民法典解讀之合同編

民法典解讀之XXX合同編合同編·通則·第一章

一般規(guī)定第四百六十三條

本編調(diào)整因合同產(chǎn)生的民事關(guān)系。第四百六十四條

合同是民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議,適用有關(guān)該身份關(guān)系的法律規(guī)定;沒有規(guī)定的,可以根據(jù)其性質(zhì)參照適用本編規(guī)定。本條與舊法相比，實質(zhì)變化第四百六十五條 依法成立的合同,受法律保護。依法成立的合同,僅對當(dāng)事人具有法律約束力,但是法律另有規(guī)定的除外。合同法第八條

依法成立的合同,對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù),不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同,受法律保護?！皟H”字，強調(diào)了合同的相對性。本條解讀合同相對性：債權(quán)系相對權(quán)、物權(quán)系對世權(quán)合同意定、物權(quán)法定無權(quán)處分合同有效嗎？張三出借自行車給李四，李四擅自以自身名義與王五簽訂出賣該自行車的合同，問該合同的效力。本條與舊法相比，文字調(diào)整第四百六十六條

當(dāng)事人對合同條款的理解有爭議的,應(yīng)當(dāng)依據(jù)本法第一百四十二條第一款的規(guī)定,確定爭議條款的含義。合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的,對各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的相關(guān)條款、性質(zhì)、目的以及誠信原則等予以解釋。第一百四十二條

有相對人的意思表示的解釋，應(yīng)當(dāng)按照所使用的詞句，結(jié)合相關(guān)條款、行為的性質(zhì)和目的、習(xí)慣以及誠信原則，確定意思表示的含義。本條與舊法相比，文字調(diào)整第四百六十七條第一款

本法或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同,適用本編通則的規(guī)定,并可以參照適用本編或者其他法律最相類似合同的規(guī)定。合同法第一百二十四條

本法分則或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同,適用本法總則的規(guī)定,并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規(guī)定。合同案件的法律適用層級當(dāng)事人之間的合同約定此種合同所屬的一種或多種典型合同的法條類似合同的法條、買賣合同的法條合同通則的法條民法總則的法條（合同效力、代理）交易習(xí)慣公平原則與誠信原則回到交易的常識常理/NormalBusiness本條與舊法相比，文字調(diào)整第四百六十七條第二款

在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同,適用中華人民共和國法律。合同法第一百二十六條

涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,但法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同,適用中華人民共和國法律。

涉外民事關(guān)系法律適用法第四十一條

當(dāng)事人可以協(xié)議選擇合同適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用履行義務(wù)最能體現(xiàn)該合同特征的一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯(lián)系的法律。本條與舊法相比，系新增第四百六十八條

非因合同產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，適用有關(guān)該債權(quán)債務(wù)關(guān)系的法律規(guī)定；沒有規(guī)定的，適用本編通則的有關(guān)規(guī)定，但是根據(jù)其性質(zhì)不能適用的除外。明確了合同通則的準(zhǔn)債總地位。本條解讀合同之債侵權(quán)之債無因管理不當(dāng)?shù)美?/p>

……第四百六十八條非因合同產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，適用有關(guān)該債權(quán)債務(wù)關(guān)系的法律規(guī)定；沒有規(guī)定的，適用本編通則的有關(guān)規(guī)定，但是根據(jù)其性質(zhì)不能適用的除外。合同編·通則·第二章

合同的訂立本條與舊法相比，實質(zhì)變化第四百六十九條 當(dāng)事人訂立合同,可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。書面形式是合同書、信件、電報、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容,并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文,視為書面形式。第一百三十五條

民事法律行為可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式；法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用特定形式的，應(yīng)當(dāng)采用特定形式。本條與舊法相比，實質(zhì)變化合同法第十條

當(dāng)事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。合同法第十一條

書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。本條解讀書面形式、口頭形式、其他形式其他形式（默示）：行為推定、單純的沉默第一百四十條

行為人可以明示或者默示作出意思表示。沉默只有在有法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或者符合當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣時，才可以視為意思表示。合同法解釋二第二條

當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。買賣司解第一條

當(dāng)事人之間沒有書面合同，一方以送貨單、收貨單、結(jié)算單、發(fā)票等主張存在買賣合同關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)事人之間的交易方式、交易習(xí)慣以及其他相關(guān)證據(jù)，對買賣合同是否成立作出認(rèn)定。對賬確認(rèn)函、債權(quán)確認(rèn)書等函件、憑證沒有記載債權(quán)人名稱，買賣合同當(dāng)事人一方以此證明存在買賣合同關(guān)系的，人民法院應(yīng)予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。本條解讀第四百六十九條第三款

以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容,并可以隨時調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文,視為書面形式。書面形式（純粹的傳統(tǒng)紙質(zhì)）

v. 視為書面形式“等”字，考慮到了未來電子形式的發(fā)展，包括但不限于已有的短信、微信等?！半S時調(diào)取查用”，其實是從舉證質(zhì)證角度對數(shù)據(jù)電文的證據(jù)形式的要求。數(shù)據(jù)電文在實務(wù)中的的擴大解釋思考題微信通話是書面形式還是口頭形式？微信語音是書面形式還是口頭形式？微信文字消息是書面形式還是口頭形式？微信發(fā)送合同的word文本是書面形式還是口頭形式？分析“書面形式”

的實務(wù)作用之一法定或者約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式簽訂而未書面一般而言，合同不成立分析“書面形式”

的實務(wù)作用之二常見場景：某旅游合同約定：……

1.未達到約定的成團人數(shù)不能成團時，旅游者既不同意轉(zhuǎn)團，也不同意延期出行或者改簽其他線路出團的，出境社應(yīng)及時發(fā)出不能成團的書面通知，旅游者可以解除合同。訴訟中就是否已經(jīng)發(fā)出書面通知，發(fā)生爭議。分析“書面形式”

的實務(wù)作用之三如果要排除電子文件視為書面就需要明確約定紙質(zhì)書面形式本條與舊法相比，文字調(diào)整第四百七十條

合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括下列條款：（一）當(dāng)事人的姓名或者名稱和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。本條解讀合同的必備條款：當(dāng)事人、標(biāo)的、數(shù)量第五百一十一條

當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依據(jù)前條規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）質(zhì)量要求不明確的，按照強制性國家標(biāo)準(zhǔn)履行……（二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；……（三）履行地點不明確，……（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時請求履行，但是應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。……本條解讀

買賣司解第一條第一款

當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。本條解讀第四百七十條中約定的“履行地點”影響訴訟管轄民訴法第二十三條

因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。民訴解釋第十八條第二款

合同對履行地點沒有約定或者約定不明確，爭議標(biāo)的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地；交付不動產(chǎn)的，不動產(chǎn)所在地為合同履行地；其他標(biāo)的，履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。即時結(jié)清的合同，交易行為地為合同履行地?！侗本┦懈呒壢嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟管轄若干問題的規(guī)定（試行）》（2015年發(fā)布）第一條

約定履行地點僅指合同中載明“合同履行地點”的情形，合同中對交貨地、付款地等某項合同義務(wù)履行地的約定不作為確定合同履行地點的依據(jù)。實體上的合同履行地點≠程序上的合同履行地點如要取得程序法上效果，需明確約定“合同履行地點”“如買賣合同，A為出賣貨物方，B為買受方，如A起訴要求B支付貨款的，爭議標(biāo)的為給付貨款，A作為接收貨款的一方，其所在地為合同履行地”。以上司解，總的來說是方便債權(quán)人起訴要賬。最高人民法院各部門的集體筆名高民智高民尚高沈堅高司平要約與承諾要約、承諾的條文較多，基本沿用了合同法舊法，且在民法總則中亦有規(guī)定。因此，該部分條文，只講重要的或者有實質(zhì)變化的。本條與舊法相比，實質(zhì)變化第四百七十一條

當(dāng)事人訂立合同,可以采取要約、承諾方式或者其他方式。合同法第十三條 當(dāng)事人訂立合同,采取要約、承諾方式。重要交易中最經(jīng)常采用的合同書的締約形式，就很難說是要約、承諾的方式。本條與舊法相比，文字調(diào)整第四百九十條 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的,自當(dāng)事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立。在簽名、蓋章或者按指印之前,當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對方接受時,該合同成立。法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立,當(dāng)事人未采用書面形式但是一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對方接受時,該合同成立。合同法解釋二第五條

當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的,應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書上摁手印的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。本條與舊法相比，文字調(diào)整合同法第三十二條

當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的,自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。合同法第三十六條

法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同,當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對方接受的,該合同成立。合同法第三十七條 采用合同書形式訂立合同,在簽字或者蓋章之前,當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對方接受的,該合同成立。本條解讀按本條規(guī)定訂立合同的，簽名、蓋章或者按指印，效力相同，并未規(guī)定一定要簽名+蓋章。當(dāng)事人合同中如約定“簽名、蓋章后生效”或“簽名蓋章后生效”，一旦發(fā)生糾紛，在無其他證據(jù)佐證的情況下，法院是認(rèn)定簽名或蓋章均可，還是認(rèn)定必須簽名+蓋章才可，具有不確定性。需要考慮到交易的性質(zhì)以及交易的習(xí)慣。本條解讀中國傳統(tǒng)簽署方式簽名蓋章按指印/摁手印/捺印畫押/花押本條解讀簽名的弊端是筆跡鑒定具有不確定性蓋章的弊端是企業(yè)對公章可能會失控按指印有時候會有一定的心理障礙不管是哪種方式，形成時間的鑒定都缺乏確定性筆跡鑒定的不確定性筆跡鑒定的不確定性筆跡鑒定的不確定性筆跡鑒定的不確定性筆跡鑒定的不確定性筆跡鑒定的不確定性筆跡鑒定的不確定性筆跡鑒定的不確定性本條解讀企業(yè)對公章管理的民間智慧企業(yè)股權(quán)與控制權(quán)轉(zhuǎn)移的場合，公章移交印文確認(rèn)書，移交時加一個標(biāo)記。技術(shù)專用章，上面加刻：簽署協(xié)議一律無效。本條解讀本條解讀

“看章更看人”本條解讀說穿了就是行為人有無權(quán)利外觀（也就是民法典第一百七十二條規(guī)定的有理由相信行為人有代理權(quán)）說到底是相對方有無合理信賴，與聲稱有代理權(quán)的人做交易的決策是不是一個正常的商業(yè)判斷（normalbusiness）本條與舊法相比，實質(zhì)變化

第四百九十四條

國家根據(jù)搶險救災(zāi)、疫情防控或者其他需要下達國家訂貨任務(wù)、指令性任務(wù)的,有關(guān)民事主體之間應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)訂立合同。依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定負(fù)有發(fā)出要約義務(wù)的當(dāng)事人,應(yīng)當(dāng)及時發(fā)出合理的要約。依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定負(fù)有作出承諾義務(wù)的當(dāng)事人,不得拒絕對方合理的訂立合同要求。

合同法第三十八條

國家根據(jù)需要下達指令性任務(wù)或者國家訂貨任務(wù)的,有關(guān)法人、其他組織之間應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)訂立合同。本條與舊法相比，文字調(diào)整第四百九十五條

當(dāng)事人約定在將來一定期限內(nèi)訂立合同的認(rèn)購書、訂購書、預(yù)訂書等,構(gòu)成預(yù)約合同。當(dāng)事人一方不履行預(yù)約合同約定的訂立合同義務(wù)的,對方可以請求其承擔(dān)預(yù)約合同的違約責(zé)任。買賣司解第二條

當(dāng)事人簽訂認(rèn)購書、訂購書、預(yù)訂書、意向書、備忘錄等預(yù)約合同,約定在將來一定期限內(nèi)訂立買賣合同,一方不履行訂立買賣合同的義務(wù),對方請求其承擔(dān)預(yù)約合同違約責(zé)任或者要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償?shù)?人民法院應(yīng)予支持。本條解讀預(yù)約與本約的關(guān)系及其效力。預(yù)約是約定將來訂立一定合同的合同，本約是履行該預(yù)約而訂立的合同?；谄跫s自由的原則，當(dāng)事人之間對任何債權(quán)合同(包括買賣合同、租賃合同、借款合同等各類合同)都可以訂立預(yù)約。預(yù)約合同訂立后，預(yù)約雙方須依誠信原則進行磋商，除不可歸責(zé)于雙方的事由外，應(yīng)當(dāng)締結(jié)本約，但一方不得直接依據(jù)預(yù)約要求對方履行本約的內(nèi)容。本條解讀預(yù)約與本約的區(qū)分。當(dāng)事人之間約定的本意，究竟是預(yù)約還是本約，理論上容易界定，實踐中不宜區(qū)分，應(yīng)綜合全案事實證據(jù)加以判斷。日常實踐中，本約是常態(tài)，預(yù)約是例外，因此若當(dāng)事人約定意思不明難以判斷之時，應(yīng)傾向于認(rèn)定為屬本約。有的約定，名為預(yù)約，但其中關(guān)于標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、履行期限及方式等合同的主要要素均已齊備，可直接依據(jù)該預(yù)約履行，亦應(yīng)認(rèn)定此種預(yù)約實為本約。本條解讀

商品房買賣司解第五條

商品房的認(rèn)購、訂購、預(yù)訂等協(xié)議具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容，并且出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款的，該協(xié)議應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為商品房買賣合同。本條解讀如果當(dāng)事人對初步協(xié)議的拘束力有明示保留或排除的特別約定，應(yīng)當(dāng)遵從約定。對拘束力沒有約定的，根據(jù)情況作類型化處理：1.合同約定了必要條款，一方或雙方實際履行且對方接受的，預(yù)約文本成為正式合同的條款，其違約救濟按照本約的違約救濟規(guī)則調(diào)整。2.已經(jīng)約定了必要條款，并達成了最終交易的合意，只待條件成就或障礙消除就簽訂最終合同的，應(yīng)該適用強制締約，損害賠償上賠償履行利益損失。本條解讀3.合同約定了必要條款，一方支付訂金，并約定將來一定期限簽訂正式合同的，商品房預(yù)售中，賣方的義務(wù)為實際履行和履行利益的賠償；其他交易中，雙方均負(fù)有實際履行和履行利益賠償?shù)牧x務(wù)。4.合同約定了必要條款，約定對后續(xù)事項繼續(xù)磋商的，磋商成功與否，都不能強制締約；善意磋商應(yīng)該從寬掌握，有磋商行為即可；違約賠償以預(yù)約合同的信賴?yán)鏋橄?，不?yīng)賠償機會損失。5.違反獨占協(xié)商條款的，應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任。6.約定有協(xié)商條款的，只須有磋商行為即可。本條與舊法相比，實質(zhì)調(diào)整第四百九十六條

格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定,并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。采用格式條款訂立合同的,提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù),并采取合理的方式提示對方注意免除或者減輕其責(zé)任等與對方有重大利害關(guān)系的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明。提供格式條款的一方未履行提示或者說明義務(wù),致使對方?jīng)]有注意或者理解與其有重大利害關(guān)系的條款的,對方可以主張該條款不成為合同的內(nèi)容。【糅合了合同法第39條和合同解釋二第9條】本條解讀提供格式條款的一方未履行提示或者說明義務(wù),致使對方?jīng)]有注意或者理解與其有重大利害關(guān)系的條款的,對方可以主張該條款不成為合同的內(nèi)容。合同解釋二第九條

提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對方當(dāng)事人申請撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。本條解讀爭議較多的往往是特定條款是否是格式條款。審判實踐中應(yīng)從如下幾個方面對格式條款進行認(rèn)定：1.該條款是否具有廣泛性，至少不僅僅限于與糾紛對方當(dāng)事人訂立合同時使用；2.該條款是否重復(fù)使用，即一經(jīng)確定較長時間不修改；3.條款是否具體細致，難以讓非專業(yè)人士在較短時間內(nèi)理解其內(nèi)容；4.訂立時就發(fā)生爭議的條款是否曾專門協(xié)商；5.訂立合同的雙方的訂約能力、交易地位是否相當(dāng)。本條與舊法相比，文字調(diào)整第四百九十七條

有下列情形之一的，該格式條款無效：（一）具有本法第一編第六章第三節(jié)和本法第五百零六條規(guī)定的無效情形；（二）提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責(zé)任、加重