第二講 法的概念和本質

第二章法的概念與本質法的概念法的本質法的基本特征法的要素2.1法的概念漢語中的法、法律及相關概念西文中法、法律及相關概念法，fa，從氵從廌（zhi）從去，以水之平、廌觸不直者去之。后簡為法。律，意為法律、規(guī)則，表示約束，如律師等。律也是舊詩中的一種體裁，如五律、七律。我國古代審定樂音高低的標準，把樂音分為六律和六呂，合稱十二律。J.S.D.（DoctorofJurisScience）JD（JurisDoctor）LLM（MasterofLaw）LegumMagister（Lex）廣義：法律指法律的整體，包括憲法、全國人民代表大會及其常務委員會制定的法律、國務院制定的行政法規(guī)、地方國家權利機關制定的地方性法規(guī)、民族自治地方的人民代表大會制定的自治條條例和單行條例等。憲法：中華人民共和國成立后，曾于1954年9月20日、1975年1月17日、1978年3月5日和1982年12月4日通過四個憲法，現(xiàn)行憲法為1982年憲法，并歷經(jīng)1988年、1993年、1999年、2004年四次修訂。法律鏈接：/flfg/index.htm行政法規(guī)：《中華人民共和國立法法》第九條本法第八條規(guī)定的事項尚未制定法律的，全國人民代表大會及其常務委員會有權作出決定，授權國務院可以根據(jù)實際需要，對其中的部分事項先制定行政法規(guī)，但是有關犯罪和刑罰、對公民政治權利的剝奪和限制人身自由的強制措施和處罰、司法制度等事項除外(1)是由國家名稱、事由和文種組成，如《中華人民共和國土地管理法實施條例》(《國務院公報》1991年第1號)。(2)是由機關名稱、事由和文種組成，其中事由多用“關于……的”介詞結構，使之作文種的定語，如《國務院關于鼓勵華僑和香港澳門同胞投資的規(guī)定》(《國務院公報》1990年第18號)。(3)包括適用范圍、事由和文種，如《全國地質資料匯交管理辦法》(《國務院公報》1988年第15號)。(4)只含事由和文種，如《鹽業(yè)管理條例》(《國務院公報》1990年第4號)。如果該法規(guī)是暫行、試行或補充的，則在法規(guī)名稱前注明“暫行”、“試行”、“補充”的字樣。如《有線電視管理暫行辦法》(《國務院公報》1990年第29號)。刑法：1979年7月1日第五屆全國人民代表大會第二次會議通過1997年3月14日第八屆全國人民代表大會第五次會議修訂已先后被《中華人民共和國刑法修正案》(發(fā)布日期：1999年12月25日實施日期：1999年12月25日)、《中華人民共和國刑法修正案(二)》(發(fā)布日期：2001年8月31日實施日期：2001年8月31日)、《中華人民共和國刑法修正案(三)》(發(fā)布日期：2001年12月29日實施日期：2001年12月29日)、《中華人民共和國刑法修正案(四)》(發(fā)布日期：2002年12月28日實施日期：2002年12月28日)、《中華人民共和國刑法修正案(五)》(發(fā)布日期：2005年2月28日實施日期：2005年2月28日)、《中華人民共和國刑法修正案(六)》(發(fā)布日期：2006年6月29日實施日期：2006年6月29日)、《中華人民共和國刑法修正案(七)》(發(fā)布日期：2009年2月28日實施日期：2009年2月28日)、《全國人民代表大會常務委員會關于修改部分法律的決定》(發(fā)布日期：2009年8月27日實施日期：2009年8月27日)、《中華人民共和國刑法修正案(八)》(發(fā)布日期：2011年2月25日實施日期：2011年5月1日)修正或修改、《中華人民共和國刑法修正案（九）》（發(fā)布日期：2015年8月29日實施日期：2015年11月1日）修正2.2法的本質資產階級法學家關于法的本質的論述馬克思主義經(jīng)典作家關于大的本質論述法的階級本質法的本質是由特定社會的物質生活條件決定的資產階級法學家關于法的本質的論述盧梭《社會契約論》，法是意志的記錄。黑格爾《法哲學原理》，任何定在，只要是自由意志的定在，就叫法，所以一般說來，法就是作為理念的自由。定在：確定的標準。意志說命令說霍布斯，法是國家對人民的命令，用口頭說明書面文字所表示的規(guī)則或意志，用以辨別是非，指示從違。邊沁，法是國家行使權力處罰犯罪的威嚇性命令。奧斯丁，法是無限主權者的命令。規(guī)則說：哈特，法是一個社會為決定什么行動應被公共權力懲罰或強制執(zhí)行而直接或間接地使用的一批特殊規(guī)則。判決說：格雷、盧埃林、弗蘭克。行為說：布萊克。事業(yè)說：富勒、法是是人們的行為服從規(guī)則治理的事業(yè)。社會控制說：龐德、發(fā)達的政治上組織起來的社會高度專門化的社會控制形式——一種通過有系統(tǒng)有秩序的適用社會強力的社會控制。法律程序的統(tǒng)治方式。/《法律與道德》、《普通法的精神》馬克思主義經(jīng)典作家關于大的本質論述第一，馬克思主義經(jīng)典作家的論述揭示了法與統(tǒng)治階級的內在關系。第二，馬克思主義經(jīng)典作家的論述揭示了法與國家的必然聯(lián)系。第三，馬克思主義經(jīng)典作家的論述揭示了法與社會生產方式的因果關系。法的階級本質法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)。階級是社會生產發(fā)展到一定階段，即生產有所發(fā)展而又發(fā)展不足的產物。條件，剩余產品的出現(xiàn)，私有制的形成?！敖y(tǒng)治階級”馬克思和恩格斯，第一個概念涉及經(jīng)濟上統(tǒng)治的階級，它憑借自己的經(jīng)濟地位統(tǒng)治和支配社會生活的一切方面。第二個概念是，統(tǒng)治階級為了維持和再現(xiàn)現(xiàn)有的生產方式和社會形式，勢必運用國家政權，也就是說，在政治上進行統(tǒng)治。中國已經(jīng)消滅了剝削階級。當代中國法本質是工人階級領導下的全國人民共同意志的體現(xiàn)。

第一，法是意志的體現(xiàn)。第二，法是統(tǒng)治階級意志的反映。第三，法是統(tǒng)治階級的意志的反映。第四，法是被奉為法律的統(tǒng)治階級的意志。軟法與硬法：軟法（softlaw），是指那些不能運用國家強制力保證實施的法規(guī)范。軟法是相對于硬法（hardlaw）而言的，后者是指那些能夠依靠國家強制力保證實施的法規(guī)范。軟法規(guī)范主要有4類形態(tài)：一是，國家立法中的指導性、號召性、激勵性、宣示性等非強制性規(guī)范，在中國現(xiàn)行法律體系中，此類規(guī)范約占1/5；二是，國家機關制定的規(guī)范性文件中的法規(guī)范，它們通常屬于不能運用國家強制力保證實施的非強制性規(guī)范；三是，政治組織創(chuàng)