(kāi)時(shí)間：（1） 有限公司：每年至少一次（2） 股份公司：每6個(gè)月至少一次監(jiān)事會(huì)會(huì)議通過(guò)：半數(shù)以上監(jiān)事同意監(jiān)事會(huì)的職權(quán)范圍：1監(jiān)督董事和高級(jí)管理人員（2）監(jiān)督公司的財(cái)務(wù)活動(dòng)（3）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)監(jiān)事會(huì)行使職權(quán)的手段:（1） 聘請(qǐng)專業(yè)人員（2） 代表公司提起訴訟（3） 列席董事會(huì)議，對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)問(wèn)或建議（4） 對(duì)公司的異常情形進(jìn)行咨詢（5） 提議召集股東會(huì)（6） 根據(jù)股東要求召集主持股東會(huì)（7） 向股東會(huì)提出提案或者罷免董事高級(jí)管理人員的建議（8） 常規(guī)方式公司合并的含義指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司，按公司法的規(guī)定,免經(jīng)清算程序，歸并成一個(gè)獨(dú)立公司的過(guò)程；合并的類型（1） 吸收合并：兩個(gè)或者兩個(gè)以上的公司合并成一個(gè)公司，合并前的某一個(gè)公司繼續(xù)存在,其他公司消失；（2） 新設(shè)合并：兩個(gè)或者兩個(gè)以上的公司合并成一個(gè)新的公司，合并前的各公司在合并后全部消失；分立的含義:一個(gè)公司依