5月29日民訴講義

2010年《民事訴訟法與仲裁法》提綱第一章民事訴訟與民事訴訟法第一節(jié)民事訴訟一、民事糾紛解決機制：和解、人民調(diào)解、仲裁與訴訟。其中和解是雙方當事人自行解決糾紛的方式，而人民調(diào)解、仲裁與訴訟均借助第三方的力量解決糾紛，但人民調(diào)解與仲裁屬于社會救濟，而訴訟則屬于公力救濟。二、民事訴訟：是訴訟行為與訴訟法律關(guān)系的綜合。第二節(jié)民事訴訟法民事訴訟法的效力注意：對人的效力側(cè)重于法律適用：實體法與訴訟法適用的區(qū)別、訴訟法與仲裁法適用的區(qū)別，其中實體法與仲裁法可以適用外國法，但訴訟法只能適用中國法。第二章民事訴訟法的基本原則和制度第一節(jié)基本原則一、當事人訴訟權(quán)利平等原則：權(quán)利的相同性與權(quán)利的對應(yīng)性二、辯論原則內(nèi)容：程序問題與實體問題，其中，實體問題包括實體事實與實體法律適用。適用于審判程序。注意：當事人主張與辯論的對象是法院審理與裁判的對象，（08年民事訴訟法修正案已確定）當事人主張與辯論的事實與證據(jù)是法院裁判的依據(jù)，對于當事人無爭議的事實，法院可以直接作為裁判的依據(jù)。三、處分原則當事人處分權(quán)與審判權(quán)相結(jié)合成為貫穿民事訴訟各程序制度的中心線。內(nèi)容：當事人可以處分民事權(quán)利與訴訟權(quán)利，對民事權(quán)利的處分一般通過處分訴訟權(quán)利來實現(xiàn)。處分原則貫穿于訴訟的全過程。第二節(jié)基本制度、合議制度：合議庭的組成因程序的不同而不同。不同程序中合議庭的組成程 序合議庭的組成一審程序?qū)徟袉T組成或者審判員與陪審員共同組成，并且陪審員與審判員有同等的訴訟權(quán)利二審程序?qū)徟袉T組成重審程序原審人民法院按照一審程序另行組成合議庭再審程序原來是一審的，按照一審程序另行組成合議庭；原來是二審的或者上級法院提審的，按照二審程序另行組成合議庭注意：1、參審制不同于陪審制2、陪審員參加爭議案件的合議庭二、 回避制度1、回避的情形45條：第一、是本案當事人或者當事人、訴訟代理人的近親屬；第二、與本案有利害關(guān)系；第三、與本案當事人有其他關(guān)系，可能影響對案件公正審理的。2、回避的決定權(quán)47條：院長擔任審判長，由審批委員會決定；審判人員的回避由院長決定；其他人員的回避由審判長決定。三、 公開審判注意：1、不公開審理的案件：涉及國家秘密與個人隱私的案件屬于法定不公開審理案件，離婚案件與涉及商業(yè)秘密案件屬于當事人申請不公開審理案件。2、不公開審理與不公開質(zhì)證的區(qū)別：《證據(jù)規(guī)定》第48條：涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私或者法律規(guī)定應(yīng)保密的證據(jù)，不公開質(zhì)證。四、兩審終審制度掌握實行一審終審制度的案件：（1）最高人民法院審理的案件；（2）適用特別程序、督促程序、公示催告程序以及破產(chǎn)程序?qū)徖淼陌讣５谌轮鞴芘c管轄第一節(jié)民事訴訟主管注意勞動爭議的處理方式：和解、調(diào)解、仲裁與訴訟，其中仲裁是訴訟的前置性程序。第二節(jié)級別管轄一、 確定級別管轄的標準注意案件的性質(zhì)：專利糾紛案件、海事海商案件二、 各級人民法院管轄的第一審民事案件注意中級人民法院管轄的第一審民事案件：民事訴訟法第19條（1）重大涉外案件；（2）在本轄區(qū)有重大影響的案件；（3）最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。專利糾紛案件、海事海商案件、認定仲裁協(xié)議效力的案件、撤銷仲裁裁決的案件、仲裁裁決的執(zhí)行案件、不予執(zhí)行仲裁裁決的案件、涉外仲裁中的證據(jù)保全與財產(chǎn)保全。第三節(jié)地域管轄一、一般地域管轄確定標準：當事人所在地，其中，對于公民而言，其經(jīng)常居住地優(yōu)先于住所地適用。注意經(jīng)常居住地的判斷（意見第5條）：公民起訴時連續(xù)居住1年以上的地方，但是公民住院就醫(yī)的地方除外。原則規(guī)定——被告所在地人民法院管轄（民事訴訟法第22條）例外規(guī)定——原告所在地人民法院管轄（民事訴訟法第23條）第一，對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；第二，對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；第三，對被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟；第四，對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。注意：意見第8條規(guī)定：雙方當事人都是被監(jiān)禁或者被勞動教養(yǎng)的，由被告原住所地人民法院管轄；被告被監(jiān)禁或者被勞動教養(yǎng)1年以上的，由被告被監(jiān)禁地或者被勞動教養(yǎng)地人民法院管轄。二、特殊地域管轄特殊地域管轄確定的規(guī)律：其一、被告住所地人民法院有法定管轄權(quán)，海難救助費用案件與共同海損糾紛案件除外；其二、密切聯(lián)系是確定特殊地域管轄的重要原則。（一）合同糾紛案件的管轄1、合同糾紛案件的法律規(guī)定（1） 關(guān)于合同糾紛法定管轄的具體規(guī)定：第一、因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。（《民事訴訟法》第24條）第二、如果合同沒有實際履行，雙方當事人住所地又不在合同約定的履行地的，應(yīng)由被告住所地人民法院管轄。（《民訴意見》第18條）第三、購銷合同履行地按下列情況確定：①當事人在合同中明確約定履行地的，以約定的履行地為合同履行地。當事人在合同中未明確約定履行地點的，以約定的交貨地為合同履行地。合同中約定的貨物到達地、到站地、驗收地、安裝調(diào)試地等，均不應(yīng)視為合同履行地。②當事人在合同中明確約定了履行地點或交貨地點，但實際履行中以書面方式或雙方一致認可的其他方式變更約定的，以變更后的約定地點為合同履行地。③當事人在合同中對履行地點、交貨地點未作約定或約定不明確的，或者雖有約定但未實際交付貨物，且雙方當事人住所地均不在合同約定的履行地，以及口頭購銷合同糾紛案件，均不依履行地確定管轄。第四、加工承攬合同。以加工地為合同履行地，但合同中對履行地另有約定的除外。（《民訴意見》第20條）（2） 合同糾紛案件協(xié)議管轄的規(guī)定第一、合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。（《民事訴訟法》第25條）第二、合同的雙方當事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇《民事訴訟法》第25條規(guī)定的人民法院中的兩個以上人民法院管轄，選擇管轄的協(xié)議無效，依照《民事訴訟法》第24條的規(guī)定確定管轄。（《民訴意見》第24條）2、合同糾紛案件管轄確定的思路：（1）有效協(xié)議管轄優(yōu)先于法定管轄適用。（2）法定管轄（沒有協(xié)議管轄或者協(xié)議管轄無效時適用）第一、被告住所地人民法院有法定管轄權(quán)；第二、合同履行地：A、 約定的履行地（包括交貨地）是否明確；B、 約定履行地與雙方當事人住所地的關(guān)系：在其中一方住所地，該履行地有管轄權(quán)；不在其中一方住所地，合同實際履行時有管轄權(quán)，沒有實際履行時無管轄權(quán)。C、 當事人約定履行地后，以書面形式或者雙方一致認可的方式變更約定履行地的，以變更后的地點為合同履行地。但是，就加工合同而言，以加工行為地為合同履行地，對履行地另有約定的除外。（二）侵權(quán)糾紛案件的管轄1、 注意產(chǎn)品質(zhì)量侵權(quán)糾紛案件（意見29條）與因報刊、雜志引起的侵權(quán)糾紛案件。2、 注意合同與侵權(quán)的競合問題。三、 專屬管轄專屬管轄的案件民事訴訟法第34條：（1）因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。（2）因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄。（3）因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。（二）專屬于中國法院管轄的案件民事訴訟法第244條：在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同應(yīng)專屬于中國法院。注意：第一、兩者適用的案件范圍； 第二、不動產(chǎn)專屬管轄的確定；第三、專屬管轄案件之間的排他性；第四、專屬管轄不得對抗仲裁。四、 共同管轄與選擇管轄共同管轄與選擇管轄是一個問題的兩個側(cè)面。民訴法33條：當事人向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄。第四節(jié)裁定管轄一、移送管轄1、 移送管轄系人民法院的自我判斷，即已受理案件的人民法院認為自己沒有管轄權(quán)，即可將案件移送給其認為有管轄權(quán)的人民法院。2、 移送管轄的次數(shù)：只能1次3、管轄恒定問題：有管轄權(quán)的人民法院受理案件后，其管轄權(quán)不受當事人住所地、經(jīng)常居住地和行政區(qū)域變更的影響。（意見34條、35條）4、兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的案件，先立案法院不得移送給其他有管轄權(quán)的法院；法院立案時發(fā)現(xiàn)其他法院先立案，不得重復(fù)立案；法院立案后發(fā)現(xiàn)其他法院先立案，應(yīng)移送管轄。（意見33條）二、指定管轄受移送人民法院認為對移送的案件無管轄權(quán)的，應(yīng)當報請自己的上級人民法院指定管轄。有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因不能行使管轄權(quán)的，由自己的上級人民法院指定管轄。管轄權(quán)發(fā)生爭議協(xié)商不成時，由共同上級人民法院指定管轄。但報請共同上級人民法院應(yīng)當逐級進行。第五節(jié)管轄權(quán)異議一、異議的條件1、異議的主體：當事人。注意有獨立請求權(quán)的第三人與無獨立請求權(quán)的第三人無權(quán)提出管轄權(quán)異議，因為第三人是本案的當事人，但不是本訴的當事人。2、異議的時間：答辯期3、異議的對象：地域管轄與級別管轄二、管轄權(quán)異議的處理：對管轄權(quán)異議的裁定，當事人可以上訴。第四章訴訟第一節(jié)訴的概念：訴就是當事人向法院提出的請求。第二節(jié)訴的要素一、訴的主體：當事人二、訴的標的注意與訴訟標的物、訴訟請求的區(qū)別：當事人之間發(fā)生爭議并提請人民法院裁判的實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系為訴訟標的；具體訴訟中該實體權(quán)利義務(wù)指向的對象為訴訟標的物；當事人基于該實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系提出的具體要求為訴訟請求。三、訴的理由第三節(jié)訴的種類一、確認之訴請求法院確認某種法律關(guān)系存在或者不存在的訴。分為肯定或積極的確認之訴與否定或者消極的確認之訴。二、變更之訴（也稱形成之訴）請求法院改變或者消滅現(xiàn)存的某種法律關(guān)系的訴。三、給付之訴請求法院責令義務(wù)人履行一定的實體義務(wù)，以實現(xiàn)自身合法權(quán)益的訴。行為給付之訴通常分為積極行為給付之訴與消極行為給付之訴。注意：1、結(jié)合案例判斷訴的種類時以當事人的訴訟請求為基礎(chǔ)，變更之訴與給付之訴中可能包含確認之訴，但不必然包含。2、單純的確認之訴與變更之訴中沒有訴訟標的物。第四節(jié)反訴1、反訴主體的特定性 2、反訴目的的對抗性 3、反訴請求的獨立性4、反訴與本訴的牽連性基于同一法律關(guān)系而產(chǎn)生的目的對抗的不同訴訟請求基于相牽連的不同法律關(guān)系而產(chǎn)生的目的對抗的不同的訴訟請求5、反訴時間的特定性：《證據(jù)規(guī)定》第34條：舉證期限屆滿前提出反訴；《民訴意見》184條：二審中的反訴：根據(jù)自愿原則調(diào)解，調(diào)解不成的，告知另行起訴。6、反訴與本訴適用程序的同一性第五章當事人第一節(jié)當事人概述一、當事人的概念與特征二、民事訴訟權(quán)利能力與民事訴訟行為能力注意：1、民事訴訟權(quán)利能力與當事人適格的關(guān)系。2、未成年人與精神病患者的當事人資格。3、非實體當事人的情形：特殊情況下，沒有民事權(quán)利能力的人，有獨立的民事訴訟權(quán)利能力，可以作為當事人。如失蹤人的財產(chǎn)代管人、遺產(chǎn)管理人和遺囑執(zhí)行人、死者的近親屬、清算組織、破產(chǎn)管理人。第二節(jié)原告和被告一、以民事法律關(guān)系為依據(jù)二、法人和直接責任人問題1、法人和內(nèi)部工作人員。取決于工作人員的行為是否為職務(wù)行為或者授權(quán)行為2、責任人作為當事人（意見49條）冒用法人或者其他組織的名義以尚未成立的法人或者其他組織的名義從事活動以終止后法人或者其他組織的名義從事活動三、法人與分支機構(gòu)問題：法人非依法設(shè)立，或者雖然依法設(shè)立但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的，由法人作為當事人。法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的，由分支機構(gòu)作為當事人。四、雇主與雇工問題取決于雇工的行為是否為雇傭合同中的行為，注意人身損害賠償司法解釋第9條的特殊規(guī)定：即雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應(yīng)當承擔賠償責任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應(yīng)當與雇主承擔連帶責任。五、因新聞報道或其他作品引起的名譽權(quán)糾紛案件的當事人。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理名譽權(quán)案件若干問題的解答》第6條的規(guī)定，因新聞報道或其他作品發(fā)生的名譽權(quán)糾紛，應(yīng)根據(jù)原告的起訴確定被告。只訴作者的，列作者為被告；只訴新聞出版單位的，列新聞出版單位為被告；對作者和新聞出版單位都提起訴訟的，將作者和新聞出版單位均列為被告，但作者與新聞出版單位為隸屬關(guān)系，作品系作者履行職務(wù)所形成的，只列單位為被告。｛以作者為被告以出版單位作為被告廣以作者為被告作者與出版單位非職務(wù)關(guān)系彳以出版單位為被告-以作者與出版單位作為共同被告第三節(jié)共同訴訟一、 必要共同訴訟（一）法律規(guī)定的必要共同訴訟的情形掛靠關(guān)系（意見43條）、個體工商戶與實際經(jīng)營者不一致（意見46條）、個人合伙（意見47條）（注意與合伙組織作為當事人的區(qū)別）、企業(yè)法人分立（意見50條）、借用關(guān)系（意見52條）、保證合同關(guān)系（意見53條）、繼承關(guān)系（意見54條）、代理關(guān)系（意見55條）、共有財產(chǎn)關(guān)系（意見56條）。（二） 標的的共同特定身份關(guān)系、連帶債權(quán)與連帶責任、內(nèi)部不可分合同關(guān)系、共同侵權(quán)行為或者共同危險行為（三） 必要共同訴訟人的關(guān)系內(nèi)部關(guān)系：其中一人的訴訟行為經(jīng)其他人承認，對其他共同訴訟人發(fā)生法律效力。（民訴法第53條）注意必要共同訴訟人的上訴問題是一個例外。（意見第177條）（四）必要共同訴訟人的追加意見58條、意見183條、意見211條注意：1、人民法院可依職權(quán)追加必要共同訴訟人，且追加時區(qū)分為實體權(quán)利人與義務(wù)人。2、注意二審與審判監(jiān)督程序中的追加：即調(diào)解不成的，發(fā)回重審，以保證當事人的上訴權(quán)二、 普通共同訴訟人注意普通共同訴訟人的獨立性：訴訟行為獨立、特殊情形獨立、裁判結(jié)果獨立第四節(jié)訴訟代表人一、訴訟代表人的確定在人數(shù)確定的代表人訴訟中，由全體當事人推選共同的代表人，也可以由部分當事人推選自己的代表人；推選不出代表人的當事人，在必要的共同訴訟中親自參加訴訟，在普通的共同訴訟中可以另行起訴。（意見第60條）在人數(shù)不確定的代表人訴訟中，由當事人推選代表人，也可以由人民法院提出人選與當事人協(xié)商，還可以由人民法院指定代表人。推選不出代表的當事人可以另行起訴。（意見第61條）二、訴訟代表人的權(quán)限訴訟代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求，進行和解，必須經(jīng)被代表的當事人同意。第五節(jié)第三人一、有獨立請求權(quán)的第三人有獨立請求權(quán)的第三人處于參加之訴的原告地位，注意有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟后，本訴的原告申請撤訴時的處理。（意見第160條）：有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟后，原告申請撤訴，在法院準許撤訴后，有獨立請求權(quán)的第三人作為另案原告，本訴的原告與被告作為另案被告，訴訟另行進行。有獨立請求權(quán)的第三人與必要共同訴訟人之區(qū)別區(qū)別項有獨立請求權(quán)的第三人必要共同訴訟人參訴依據(jù)有獨立的請求權(quán)存在共同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系參訴地位參加之訴的原告可以為共同原告，也可以為共同被告參訴方式主動參加，即起訴方式可以主動參加，也可以被人民法院依職權(quán)追加參訴時間—申開始后，結(jié)束之前可以在一審、二審、審判監(jiān)督程序的各階段參加參訴目的僅維護自己的合法權(quán)益維護自己以及共同訴訟人的合法權(quán)益爭議對象本訴的原、被告雙方當事人僅為對方當事人合并種類兩個獨立之訴的合并訴訟主體的合并、無獨立請求權(quán)的第三人一）參訴根據(jù)：法律上的利害關(guān)系1、實務(wù)中的幾種常見類型（1）連環(huán)合同引起的訴訟（2）因使用原材料加工成品引起的訴訟最高人民法院《關(guān)于在經(jīng)濟審判工作中嚴格執(zhí)行《中華人民共和國民事訴訟》的若干規(guī)定》中第9條、第10條以及第11條中關(guān)于不能作為無獨立請求權(quán)第三人的具體規(guī)定。第9條規(guī)定，受訴人民法院對于原被告雙方爭議的訴訟標的無直接牽連和不負有返還或者賠償義務(wù)的人，以及與原告或被告約定仲裁或有約定管轄的案外人，或者專屬管轄案件的一方當事人，均不得作為無獨立請求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。第10條規(guī)定，人民法院在審理產(chǎn)品質(zhì)量糾紛案件中，對原被告之間法律關(guān)系以外的人，證據(jù)已證明其已經(jīng)提供了合同約定或者符合法律規(guī)定的產(chǎn)品的，或者案件中的當事人未在規(guī)定的質(zhì)量異議期內(nèi)提出異議的，或者作為收貨方已經(jīng)認可該產(chǎn)品質(zhì)量的，不得作為無獨立請求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。第11條規(guī)定，人民法院對已經(jīng)履行了義務(wù)，或者依法取得了一方當事人的財產(chǎn)，并支付了相應(yīng)對價的原被告之間法律關(guān)系以外的人，不得作為無獨立請求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。（3）因三角債引起的代位權(quán)訴訟《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》第16條規(guī)定：債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。兩個或者兩個以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。2、法律上利害關(guān)系的界定第一、三個主體之間存在兩個內(nèi)容、客體相牽連的法律關(guān)系；第二、第三人與本訴一方當事人之間的法律關(guān)系有發(fā)生爭議的可能，且該爭議直接影響本訴當事人之間的法律關(guān)系。（二）參訴地位1、無權(quán)行使的訴訟權(quán)利（意見66條）無權(quán)提出管轄權(quán)異議，無權(quán)放棄、變更訴訟請求，無權(quán)申請撤訴。2、附條件行使的訴訟權(quán)利是否有上訴權(quán)（意見66條）或者調(diào)解的同意與調(diào)解書的簽收權(quán)（意見97條），取決于是否直接承擔義務(wù)。（三）參訴方式可以申請參加，也可以由人民法院通知其參加訴訟第六章訴訟代理人一、法定代理人法定代理權(quán)隨監(jiān)護權(quán)的產(chǎn)生而產(chǎn)生，隨監(jiān)護權(quán)的消滅而消滅.法定代理權(quán)為全權(quán)代理二、委托代理人1、委托代理人的范圍：（意見第68條）律師、當事人的近親屬、有關(guān)的社會團體或者所在單位推薦的人、經(jīng)人民法院許可的其他公民，都可以被委托為訴訟代理人。無民事行為能力、限制民事行為能力或者可能損害被代理人利益的人以及人民法院認為不宜作為訴訟代理人的人，不能作為訴訟代理人。2、委托代理人的權(quán)限：授權(quán)委托書中僅寫全權(quán)代理而無具體授權(quán)的，訴訟代理人無權(quán)代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴。（意見第69條）3、委托代理人后，本人可以不出庭，但離婚案件除外。委托了代理人的離婚案件的當事人，本人除不能表達意志的外，仍應(yīng)當出庭。確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。（民訴法第62條）訴訟代理人與訴訟代表人的區(qū)別｛不要混淆｝比較內(nèi)容訴訟代理人訴訟代表人產(chǎn)生依據(jù)法律規(guī)定或者授權(quán)委托在人數(shù)確定的代表人訴訟中，由當事人推選；在人數(shù)不確定的代表人訴訟中，由當事人推選、與法院協(xié)商或者由法院指定與訴訟標的利害關(guān)系與訴訟標的沒有利害關(guān)系與訴訟標的有利害關(guān)系訴訟行為的后果由被代理人承擔既及于代表人本人，也及于被代表的當事人參加訴訟目的維護被代理人的合法利益維護本人及其所代表的當事人的合法利益訴訟地位不具有當事人的訴訟地位具有當事人的訴訟地位第七章民事訴訟證據(jù)第一節(jié)民事證據(jù)概述證據(jù)與證據(jù)材料民事證據(jù)，即能夠證明案件真實情況的事實資料。而證據(jù)材料是指當事人收集并提供給法院以及法院調(diào)查收集的能夠證明案件真實情況的資料。證明標準：蓋然性占優(yōu)標準證據(jù)的特性：1、客觀性 2、關(guān)聯(lián)性3、合法性第一、形式合法；第二、收集手段合法；《證據(jù)規(guī)定》68條：以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法收集的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)。第三、證據(jù)材料轉(zhuǎn)化為證據(jù)合法——質(zhì)證，但是人民法院依職權(quán)主動調(diào)查收集的證據(jù)除外。第二節(jié)民事證據(jù)的種類一、書證、物證與視聽資料注意三種證據(jù)的鑒別：書證的本質(zhì)在于以物質(zhì)載體中記載的文字、符號、圖案所反映的思想內(nèi)容證明案件事實；物證是以物品本身的特征來證明案件事實。書證與視聽資料的區(qū)別書證與視聽資料的相同之處在于兩者均以所載明的內(nèi)容證明案件事實，其核心區(qū)別在于，書證的內(nèi)容因已經(jīng)固定于一定的物質(zhì)載體之上，具有直觀性，因此，書證具有不可更改的特征。而視聽資料的內(nèi)容則存儲于特定的儀器之中，不具有直觀性，因此，較為容易更改，而且一旦更改之后，不易發(fā)現(xiàn)。二、證人證言1、單位與個人可以成為證人，不能正確表達意志的人不能作為證人。（民訴法70條）《證據(jù)規(guī)定》第53條的規(guī)定，待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人。2、下列人員不能作為證人：訴訟代理人、法官、書記員、鑒定人、翻譯人員和檢察人員3、證人不出庭的法定情形：證據(jù)規(guī)定第56條：證人確有困難不能出庭的法定情形包括以下幾種：第一，年邁體弱或者行動不便無法出庭的；第二，特殊崗位確實無法離開的；第三，路途特別遙遠，交通不便難以出庭的；第四，因自然災(zāi)害等不可抗力的原因無法出庭的；第五，其他無法出庭的特殊情況。上述情形，經(jīng)人民法院許可，證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向視聽傳輸技術(shù)手段作證。三、鑒定結(jié)論1、鑒定的啟動：當事人申請、法院決定（證據(jù)規(guī)定26條）2、鑒定機構(gòu)和鑒定人員的確定方式：當事人協(xié)商，協(xié)商不成的由人民法院指定（證據(jù)規(guī)定26條）3、申請重新鑒定的法定情形（證據(jù)規(guī)定27條）：當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準許：第一，鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；第二，鑒定程序嚴重違法的；第三，鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；第四，經(jīng)過質(zhì)證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形。對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決，不予重新鑒定。4、自行鑒定的效力（證據(jù)規(guī)定28條）：一方當事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當事人有證據(jù)足以反駁并申請重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準許。四、當事人陳述的效力當事人的主張，只有本人陳述而無其他證據(jù)加以證明，法院不得支持其主張，除非對方當事人承認?！蹲C據(jù)規(guī)定》第76條和解或者調(diào)解中陳述的效力：《證據(jù)規(guī)定》67條規(guī)定：在訴訟中，當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可，不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。五、不能單獨作為定案依據(jù)的證據(jù)未成年人所作的與其年齡和智力狀態(tài)不相當?shù)淖C言；與一方當事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言；存有疑點的視聽資料；無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品；無正當理由未出庭作證的證人證言?！蹲C據(jù)規(guī)定》第69條第三節(jié)民事證據(jù)在理論上的分類一、按照證據(jù)與舉證責任的關(guān)系，可以將證據(jù)分為本證與反證對待證事實負有舉證責任一方當事人提出支持自己主張的證據(jù)為本證；對待證事實不負有舉證責任一方當事人提出反駁對方主張的證據(jù)為反證。二、按照證據(jù)的來源，可以將證據(jù)分為原始證據(jù)與派生證據(jù)三、按照證據(jù)與待證事實之間的關(guān)系，可以將證據(jù)分為直接證據(jù)與間接證據(jù)第八章民事訴訟中的證明

第一節(jié)證明的對象一、證明對象的范圍當事人主張的實體法事實；當事人主張的程序法事實；證據(jù)事實；外國法律與地方性法規(guī)、習慣。其中，實體法事實包括：第一、當事人主張權(quán)利或者法律關(guān)系產(chǎn)生所依據(jù)的事實；第二、當事人主張權(quán)利或者法律關(guān)系消滅所依據(jù)的事實；第三、當事人主張權(quán)利或者法律關(guān)系變更所依據(jù)的事實；第四、當事人主張排除對方權(quán)利所依據(jù)的事實；第五、當事人主張妨礙對方權(quán)利產(chǎn)生所依據(jù)的事實。二、不需要證明的事實《證據(jù)規(guī)定》第9條：眾所周知的事實；自然規(guī)律及定理；根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實和日常生活經(jīng)驗法則，能推定出的另一事實；已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認的事實；已為仲裁機構(gòu)的生效仲裁裁決所確認的事實；已為有效公證書所證明的事實?！蹲C據(jù)規(guī)定》第8條：1．當事人的明示承認。即訴訟過程中，一方當事人對另一方當事人陳述的案件事實明確表示承認的，另一方當事人無需舉證。但涉及身份關(guān)系的案件除外。2．當事人的默示承認。即對一方當事人陳述的事實，另一方當事人既未表示承認也未否認，經(jīng)審判人員充分說明并詢問后，其仍不明確表示肯定或者否定的，視為對該項事實的承認。3．訴訟代理人的承認。當事人委托代理人參加訴訟的，代理人的承認視為當事人的承認。但未經(jīng)特別授權(quán)的代理人對事實的承認直接導(dǎo)致承認對方訴訟請求的除外；當事人在場但對其代理人的承認不作否認表示的，視為當事人的承認。4、當事人在法庭辯論終結(jié)前撤回承認并經(jīng)對方當事人同意，或者有充分證據(jù)證明其承認行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實不符的，不能免除對方當事人的舉證責任。第二節(jié)證明責任一、證明責任的負擔原則誰主張誰舉證（這里的主張指需要作為證明對象的主張）二、證明責任負擔的例外規(guī)定：《證據(jù)規(guī)定》第4條1、因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任；2、高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔舉證責任；侵權(quán)責任法第第73條從事高空、高壓、地下挖掘活動或者使用高速軌道運輸工具造成他人損害的，經(jīng)營者應(yīng)當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承擔責任。被侵權(quán)人對損害的發(fā)生有過失的，可以減輕經(jīng)營者的責任。第70條民用核設(shè)施發(fā)生核事故造成他人損害的，民用核設(shè)施的經(jīng)營者應(yīng)當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因戰(zhàn)爭等情形或者受害人故意造成的，不承擔責任。第71條民用航空器造成他人損害的，民用航空器的經(jīng)營者應(yīng)當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因受害人故意造成的，不承擔責任。第72條占有或者使用易燃、易爆、劇毒、放射性等高度危險物造成他人損害的，占有人或者使用人應(yīng)當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承擔責任。被侵權(quán)人對損害的發(fā)生有重大過失的，可以減輕占有人或者使用人的責任。3、因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟，由加害人就法律規(guī)定的免責事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔舉證責任；侵權(quán)責任法第66條因污染環(huán)境發(fā)生糾紛，污染者應(yīng)當就法律規(guī)定的不承擔責任或者減輕責任的情形及其行為與損害之間不存在因果關(guān)系承擔舉證責任。4、建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟，所有人或者管理人對其無過錯承擔舉證責任；侵權(quán)責任法第85條建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當承擔侵權(quán)責任。所有人、管理人或者使用人賠償后，有其他責任人的，有權(quán)向其他責任人追償。第87條從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害，難以確定具體侵權(quán)人的，除能夠證明自己不是侵權(quán)人的外，由可能加害的建筑物使用人給予補償。5、飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟，由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔舉證責任；侵權(quán)責任法第78條飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任。6、因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟，由產(chǎn)品的生產(chǎn)者就法律規(guī)定的免責事由承擔舉證責任；7、因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟，由實施危險行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔舉證責任；8、因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任。有關(guān)法律對侵權(quán)訴訟的舉證責任有特殊規(guī)定的，從其規(guī)定。侵權(quán)責任法第58條患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：（一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定;（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料;（三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。第60條患者有損害，因下列情形之一的，醫(yī)療機構(gòu)不承擔賠償責任：（一）患者或者其近親屬不配合醫(yī)療機構(gòu)進行符合診療規(guī)范的診療;（二）醫(yī)務(wù)人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經(jīng)盡到合理診療義務(wù);（三）限于當時的醫(yī)療水平難以診療。前款第一項情形中，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員也有過錯的，應(yīng)當承擔相應(yīng)的賠償責任。第三節(jié)證據(jù)的收集與保全人民法院自行收集的證據(jù)：涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益的事實；涉及依職權(quán)追加當事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實體爭議無關(guān)的程序事項?！蹲C據(jù)規(guī)定》第15條申請人民法院調(diào)查收集的證據(jù)：申請調(diào)查收集的證據(jù)屬于國家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的材料；當事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料?！蹲C據(jù)規(guī)定》第17條證據(jù)的其他規(guī)定1、舉證時限（1）舉證時限的確定（證據(jù)規(guī)定33條）：當事人協(xié)商一致并經(jīng)法院認可；協(xié)商不成，法院指定，但不少于30日。（2）超期舉證的后果：（證據(jù)規(guī)定34條）放棄提供證據(jù)的權(quán)利（3）舉證時限的延長（36條）“當事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)當在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證，經(jīng)人民法院準許，可以適當延長舉證期限。當事人在延長的舉證期限內(nèi)提交材料仍有困難的，可以再次提出延期申請，是否準許由人民法院決定?！?、交換證據(jù)（1）37條：當事人申請交換證據(jù)或者法院決定交換證據(jù)（2）38條：交換證據(jù)的時間：當事人協(xié)商一致并經(jīng)法院認可，也可以由法院指定。（3）39條：審判人員主持（4）40條：次數(shù)：一般不超過2次，但重大、疑難和案情特別復(fù)雜的案件，人民法院認為確有必要再次進行證據(jù)交換的除外。3、新證據(jù)根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第41條和第42條的規(guī)定，一審程序中的新的證據(jù)包括：當事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院準許，在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)。當事人在一審程序中提供新的證據(jù)，應(yīng)當在一審開庭前或者開庭審理時提出。二審程序中的新的證據(jù)包括：一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調(diào)查取證未獲準許，二審法院經(jīng)審查認為應(yīng)當準許并依當事人申請調(diào)取的證據(jù)。當事人在二審程序中提供新的證據(jù)的，應(yīng)當在二審開庭前或者開庭審理時提出；二審不需要開庭審理的，應(yīng)當在人民法院指定的期限內(nèi)提出。關(guān)于再審程序中的新證據(jù)，根據(jù)《審判監(jiān)督程序解釋》第10條的規(guī)定，申請再審人提交下列證據(jù)之一的，人民法院可以認定為民事訴訟法第179條第1款第（一）項規(guī)定的“新的證據(jù)”：1、原審?fù)徑Y(jié)束前已客觀存在庭審結(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；2、原審?fù)徑Y(jié)束前已經(jīng)發(fā)現(xiàn)，但因客觀原因無法取得或在規(guī)定的期限內(nèi)不能提供的證據(jù)；3、原審?fù)徑Y(jié)束后原作出鑒定結(jié)論、勘驗筆錄者重新鑒定、勘驗，推翻原結(jié)論的證據(jù)。當事人在原審中提供的主要證據(jù)，原審未予質(zhì)證、認證，但足以推翻原判決、裁定的，應(yīng)當視為新的證據(jù)。4、質(zhì)證：質(zhì)證主體：當事人（證據(jù)規(guī)定47條）不公開質(zhì)證：涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私或者法律規(guī)定的其他應(yīng)當保密的證據(jù)，不得在開庭時公開質(zhì)證。（證據(jù)規(guī)定48條）質(zhì)證的內(nèi)容：證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性以及證明力的有無與大小。（證據(jù)規(guī)定50條）5、認證：（1）認證的基本要求：第64條：審判人員應(yīng)當依照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)；依據(jù)法律規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德，運用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗，對證據(jù)有無證明力以及證明力大小進行獨立判斷，并公開判斷的理由和結(jié)果。（2）對單一證據(jù)的認證：65條：審判人員對單一證據(jù)可以從以下方面進行審核認定：第一、證據(jù)是否原件、原物，復(fù)印件與復(fù)制品是否與原件、原物相符；第二、證據(jù)與本案事實是否相關(guān)；第三、證據(jù)的來源、形式是否符合法律規(guī)定；第四、證據(jù)的內(nèi)容是否真實；第五、證人或者提供證據(jù)的人，與當事人有無利害關(guān)系。（3）綜合性認證：77條：人民法院就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力，可以依下列原則進行認定：第一、國家機關(guān)、社會團體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證；第二、物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄以及經(jīng)過公證、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言；第三、原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù)；第四、直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)；第四、證人提供的對與其有親屬或者其他密切關(guān)系的當事人有利的證人證言，其證明力一般小于其他證人證言。6、妨礙舉證問題：（75條）有證據(jù)證明一方持有證據(jù)無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。第九章期間、送達一、期間：期間開始的時、日，不計算在期間內(nèi)。期間的最后一日為法定節(jié)假日的，以法定節(jié)假日后的第一日為期間屆滿日。訴訟文書的在途期間不包括在內(nèi)。二、送達：留置送達：應(yīng)將訴訟文書放在受送達人的住所，但是簡易程序可以將文書放在受送達人的經(jīng)營場所。調(diào)解書的送達：不得留置送達，可由本人或者代收人簽收。第十章法院調(diào)解一、法院調(diào)解的含義法院調(diào)解的兩層含義：1、法院行使審判權(quán)解決爭議案件；2、調(diào)解的基礎(chǔ)是私權(quán)處分。掌握：不得適用調(diào)解的范圍：《調(diào)解規(guī)定》第2條的規(guī)定，對于有可能通過調(diào)解解決的民事案件，人民法院應(yīng)當調(diào)解。但適用特別程序、督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)還債程序的案件，婚姻關(guān)系、身份關(guān)系確認案件以及其他依案件性質(zhì)不能進行調(diào)解的民事案件，人民法院不予調(diào)解。二、調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容1、和解后的處理；（4條）當事人在訴訟過程中自行達成和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當事人的申請依法確認和解協(xié)議制作調(diào)解書。雙方當事人申請庭外和解的期間，不計入審限。2、協(xié)議內(nèi)容超出訴訟請求的處理（9條）：調(diào)解協(xié)議內(nèi)容超出訴訟請求的，人民法院可以準許。3、協(xié)議內(nèi)容涉及擔保人的處理（11條）：調(diào)解協(xié)議約定一方提供擔?；蛘甙竿馊送鉃楫斒氯颂峁５?，人民法院應(yīng)當準許。案外人提供擔保的，人民法院制作調(diào)解書應(yīng)當列明擔保人，并將調(diào)解書送交擔保人。擔保人不簽收調(diào)解書的，不影響調(diào)解書生效。4、法院不予以認可的情形（12條）：調(diào)解協(xié)議具有下列情形之一的，人民法院不予確認：第一、侵害國家利益、社會公共利益的；第二、侵害案外人利益的；第三、違背當事人真實意思；第四、違反法律、行政法規(guī)禁止性規(guī)定的。5、和解、調(diào)解后不得制作判決書（18條）：當事人自行和解或者經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議后，請求人民法院按照和解協(xié)議或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容制作判決書的，人民法院不予支持。三、法院調(diào)解的生效民訴法90條：對于不需要制作調(diào)解書的案件，由雙方當事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后，即具有法律效力。不需要制作調(diào)解書的案件：調(diào)解和好的離婚案件；調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件；能夠即時履行的案件；其他不需要制作調(diào)解書的案件（注意請求制作調(diào)解書的處理。調(diào)解規(guī)定13條）民訴法89條：調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后，即具有法律效力。四、法律效力的體現(xiàn)訴訟結(jié)束；對調(diào)解書不得上訴；當事人在訴訟中的實體權(quán)利義務(wù)爭議消滅；具有給付內(nèi)容的調(diào)解書具有強制執(zhí)行的效力。第十一章財產(chǎn)保全與先予執(zhí)行第一節(jié)財產(chǎn)保全、訴前財產(chǎn)保全與訴訟中財產(chǎn)保全之比較比較內(nèi)容訴前財產(chǎn)保全訴訟中財產(chǎn)保全管轄不同財產(chǎn)所在地法院受訴人民法院采取；對當事人不服一審判決提出上訴的案件，在第二審人民法院接到報送的案件之前，需要采取財產(chǎn)保全措施的，由第一審人民法院采取。方式不冋利害關(guān)系人申請當事人申請或者法院依職權(quán)米取擔保不同應(yīng)當提供擔保法院可以責令當事人提供擔保；但是，代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人請求人民法院對次債務(wù)人的財產(chǎn)米取保全措施的，應(yīng)當提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔保。處理時間不同48小時內(nèi)作裁定緊急情況的，48小時內(nèi)作裁定；非緊急情況除外二、 財產(chǎn)保全的范圍（民訴法94條）限于請求的范圍或者與本案有關(guān)的財物三、 財產(chǎn)保全的措施：可以采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法（民訴法94條）可以保全抵押物、留置物，但抵押權(quán)人、留置權(quán)人有優(yōu)先受償權(quán)（意見102條）可以保全被申請人已到期的債權(quán)（意見105條）四、 錯誤申請的賠償五、行為保全《著作權(quán)法》第49條第1款規(guī)定，著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其權(quán)利的行為，如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施。該條第2款規(guī)定，人民法院處理前款申請，適用《民事訴訟法》第93條至第96條和第99條的規(guī)定?！秾＠ā返?1條1款、《商標法》第57條1款類似。第二節(jié)先予執(zhí)行先予執(zhí)行的案件范圍（民訴法97條）追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的案件追索勞動報酬的案件因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件：需要立即停止侵害，排除妨礙的；需要立即制止某項行為的；需要立即返還用于購置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具貨款的；追索恢復(fù)生產(chǎn)經(jīng)營急需的保險理賠費的。（意見107條）注意：先予執(zhí)行的一個重要條件：權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確第十二章對妨害民事訴訟行為的強制措施一、 妨害民事訴訟行為的構(gòu)成要件1、行為主體要件——一切人 2、主觀要件——故意3、后果要件——妨害了民事訴訟 4、時間要件——訴訟過程中二、 強制措施的適用拘傳適用于經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當理由不到庭的必須到庭的被告與給國家、集體或他人造成損害的未成年人的法定代理人。必須到庭的被告見《若干意見》第112條拘傳、罰款和拘留的適用應(yīng)當由院長批準注意：罰款數(shù)額的提高：根據(jù)民訴法第104條的規(guī)定，對個人的罰款，為1萬元以下；對單位的罰款為1萬元以上，30萬元以下。對同一行為的罰款、拘留不得連續(xù)適用；罰款和拘留可以單獨適用，也可以合并適用。（意見118條與119條）第十三章普通程序第一節(jié)普通程序的審理階段一、起訴與受理1、起訴條件的理解與適用根據(jù)我國《民事訴訟法》第108條的規(guī)定，起訴應(yīng)當具備以下條件：第一，原告必須是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織；第二，有明確的被告；第三，有具體的訴訟請求、事實和理由；第四，屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。注意：原告的適格；被告下落不明不等于不明確；權(quán)利的可訴性與可保護性不同；起訴證據(jù)不同于勝訴證據(jù)。2、不予受理、駁回起訴與駁回訴訟請求的適用不予受理、駁回起訴與駁回訴訟請求的區(qū)別比較內(nèi)容不予受理駁回起訴駁回訴訟請求適用文書裁定裁定判決解決問題性質(zhì)程序問題程序問題實體問題適用訴訟階段審查起訴階段受理案件后受理案件后適用條件起訴不符合受理條件起訴不符合受理條件起訴符合條件，但原告的訴訟請求不能被支持當事人針對文書的權(quán)利可以上訴、申請再審可以上訴、申請再審可以上訴、申請再審當事人針對案件的權(quán)利可以再起訴可以再起訴不得再起訴，因為一事不再理上訴期10日10日15日適用組織立案庭審判組織審判組織核心：在審查起訴階段，對于不符合起訴條件的，裁定不予受理；在受理案件后，對于不符合起訴條件的，裁定駁回起訴；對于喪失實體勝訴權(quán)的，判決駁回訴訟請求。3、 對特殊情況的處理第一、撤訴后的再起訴問題；對判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當事人又起訴的，告知原告按照申訴處理，但人民法院準許撤訴的裁定除外。（民訴法111條）第二、離婚案件、解除收養(yǎng)關(guān)系案件的再起訴問題；（民訴法111條）判決不準離婚、調(diào)解和好的離婚案件、判決維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，原告沒有新情況、新理由在6個月內(nèi)起訴的，人民法院不予受理。此外，原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，原告無新情況、新理由，在6個月內(nèi)起訴的，人民法院不予受理。（意見144條）第三、贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費案件的再起訴問題；（意見152條）即裁判生效后，有新情況、新理由，一方要求增加或者減少費用的，按照新案處理。第四、對于超過訴訟時效起訴的處理。（意見153條）應(yīng)當受理，查明無中止、中斷事由的，應(yīng)判決駁回訴訟請求。根據(jù)《訴訟時效解釋》第3條與第4條的規(guī)定，當事人未提出訴訟時效抗辯，人民法院不應(yīng)對訴訟時效問題進行釋明及主動適用訴訟時效的規(guī)定進行裁判。當事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據(jù)能夠證明對方當事人的請求權(quán)已過訴訟時效期間的除外。二、 審理前準備三、 開庭審理注意：1、與仲裁評議的區(qū)別。均實行少數(shù)服從多數(shù)的原則，形不成多數(shù)人意見時，仲裁按首席仲裁員的意見作裁決但訴訟不得按照審判長的意見作判決。2、宣判一律公開。第二節(jié)撤訴與缺席判決一、 撤訴按撤訴處理的法定情形經(jīng)傳票傳喚，無正當理由不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的原告（民訴法129條）、有獨立請求權(quán)的第三人（意見159條）；無行為能力的原告的法定代理人（意見158條）；當事人不交納訴訟費用（意見142條）。二、 缺席判決經(jīng)傳票傳喚，無正當理由不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的被告（民訴法130條）、反訴的被告（民訴法129條）；無行為能力的被告的法定代理人（意見158條）；無獨立請求權(quán)的第三人（意見162條）；申請撤訴未獲得準許的原告（民訴法131條）。第三節(jié)延期審理、訴訟中止與訴訟終結(jié)一、 延期審理法定情形：（民事訴訟法第132條）1．必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由沒有到庭的。2．當事人臨時提出回避申請的。3．需要通知新的證人到庭，調(diào)取新的證據(jù)，重新鑒定、勘驗或者需要補充調(diào)查的。4．其他需要延期審理的情形。二、 訴訟中止法定情形：（民事訴訟法第136條）1．一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；2．一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的。3、作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的。4、 一方當事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的。5、本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的。6、其他情形。三、 訴訟終結(jié)法定情形：（民事訴訟法第137條）1．原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的。2．被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應(yīng)當承擔義務(wù)的人的。3．離婚案件一方當事人死亡的。4、追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當事人死亡。第十四章簡易程序一、簡易程序的適用范圍1、可以適用簡易程序的法院：基層人民法院和它的派出法庭2、審級：第一審民事案件3、案件：事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單民事案件。簡易程序的選擇適用（簡易規(guī)定2條）：基層人民法院適用第一審普通程序?qū)徖淼拿袷掳讣?，當事人各方自愿選擇適用簡易程序的，經(jīng)人民法院審查同意，可以適用簡易程序。不得適用簡易程序的案件簡易規(guī)定第1條：1．起訴時被告下落不明的。2．發(fā)回重審的。3．共同訴訟中一方或者雙方當事人人數(shù)眾多的。4、適用特別程序、審判監(jiān)督程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序的。5、人民認為不適宜適用簡易程序的其他案件。二、簡易程序的具體規(guī)定1、起訴與答辯（1）起訴方式。《簡易程序規(guī)定》第4條規(guī)定，原告本人不能書寫起訴狀，委托他人代寫起訴狀確有困難的，可以口頭起訴。（2）無法通知被告應(yīng)訴時的處理（8條）人民法院按照原告提供的被告的送達地址或者其他聯(lián)系方式無法通知被告應(yīng)訴的，應(yīng)當按以下情況分別處理：第一、原告提供了被告準確的送達地址，但人民法院無法向被告直接送達或者留置送達應(yīng)訴通知書的，應(yīng)當將案件轉(zhuǎn)入普通程序?qū)徖?。第二、原告不能提供被告準確的送達地址，人民法院經(jīng)查證后仍不能確定被告送達地址的，可以被告不明確為由裁定駁回原告起訴。2、審理前準備：（1）當事人異議（13條）：當事人一方或者雙方就適用簡易程序提出異議后，人民法院應(yīng)當進行審查，并按下列情形分別處理：第一、異議成立的，應(yīng)當將案件轉(zhuǎn)入普通程序?qū)徖恚⒑献h庭的組成人員及相關(guān)事項以書面形式通知雙方當事人。第二、異議不成立的，口頭告知雙方當事人，并將上述內(nèi)容記入筆錄。轉(zhuǎn)入普通程序?qū)徖淼拿袷掳讣膶徖砥谙拮匀嗣穹ㄔ毫傅拇稳掌痖_始計算。（2）先行調(diào)解案件（14條）：第一、婚姻家庭糾紛和繼承糾紛；第二、勞務(wù)合同糾紛；第三、交通事故和工傷事故引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系較為明確的損害賠償糾紛；第四、宅基地和相鄰關(guān)系糾紛；第五、合伙協(xié)議糾紛；第六、訴訟標的額較小的糾紛。但是根據(jù)案件的性質(zhì)和當事人的實際情況不能調(diào)解或者顯然沒有調(diào)解必要的除外3、開庭與宣判（1） 按撤訴處理和缺席判決。（18條）以捎口信、電話、傳真、電子郵件等形式發(fā)送的開庭通知，未經(jīng)當事人確認或者沒有其他證據(jù)足以證明當事人已經(jīng)收到的，人民法院不得將其作為按撤訴處理和缺席判決的根據(jù)。（2） 開庭次數(shù)：（23條）適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣?，?yīng)當一次開庭審結(jié)，但人民法院認為確有必要再次開庭的除外。（3） 宣判方式（27條）：適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?，除需要定期宣判的以外，?yīng)當庭宣判。4、裁判文書的制作32條：適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣?，有下列情形之一的，人民法院在制作裁判文書時對認定事實或者判決理由部分可以適當簡化：（1）當事人達成調(diào)解協(xié)議并需要制作民事調(diào)解書的；（2）—方當事人在訴訟過程中明確表示承認對方當事人全部訴訟請求或者部分訴訟請求的；（3）當事人對案件事實沒有爭議或者爭議不大的；（4）涉及個人隱私或者商業(yè)秘密的案件，當事人一方要求簡化裁判文書中的相關(guān)內(nèi)容，人民法院認為理由正當?shù)?；?）當事人雙方一致同意簡化裁判文書的。第十五章第二審程序第一節(jié)上訴的提起與受理一、 上訴的提起1、 上訴的實質(zhì)要件：允許上訴的判決與裁定2、 上訴的形式要件有上訴權(quán)的人應(yīng)是一審判決中實體權(quán)利與義務(wù)承受人；雙方當事人和第三人都上訴的，均為上訴人；（意見176條）必要共同訴訟人的上訴問題：有權(quán)上訴并提出上訴的人為上訴人，上訴人對與誰之間的權(quán)利分擔有意見的，誰為被上訴人，其他當事人依原審訴訟地位列明即可。（意見177條）上訴期與上訴狀二、 上訴的受理提起上訴原則上應(yīng)通過原審人民法院，也可以直接向上一級人民法院提起上訴。三、 上訴的撤回1、 在上訴期內(nèi)上訴人撤回上訴后，不得再次上訴；但判決是否生效需取決于其他當事人在上訴期內(nèi)是否上訴。2、 在二審審理過程中，上訴人撤回上訴，法院裁定準許后，一審判決即生效。第二節(jié)上訴案件的審理一、 審理范圍對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查。（民訴法151條）但判決違反法律的禁止性規(guī)定、侵害社會公共利益或者他人利益的除外。（審改規(guī)定35條）被上訴人在答辯狀中提出的請求，可以不予審查。（審改規(guī)定36條）二、 審理方式開庭審理與逕行裁判逕行裁判的適用：一審就不予受理、駁回起訴和管轄權(quán)異議作出裁定的案件；當事人提出的上訴請求明顯不能成立的案件；原判決認定事實清楚，但適用法律錯誤的案件；原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決，需要發(fā)回重審的案件（意見188條）三、對上訴案件的調(diào)解漏審、漏判訴訟請求問題：調(diào)解不成，發(fā)回重審（意見182條）遺漏必要共同訴訟人問題：調(diào)解不成，發(fā)回重審（意見183條）新增加訴訟請求或反訴問題：調(diào)解不成，告知另行起訴（意見184條）離婚問題：調(diào)解不成，發(fā)回重審（意見185條）第三節(jié)上訴案件的裁判一、對一審判決提起上訴案件的處理（民訴法153條）1、駁回上訴，維持原判2、依法改判原判決適用法律錯誤（法定改判）；原判決認定事實不清、證據(jù)不足，或者認定事實錯誤（可改判）。3、裁定撤銷原判，發(fā)回重審原判決認定事實不清、證據(jù)不足，或者認定事實錯誤（可發(fā)回）；原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的（法定發(fā)回）4、裁定駁回起訴的適用（意見186條）：第二審人民法院依照第二審程序?qū)徖砩显V案件時，認為依法不應(yīng)由人民法院受理的，可以由第二審人民法院直接裁定撤銷原判，駁回起訴。二、對一審裁定提起上訴案件的處理一律使用裁定第十六章特別程序一、 特別程序的特點1、審判組織：除選民資格案件或者其他重大疑難案件由審判員組成合議庭外，其他案件實行獨任制；2、實行一審終審，并且不適用審判監(jiān)督程序。二、 選民資格案件1、 申訴處理前置；2、起訴人起訴，并且對起訴人無限制；3、審理中的參與人特殊：起訴人、選民資格本人以及選舉委員會的代表應(yīng)參加案件的審理三、 宣告公民失蹤或者死亡案件1、公告是必經(jīng)程序；2、 法律后果宣告失蹤：被宣告失蹤人的財產(chǎn)代管人的當事人資格問題；宣告死亡：身份關(guān)系消滅，但該公民重新出現(xiàn)后，其婚姻關(guān)系能否自行恢復(fù)完全取決于其配偶是否再婚。四、 認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力案件1、 鑒定是必經(jīng)程序；2、 確定代理人：近親屬之中，申請人之外五、 認定財產(chǎn)無主案件發(fā)布認領(lǐng)財產(chǎn)的公告，公告期為一年第十七章審判監(jiān)督程序第一節(jié)基于審判監(jiān)督權(quán)的再審一、 提起再審的程序民訴法177條：院長提交審判委員會決定再審；上級人民法院或者最高人民法院提審或者指令再審根據(jù)《審判監(jiān)督程序規(guī)定》第30條的規(guī)定，當事人未申請再審、人民檢察院未抗訴的案件，人民法院發(fā)現(xiàn)原判決、裁定、調(diào)解協(xié)議有損國家利益、社會公共利益等確有錯誤情形的，應(yīng)當依照民事訴訟法第179條的規(guī)定提起再審。二、 重審、提審與再審的比較重審、提審與再審的比較概念審理法院適用程序文書效力當事人權(quán)利重 審原一審法院一審普通程序未生效可以上訴提 審上級人民法院或者最高人民法院二審程序生效不得上訴再審自行再審-生效文書作出法院.一審案件：一審普通程序未生效可以上訴指令再審二審案件：二審程序生效不得上訴二審程序中發(fā)回重審的法定情形：民訴法第153條、若干意見第182條、第183條和第185條再審程序中發(fā)回重審的法定情形：若干意見第210條第2款和第211條第二節(jié)基于檢察監(jiān)督權(quán)的抗訴和再審一、抗訴的條件187條：抗訴的主體是上級人民檢察院和最高人民檢察院，地方同級人民檢察院應(yīng)提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴抗訴的法定情形：民事訴訟法第187條（1）有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的。根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第10條的規(guī)定，新證據(jù)是指下列證據(jù)：第一、原審?fù)徑Y(jié)束前已客觀存在庭審結(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；第二、原審?fù)徑Y(jié)束前已經(jīng)發(fā)現(xiàn)，但因客觀原因無法取得或在規(guī)定的期限內(nèi)不能提供的證據(jù)；第三、原審?fù)徑Y(jié)束后原作出鑒定結(jié)論、勘驗筆錄者重新鑒定、勘驗，推翻原結(jié)論的證據(jù)。此外，當事人在原審中提供的主要證據(jù)，原審未予質(zhì)證、認證，但足以推翻原判決、裁定的，應(yīng)當視為新的證據(jù)。（2）原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的。根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第11條的規(guī)定，“基本事實”是指對原判決、裁定的結(jié)果有實質(zhì)影響、用以確定當事人主體資格、案件性質(zhì)、具體權(quán)利義務(wù)和民事責任等主要內(nèi)容所依據(jù)的事實。（3）原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是偽造的。（4）原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的。（5）對審理案件需要的證據(jù)，當事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的。根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第12條的規(guī)定，“對審理案件需要的證據(jù)”，是指人民法院認定案件基本事實所必須的證據(jù)。（6）原判決、裁定適用法律確有錯誤的。根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第13條的規(guī)定，“原判決、裁定適用法律確有錯誤”是指：第一、適用的法律與案件性質(zhì)明顯不符的；第二、確定民事責任明顯違背當事人約定或者法律規(guī)定的；第三、適用已經(jīng)失效或尚未施行的法律的；第四、違反法律溯及力規(guī)定的；第五、違反法律適用規(guī)則的；第六、明顯違背立法本意的。（7）違反法律規(guī)定，管轄錯誤的。根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第14條的規(guī)定，違反專屬管轄、專門管轄規(guī)定以及其他嚴重違法行使管轄權(quán)的，人民法院應(yīng)認定為該項的“管轄錯誤”。（8）審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當回避的審判人員沒有回避的。（9）無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當參加訴訟的當事人，因不能歸責于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的。（10）違反法律規(guī)定，剝奪當事人辯論權(quán)利的。根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第15條的規(guī)定，原審開庭過程中審判人員不允許當事人行使辯論權(quán)利，或者以不送達起訴狀副本或上訴狀副本等其他方式，致使當事人無法行使辯論權(quán)利的，人民法院應(yīng)當認定為該條中規(guī)定的“剝奪當事人辯論權(quán)利”。但依法缺席審理，依法徑行判決、裁定的除外。（11）未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的。 （12）原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的。（13）據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的。根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第16條的規(guī)定，原判決、裁定對基本事實和案件性質(zhì)的認定系根據(jù)其他法律文書作出，而上述其他法律文書被撤銷或變更的，人民法院可以認定為該項規(guī)定的情形。此外，民事訴訟法第179條第2款規(guī)定，對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形，或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的，人民法院應(yīng)當再審。根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第17條與第18條的規(guī)定，該項中的“違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形”，是指除民事訴訟法第179條第1款第（四）項以及第（七）項至第（十二）項之外的其他違反法定程序，可能導(dǎo)致案件裁判結(jié)果錯誤的情形。該項中的“審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為”，是指該行為已經(jīng)相關(guān)刑事法律文書或者紀律處分決定確認的情形。二、抗訴的程序人民檢察院決定抗訴的，應(yīng)當制作抗訴書。188條：人民檢察院提出抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應(yīng)當自收到抗訴書之日起30日內(nèi)作出再審的裁定。有179條第1款規(guī)定的（1）至（5）項情形的，可以交下一級人民法院再審。第三節(jié)基于當事人訴權(quán)的申請再審一、申請再審的條件1、對象是生效的判決、裁定和調(diào)解書2、法定期間是法律文書發(fā)生法律效力后2年。二年后據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更，以及發(fā)現(xiàn)審判人員在審理該案有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的，自知道或者應(yīng)當知道之日起三個月內(nèi)提出。（184條）3、管轄法院是上一級人民法院。（178條） 4、法定情形：針對判決裁定的情形同檢察院抗訴情形；針對調(diào)解書（第182條）：調(diào)解違反自愿原則或者內(nèi)容違反法律規(guī)定二、法院對當事人再審申請的審查與處理（一）再審申請的審查1、人民法院受理再審申請后，應(yīng)當組成合議庭圍繞再審事由是否成立進行審查。2、人民法院應(yīng)當自收到再審申請書之日起三個月內(nèi)審查。3、人民法院可以根據(jù)案情需要決定是否詢問當事人。以有新的證據(jù)足以推翻原判決、裁定為由申請再審的，人民法院應(yīng)當詢問當事人。（二）終結(jié)審查《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第25條的規(guī)定，人民法院對再審申請進行審查過程中，有下列情形之一的，人民法院可以裁定終結(jié)審查：第一、申請再審人死亡或者終止，無權(quán)利義務(wù)承受人或者權(quán)利義務(wù)承受人聲明放棄再審申請的；第二、在給付之訴中，負有給付義務(wù)的被申請人死亡或者終止，無可供執(zhí)行的財產(chǎn)，也沒有應(yīng)當承擔義務(wù)的人的；第三、當事人達成執(zhí)行和解協(xié)議且已履行完畢的，但當事人在執(zhí)行和解協(xié)議中聲明不放棄申請再審權(quán)利的除外；第四、當事人之間的爭議可以另案解決的?！秾徟斜O(jiān)督程序若干問題解釋》第26條的規(guī)定，人民法院審查再審申請期間，人民檢察院對該案提出抗訴的，人民法院應(yīng)依照民事訴訟法第188條的規(guī)定裁定再審。申請再審人提出的具體再審請求應(yīng)納入審理范圍。四、再審申請的撤回：《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第23條（一）申請撤回再審申請1、申請再審人在案件審查期間申請撤回再審申請的，是否準許，由人民法院裁定。2、當事人在人民法院再審期間撤回再審申請，根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第34條的規(guī)定，是否準許由人民法院裁定。裁定準許的，應(yīng)終結(jié)再審程序。（二）按撤回再審申請?zhí)幚?、申請再審人經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不接受詢問，可以裁定按撤回再審申請?zhí)幚怼?、申請再審人經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以裁定按自動撤回再審申請?zhí)幚怼?、人民檢察院抗訴再審的案件，申請抗訴的當事人有前款規(guī)定的情形，且不損害國家利益、社會公共利益或第三人利益的，人民法院應(yīng)當裁定終結(jié)再審程序；人民檢察院撤回抗訴的，應(yīng)當準予。五、申請再審案件的審理法院根據(jù)民事訴訟法第181條第2款的規(guī)定，因當事人申請裁定再審的案件，由中級人民法院以上的人民法院審理。最高人民法院、高級人民法院裁定再審的案件，由本院再審或者交由其他人民法院再審，也可以交原審人民法院再審。根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第27條的規(guī)定，這里的“其他人民法院”指與原審人民法院同級的其他人民法院?！秾徟斜O(jiān)督程序若干問題解釋》第29條規(guī)定，有下列情形之一的，不得指令原審人民法院再審：第一、原審人民法院對該案無管轄權(quán)的；第二、審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的；第三、原判決、裁定系經(jīng)原審人民法院審判委員會討論作出的；第四、其他不宜指令原審人民法院再審的。三、申請再審的范圍對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決，不得申請再審；但就判決中已涉及財產(chǎn)的分割問題可以申請再審，未涉及的另訴。按照督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)程序?qū)徖淼陌讣坏蒙暾堅賹彙０凑諏徟斜O(jiān)督程序?qū)徖砗缶S持原判決的案件不得申請再審。第四節(jié)再審案件的審判程序一、裁定中止原判決的執(zhí)行二、另行組成合議庭三、分別適用第一審程序或者第二審程序四、再審案件的審理范圍；《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第33條規(guī)定，人民法院應(yīng)當在具體的再審請求范圍內(nèi)或在抗訴支持當事人請求的范圍內(nèi)審理再審案件。當事人超出原審范圍增加、變更訴訟請求的，不屬于再審審理范圍。但涉及國家利益、社會公共利益，或者當事人在原審訴訟中已經(jīng)依法要求增加、變更訴訟請求，原審未予審理且客觀上不能形成其他訴訟的除外。經(jīng)再審裁定撤銷原判決，發(fā)回重審后，當事人增加訴訟請求的，人民法院依照民事訴訟法第一百二十六條的規(guī)定處理，即將當事人增加的訴訟請求與原訴訟請求合并處理。五、再審案件的處理（一）再審中對違反法定程序的處理1、駁回起訴的適用（意見210條）；對于不符合受理條件的，裁定撤銷一審、二審判決，駁回起訴2、發(fā)回重審的適用（意見210條）；人民法院發(fā)現(xiàn)原一審、二審判決違反法定程序，可能影響正確判決、裁定的，裁定撤銷一審、二審判決，發(fā)回原審人民法院重審；發(fā)現(xiàn)原一審、二審遺漏了應(yīng)當參加訴訟的當事人，可以根據(jù)自愿原則調(diào)解，調(diào)解不成的，裁定撤銷一審、二審判決，發(fā)回原審人民法院重審（意見211條）；《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第38條的規(guī)定，人民法院按照第二審程序?qū)徖碓賹彴讣?，發(fā)現(xiàn)原判決認定事實錯誤或者認定事實不清的，如果原審人民法院便于查清事實，化解糾紛的，可以裁定撤銷原判決，發(fā)回重審；原審程序遺漏必須參加訴訟的當事人且無法達成調(diào)解協(xié)議，以及其他違反法定程序不宜在再審程序中直接作出實體處理的，應(yīng)當裁定撤銷原判決，發(fā)回重審。（二）維持原判根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第37條的規(guī)定，人民法院經(jīng)再審審理認為，原判決、裁定認定事實清楚、適用法律正確的，應(yīng)予維持；原判決、裁定在認定事實、適用法律、闡述理由方面雖有瑕疵，但裁判結(jié)果正確的，人民法院應(yīng)在再審判決、裁定中糾正上述瑕疵后予以維持。（三）依法改判根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第38條與第39條的規(guī)定，人民法院按照第二審程序?qū)徖碓賹彴讣?，發(fā)現(xiàn)原判決認定事實錯誤或者認定事實不清的，應(yīng)當在查清事實后改判。此外，新的證據(jù)證明原判決、裁定確有錯誤的，人民法院應(yīng)予改判。申請再審人或者申請抗訴的當事人提出新的證據(jù)致使再審改判，被申請人等當事人因申請再審人或者申請抗訴的當事人的過錯未能在原審程序中及時舉證，請求補償其增加的差旅、誤工等訴訟費用的，人民法院應(yīng)當支持；請求賠償其由此擴大的直接損失，可以另行提起訴訟解決。（四）對案外人申請再審案件的處理根據(jù)《審判監(jiān)督程序若干問題解釋》第42條的規(guī)定，因案外人申請人民法院裁定再審的，人民法院經(jīng)審理認為案外人應(yīng)為必要的共同訴訟當事人，在按第一審程序再審時，應(yīng)追加其為當事人，作出新的判決；在按第二審程序再審時，經(jīng)調(diào)解不能達成協(xié)議的，應(yīng)撤銷原判，發(fā)回重審，重審時應(yīng)追加案外人為當事人。案外人不是必要的共同訴訟當事人的，僅審理其對原判決提出異議部分的合法性，并應(yīng)根據(jù)審理情況作出撤銷原判決相關(guān)判項或者駁回再審請求的判決；撤銷原判決相關(guān)判項的，應(yīng)當告知案外人以及原審當事人可以提起新的訴訟解決相關(guān)爭議。第十八章督促程序一、支付令的申請債權(quán)人請求給付的只能是金錢或者有價證券（191條）；支付令能夠送達債務(wù)人：債務(wù)人不在我國境內(nèi)的，或者雖在我國境內(nèi)但下落不明的，不適用督促程序。（意見218條）二、支付令的法律效力支付令自制作發(fā)出，即產(chǎn)生督促效力；但是強制執(zhí)行力需債務(wù)人在收到支付令之日起15日內(nèi)不提出異議時才能產(chǎn)生。三、對支付令的異議異議需在15日內(nèi)以書面形式提出，口頭異議無效（193條）；債務(wù)人針對債務(wù)是否存在以及債務(wù)數(shù)額大小的不同意見，構(gòu)成異議；債務(wù)人對債務(wù)本身沒有異議，只是提出缺乏清償能力的，不影響支付令的效力；債務(wù)人不在法定期間提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力第十九章公示催告程序一、申請公示催告的條件195條：申請人是可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)或者其他事項被盜、遺失或者滅失前的最后持有人。二、公示催告案件的審理程序196條：受理案件的同時發(fā)出停止支付的通知，3日內(nèi)發(fā)出公示催告公告申報權(quán)利的期間為無效判決作出之前無效判決：申請人應(yīng)在公示催告期間屆滿后1個月內(nèi)申請作出，未提出申請的，人民法院裁定終結(jié)公示催告程序?qū)徟薪M織：審理案件，可由審判員一人獨任審理；判決宣告票據(jù)無效，應(yīng)當組成合議庭審理三、對利害關(guān)系人的救濟條：利害關(guān)系人因正當理由不能在判決前向人民法院申報的，自知道或者應(yīng)當知道判決公告之日起一年內(nèi)，可以向作出判決的人民法院起訴。第二十章民事裁判一、民事判決：用于解決實體性問題，注意兩點：第一、原判決就實體問題存在遺漏，可以直接作出補充判決，該補充判決與原判決形成同一份完整的判決；第二、對于原判決中錯誤判決的內(nèi)容，只能借助于法定程序予以糾正。二、民事裁定：民事裁定用于解決程序性問題。三、民事決定：民事決定用于解決一些特殊事項。第二十一章執(zhí)行程序一、執(zhí)行程序概述（一）執(zhí)行的原則注意：執(zhí)行以生效法律文書為依據(jù)原則以及執(zhí)行標的有限原則，即執(zhí)行只能針對被執(zhí)行人的行為和財產(chǎn)，而不得針對被執(zhí)行人的人身。（二）執(zhí)行的一般規(guī)定1、執(zhí)行管轄（1）執(zhí)行管轄規(guī)定條：人民法院制作的生效判決書、裁定書、調(diào)解書由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。注意人民法庭的執(zhí)行問題。仲裁裁決與公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書的執(zhí)行。（2）共同管轄的處理根據(jù)《執(zhí)行程序若干問題解釋》第2條的感到，對兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的執(zhí)行案件，人民法院在立案前發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的人民法院已經(jīng)立案的，不得重復(fù)立案。立案后發(fā)現(xiàn)其他有管轄的人民法院已經(jīng)立案的，應(yīng)當撤銷案件；已經(jīng)采取執(zhí)行措施的，應(yīng)當將控制的財產(chǎn)交先立案的執(zhí)行法院處理。（3）執(zhí)行管轄權(quán)異議根據(jù)《執(zhí)行程序若干問題解釋》第3條的規(guī)定，人民法院受理執(zhí)行申請后，當事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當自收到執(zhí)行通知書之日起十日內(nèi)提出。人民法院對當事人提出的異議，應(yīng)當審查。異議成立的，應(yīng)當撤銷執(zhí)行案件，并告知當事人向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行；異議不成立的，裁定駁回。當事人對裁定不服的，可以向上一級人民法院申請復(fù)議。管轄權(quán)異議審查和復(fù)議期間，不停止執(zhí)行。2、執(zhí)行異議（1）當事人、利害關(guān)系人對執(zhí)行行為的異議條：當事人、利害關(guān)系人認為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負責執(zhí)行的人民法院提出書面異議。當事人、利害關(guān)系人提出書面異議的，人民法院應(yīng)當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定撤銷或者改正；理由不成立的，裁定駁回。當事人、利害關(guān)系人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院申請復(fù)議?！秷?zhí)行程序若干問題解釋》第6條至第10條進一步對當事人、利害關(guān)系人申請復(fù)議的形式以及人民法院對當事人、利害關(guān)系人的復(fù)議處理作出了詳細的規(guī)定，即當事人、利害關(guān)系人申請復(fù)議應(yīng)當采取書面形式。當事人、利害關(guān)系人申請復(fù)議的書面材料，可以通過執(zhí)行法院轉(zhuǎn)交，也可以直接向執(zhí)行法院的上一級人民法院提交。上一級人民法院對當事人、利害關(guān)系人的復(fù)議申請，應(yīng)當組成合議庭進行審查，并且應(yīng)當自收到復(fù)議申請之日起三十日內(nèi)審查完畢，并作出裁定。有特殊情況需要延長的，經(jīng)本院院長批準，可以延長，延長的期限不得超過三十日。執(zhí)行異議審查和復(fù)議期間，不停止執(zhí)行。被執(zhí)行人、利害關(guān)系人提供充分、有效的擔保請求停止相應(yīng)處分措施的，人民法院可以準許；申請執(zhí)行人提供充分、有效的擔保請求繼續(xù)執(zhí)行的，應(yīng)當繼續(xù)執(zhí)行。（2）案外人對執(zhí)行標的的異議204條：執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。最高人民法院《執(zhí)行程序若干問題解釋》第15條至第24條做了如下詳細規(guī)定：第一、案外人執(zhí)行異議的界