民事法律關(guān)系

民事法律關(guān)系法律關(guān)系概念：法律關(guān)系是法律規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過程中形成的人們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。*不是所有的社會(huì)關(guān)系都是法律調(diào)整的范圍，如同學(xué)、師生、朋友、戀愛關(guān)系等就不是法律關(guān)系。*每個(gè)獨(dú)立的法律部門自己特定的法律關(guān)系。一、 民事法律關(guān)系的概念（一） 概念：是指社會(huì)關(guān)系為民事法律規(guī)范調(diào)整時(shí)所形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。（二） 特點(diǎn)：是人與人之間的關(guān)系是符合法律規(guī)定的社會(huì)關(guān)系以雙方的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容，用強(qiáng)制力保證實(shí)施當(dāng)事人法律地位平等如：甲和乙是朋友關(guān)系，不是民事法律關(guān)系；他們合伙開店，是民事法律關(guān)系二、 民事法律關(guān)系的要素（一） 主體*自然人*法人（二） 內(nèi)容*民事權(quán)利*民事義務(wù)（三） 客體*物*行為*非物質(zhì)財(cái)富（一）主體概念：是指依照法律能夠參加民事法律關(guān)系，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人。*主體〉2；權(quán)利主體、義務(wù)主體自然人（*基于出生；>公民）（1） 民事權(quán)利能力：法律賦予主體享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)的資格。一一可能性*權(quán)利能力先于權(quán)利；平等；從生到死（2） 民事行為能力：自然人能夠以自己獨(dú)立的行為實(shí)際取得民事權(quán)利承擔(dān)民事義務(wù)的資格。——現(xiàn)實(shí)性關(guān)系：權(quán)利能力是行為能力的前提，有權(quán)利能力不一定都有行為能力?！睹穹ㄍ▌t》第11條：完全民事行為能力人一獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)>18歲{16,18}+以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的第12、13條：限制民事行為能力人一進(jìn)行與其年齡智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)，其他經(jīng)法定代理人代理>10歲不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人無民事行為能力人一由法定代理人代理其民事活動(dòng)①<10歲②不能辨認(rèn)自己行為的精神病人（3）死亡自然死亡宣告死亡（民通No23）:利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告他死亡：（一） 下落不明滿四年的；（二） 因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿二年的。戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時(shí)間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計(jì)算。宣告失蹤（民通No20）：利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告他為失蹤人。公民下落不明滿二年的；戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時(shí)間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計(jì)算。撤銷（民通No22/24）:被宣告失蹤/死亡的人重新出現(xiàn)或者確知他的下落，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對(duì)他的失蹤/死亡宣告。法人（1） 概念：是指【具有民事權(quán)利能力和民事行為能力】依法獨(dú)立【享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的】組織。（2） 法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力始于登記，終于解散；同時(shí)發(fā)生同時(shí)消滅；范圍相同，以法人成立時(shí)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍為限，故不同法人范圍不同。法人的民事行為能力由法人機(jī)關(guān)或代理人實(shí)現(xiàn)（3） 成立條件依法成立（內(nèi)容、形式均合法）有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)（物質(zhì)基礎(chǔ)，數(shù)額法定）有自己的名稱組織機(jī)構(gòu)和場所（不同于住所）能夠的獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任（4） 分類：企業(yè)法人、事業(yè)法人、機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體其他主體（不是法人）（1） 個(gè)體工商戶一個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任農(nóng)村承包經(jīng)營戶一家庭財(cái)產(chǎn)（2） 合伙企業(yè)一各自財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任一合伙人間承擔(dān)連帶責(zé)任（3） 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)一個(gè)人/家庭承擔(dān)無限連帶責(zé)任（二）內(nèi)容：主體所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。民事權(quán)利：主體在法定范圍有權(quán)作出一定行為或要求他人做出一定行為的資格。分類：（1） 依權(quán)利的不同作用支配權(quán)：權(quán)利人以自己的行為直接支配義務(wù)人的民事權(quán)利。如財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)。請(qǐng)求權(quán)：權(quán)利人請(qǐng)求義務(wù)人為一定行為或不為一定行為的民事權(quán)利。典型請(qǐng)求權(quán)是債權(quán)。形成權(quán)：僅憑權(quán)利人單方行為就能引起某種民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更消滅的民事權(quán)利。如監(jiān)護(hù)人追認(rèn)、拒絕被監(jiān)護(hù)人的民事權(quán)利?？罐q權(quán)：對(duì)相對(duì)人的請(qǐng)求加以拒絕的權(quán)利。如在對(duì)方不履行合同時(shí)，自己也不履行。（2） 依據(jù)權(quán)利所表現(xiàn)利益不同財(cái)產(chǎn)權(quán)：以財(cái)產(chǎn)為標(biāo)的的權(quán)利，如所有權(quán)、債權(quán)、經(jīng)營權(quán)、繼承權(quán)等人身權(quán)：基于主體人身而發(fā)生的以人身利益為內(nèi)容的權(quán)利，不直接以經(jīng)濟(jì)利益為內(nèi)容人格權(quán)：平等，始終存在，如人的生命健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、婚姻自由權(quán)身份權(quán)：基于一定身份產(chǎn)生的權(quán)利，如親權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)、繼承權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等。民事義務(wù)：義務(wù)人必須作出一定行為或禁止作出一定行為，以保證權(quán)利人的權(quán)利獲得實(shí)現(xiàn)。權(quán)利和義務(wù)是對(duì)立統(tǒng)一的。《民法通則》將與民事權(quán)利義務(wù)概括：*財(cái)產(chǎn)所有權(quán)*債權(quán)：合同、侵權(quán)行為*知識(shí)產(chǎn)權(quán)*人身權(quán)三）客體概念:民事法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)指向的事物。2利類：（1） 物一最廣泛的客體（2） 行為一能滿足主體某種利益的行為給付財(cái)產(chǎn)的行為（買賣合同中給付貨物）完成交付工作成果（承攬合同）提供勞務(wù)（委托合同、運(yùn)輸合同）（3） 非物質(zhì)財(cái)富一知識(shí)產(chǎn)權(quán)（商標(biāo)、專利、著作）主體、內(nèi)容、客體三要素，缺一不可構(gòu)成民事法律關(guān)系。三、 民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和終止一）產(chǎn)生、變更和終止*產(chǎn)生：主體間形成一定權(quán)利義務(wù)關(guān)系*變更：要素發(fā)生變化*終止：權(quán)利義務(wù)消滅（二） 原因一法律事實(shí)：由法律確認(rèn)的、能引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、終止的客觀現(xiàn)象。以當(dāng)事人意識(shí)是否有關(guān)，可分：自然事實(shí)：人的行為外的客觀現(xiàn)象人的行為：有意識(shí)的人的行動(dòng)四、 民事法律行為（一） 概念：《民通》54*是公民或法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為.*內(nèi)容：意思表示（核心）+其他事實(shí)要素（二） 有效條件55、56行為人具有相應(yīng)的民事行為能力意思表示真實(shí)（意思自由+表示一致）不違反法律或社會(huì)公共利益如買賣婦女、兒童行為的形式合法：口頭、書面如抵押合同要訂立書面合同民事行為具備上述要素就具有法律效力（三） 種類1、 雙方、多方、單方2、 無償、有償3、 諾成、要物4、 有因、無因5、 要式、不要式6、 獨(dú)立、附屬7、物權(quán)、債權(quán)*附條件、附期限四）民事行為的效力狀態(tài)一民事行為成立后能否發(fā)生意思表示所追求的法律效果無效的民事行為：民事行為不符合民事法律行為的有效條件而不產(chǎn)生民事法律效力一自始無效《民通》58《合同法》52（1） 行為人不具有相應(yīng)民事行為能力無民事行為能力人實(shí)施的民事行為限制民事行為能力人實(shí)施依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為（2） 意思表示不真實(shí)：欺詐、脅迫、乘人之危（損害國家利益）（3） 違反法律或社會(huì)公共利益惡意串通，損害國家、集體或第三人利益以合法形式掩蓋非法目的*無效民事行為的確認(rèn)權(quán)屬于法院或仲裁機(jī)構(gòu)民通第58條下列民事行為無效：1、 無民事行為能力人實(shí)施的；2、 限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的；3、 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的；4、 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的5、 違反法律或者社會(huì)公共利益的；6、 經(jīng)濟(jì)合同違反國家指令性計(jì)劃的；7、 以合法形式掩蓋非法目的的。合同法第52條有下列情形之一的，合同無效：1、 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2、 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；3、 以合法形式掩蓋非法目的；4、 損害社會(huì)公共利益；5、 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?？勺兏?、可撤銷的民事行為：條件不充分，法律允許當(dāng)事人變更或撤銷。（1） 重大誤解（《民》59）（2） 顯失公平（《民》59）（3） 一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危未危及國家利益（《合同法》54擴(kuò)大）*當(dāng)事人行使撤銷權(quán)時(shí)，經(jīng)法院或仲裁機(jī)關(guān)撤銷，追溯該行為自始無效。也可申請(qǐng)變更。后果（1） 返還財(cái)產(chǎn)（2） 賠償損失（3） 追繳財(cái)產(chǎn)第二節(jié)代理一、概述：概念：代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人（又稱本人）的名義與第三人（又稱相對(duì)人）為法律行為，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。法律特征代理行為是能夠引起民事法律后果的民事法律行為代理人一般應(yīng)以被代理人的名義從事代理行為一一區(qū)別于行紀(jì)代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨(dú)立為意思表示一一區(qū)別于居間代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人二、 代理權(quán)產(chǎn)生《民》64代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理一依代理人委托(形式要求)法定代理一依法律規(guī)定指定代理一依法院或指定單位指定終止委托代理《民》69A代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成；B被代理人取消委托或者代理人辭去委托；C代理人死亡；D代理人喪失民事行為能力；E作為被代理人或者代理人的法人終止。法定代理、指定代理《民》70A被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力；B被代理人或者代理人死亡；C代理人喪失民事行為能力；D指定代理的人民法院或者指定單位取消指定；E其他原因三、 代理權(quán)的行使行使規(guī)則應(yīng)當(dāng)符合代理人的職責(zé)要求。盡量維護(hù)被代理人的利益不得無權(quán)代理應(yīng)當(dāng)親自完成代理事務(wù)，不得擅自轉(zhuǎn)委托(關(guān)于轉(zhuǎn)委托，只適用于委托代理，而不適用于法定代理和指定代理)不得濫用代理權(quán)。代理責(zé)任濫用代理權(quán)一代理人給被代理人造成損害的，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任①自己代理(如代理人乙以被代理人甲為賣方，以乙自己的名義為買方，就甲委托代賣的房屋訂立買賣合同)②雙方代理(如甲既作為賣方的代理人，又作為買方的代理人簽訂同一個(gè)買賣合同)③代理人與第三人惡意通謀而為的代理行為。由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任（2）轉(zhuǎn)委托轉(zhuǎn)委托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，征得被代理人的同意未經(jīng)被代理人同意的轉(zhuǎn)委托，則代理人應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)委托的復(fù)代理人的行為負(fù)民事責(zé)任但在緊急的情況下，為保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)委托的除外四、 無權(quán)代理：沒有代理權(quán)卻以他人名義實(shí)施民事法律行為《民》66.1§沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意?！逗稀?8:行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。五、 表見代理：效力已定1、 概念：是指無權(quán)代理人因與本人有一定關(guān)系，而使第三人信其有代理權(quán)，因而與他進(jìn)行民事行為。目的：保護(hù)第三人利益2、 條件：（1） 第三人在客觀上有理由相信無權(quán)代理人有代理權(quán)（2） 第三人主觀上善意而且無過失（3） 無權(quán)代理人與第三人之間實(shí)施的行為必須具備民事法律行為的一般有效條件（該行為必須具備行為人合格、意思表示真實(shí)、不違反法律或者社會(huì)公共利益等有效的民事法律行為的條件）3、 表見代理和無權(quán)代理的區(qū)別。（1） 性質(zhì)不同：表-有效代理無-無效代理（2） 發(fā)生的原因不同：表-出于被代理人的原因無-發(fā)生系由無權(quán)代理人所致（3） 法律后果不同：表-法律后果最終由被代理人承擔(dān)無-行為效力待定第三節(jié)訴訟時(shí)效概述：*法律事實(shí) （法定期間）法律效力*時(shí)效取得時(shí)效：占有訴訟時(shí)效：不行使權(quán)利一消失*訴訟時(shí)效：權(quán)利人在法定期間不提起訴訟，請(qǐng)求保護(hù)他的民事權(quán)利，法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的一種制度。訴訟時(shí)效的分類普通訴訟時(shí)效《民》135:2年《民》137：*起算一知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害*不超過權(quán)利被侵害之日起20年*特殊情況，可以延長特殊訴訟時(shí)效《民》136：1年一4類（1） 身體受到傷害要求賠償?shù)模唬?） 出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；（3） 延付或者拒付租金的；（4） 寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。《合》：4年一國際貨物買賣合同和國際技術(shù)進(jìn)出口合同的爭議訴訟時(shí)效的中止與中斷訴訟時(shí)效的中止*時(shí)效的最后6個(gè)月，因不可抗力或其他障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)一一中止*中止原因消失一一期間繼續(xù)計(jì)算訴訟時(shí)效的中斷提起訴訟當(dāng)事人一方提出要求中斷一重新計(jì)算同意履行義務(wù)第四章合同法律制度第一節(jié) 合同法概述合同的概念和特征1、 概念：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。（《合》2）2、 特征：（1） 雙方或多方當(dāng)事人間的意思表示一致（2） 合法的民事行為（3） 合同成立時(shí)，即具有法律約束力（在合同當(dāng)事人之間一合同的相對(duì)性）合同法的基本原則平等原則：合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。（《合》3）自愿原則：當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。（《合》4）公平原則：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。（《合》5）誠信原則：當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。（《合》6）當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。（《合》7）依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護(hù)。（《合》8）第二節(jié)合同的成立合同成立：當(dāng)事人意思表示一致合同生效：發(fā)生法律約束力二、合同的成立過程當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。（《合》13）理論情況：要約一承諾一合同成立真實(shí)狀況：要約一反要約（新要約）一反要約…承諾一合同成立（一） 要約概念和條件：?概念：是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。（《合》14）條件：（1） 由具有訂約能力的特定人作出的意思表示（2） 有訂立合同的意圖（3） 向要約人希望與其締結(jié)合同的受要約人發(fā)出一特定人/不特定人（4） 內(nèi)容必須具體明確（5） 必須送達(dá)受要約人要約邀請(qǐng)：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。（《合》15）要約：經(jīng)過受要約人承諾，合同即告成立?要約邀請(qǐng)：不直接發(fā)生法律效果法律效力（1） 要約的生效：到達(dá)受要約人時(shí)生效一一（信件）到達(dá)主義（《合》16）（2） 要約的撤回——要約未生效撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人（《合》17）3）要約的撤銷一一要約已生效?要約可以撤銷：撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。（《合》18）?要約不得撤銷：（《合》19）A要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；B受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。要約失效：（1） 受要約人拒絕要約的通知到達(dá)要約人；（2） 要約人依法撤銷要約；（3） 承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（4） 受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。（《合》30）（二） 承諾概念和條件：?概念：承諾是受要約人同意要約的意思表示(《合》21)?條件：由受要約人或其代理人作出在約定期限內(nèi)到達(dá)要約人承諾內(nèi)容=要約內(nèi)容(《合》30)承諾的方式符合約定或法律規(guī)定：承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。(《合》22)承諾生效的標(biāo)準(zhǔn)一一到達(dá)主義承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。(《合》26承諾延遲(1)受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，(除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外)，為新要約。28——內(nèi)因，默認(rèn)為無效(2)受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，(除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外)，該承諾有效。29——外因，默認(rèn)為有效承諾撤回一一承諾消滅的唯一原因承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。三、 合同的形式(《合》10)三種形式：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。書面形式：?法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。?當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。四、 合同的內(nèi)容內(nèi)容內(nèi)容一般由當(dāng)事人約定，法律一般不作干涉一般包括以下條款：(1)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；(2)標(biāo)的；(3)數(shù)量；(4)質(zhì)量；(5)價(jià)款或者報(bào)酬；(6)履行期限、地點(diǎn)和方式；(7)違約責(zé)任；(8)解決爭議的方法。格式條款應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款第三節(jié)合同的效力一、有效合同條件?主體合格一一行為人具有相應(yīng)的締約能力?意思表示合法?內(nèi)容合格一一不違反法律或社會(huì)公共利益二、 無效合同一一從締約時(shí)起即沒有法律效力1、 有下列情形之一的，合同無效：52（一） 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二） 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三） 以合法形式掩蓋非法目的；（四） 損害社會(huì)公共利益；（五） 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。2、 合同中的下列免責(zé)條款無效：53（一） 造成對(duì)方人身傷害的；（二） 因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。三、 可變更可撤銷的合同一一由法院根據(jù)當(dāng)事人申請(qǐng)做出1、 下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：54（一） 因重大誤解訂立的；（二） 在訂立合同時(shí)顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。2、 有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：55（一）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（二）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。第四節(jié)合同的履行一、 履行原則1、 全面履行602、 誠信履行60—根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。3、 促進(jìn)交易履行61一合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。二、 合同內(nèi)容約定不明確時(shí)的履行62當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一） 質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行;沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。（二） 價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。（三） 履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。（四） 履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。（五） 履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。（六） 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。三、 合同履行中的抗辯權(quán)一一雙務(wù)合同1、 同時(shí)履行抗辯權(quán)：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求662、 順序履行抗辯權(quán)：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，（1）先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。（2）先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求673、 不安抗辯權(quán)：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：68（一） 經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二） 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三） 喪失商業(yè)信譽(yù)；（四） 有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任四、 合同的保全一一為防止債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少1、 代位權(quán)一一因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。732、 撤銷權(quán)一一因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。74第五節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓一、 合同變更（《合》77）當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同（《合》77）概念：合同成立后、履行完畢前，合同雙方當(dāng)事人協(xié)商一致、依法對(duì)原合同的內(nèi)容進(jìn)行修改、補(bǔ)充或者刪除的法律行為。推定未變更之情形（《合》78）當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。二、 合同轉(zhuǎn)讓?概念合同當(dāng)事人依法將合同的全部或部分權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給他人的行為-改變主體，不改變內(nèi)容。?分類（1） 合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓（2） 合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓（3） 合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓（一）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓概念（《合》79）債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人條件（《合》79、80）（1）合同權(quán)利具有可讓與性禁止讓與之情形：?根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓、?按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓、?依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。（2）債權(quán)人有通知債務(wù)人的義務(wù)：未經(jīng)通知，對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。（二） 合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓概念（《合》84）合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓又稱合同義務(wù)承擔(dān)，是指債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人，且應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。（三） 合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓概念（《合》88）合同義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓，是指當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，將合同中的權(quán)利、義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。案例：甲、乙兩公司訂有買賣合同，甲交貨10噸，乙付款100萬元。履約前，甲、丙訂立合同，甲出局，丙進(jìn)入。征求乙的意見，乙同意。后丙應(yīng)對(duì)乙負(fù)交貨義務(wù)，并有權(quán)請(qǐng)求乙清償100萬元。法定情形（《合》90）?當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。?當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)（內(nèi)部的比例協(xié)議有效，但不對(duì)抗債權(quán)人）。第六節(jié) 合同的終止一）合同終止的概念及原因概念合同終止是指合同當(dāng)事人雙方終止合同關(guān)系，合同所確立的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消滅。原因（《合》91）（一） 債務(wù)已經(jīng)按照約定履行；（二） 合同解除；（三） 債務(wù)相互抵銷；（四） 債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存；（五） 債權(quán)人免除債務(wù)；（六） 債權(quán)債務(wù)同歸于一人；（七） 法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。（二）合同的解除?概念合同有效成立之后，根據(jù)法定條件或者當(dāng)事人約定，提前終止合同權(quán)利。?種類協(xié)議解除法定解除協(xié)議解除（《合》93）?單方解除在訂立合同時(shí)約定解除合同的條件，當(dāng)解除合同條件成就時(shí)，解除權(quán)人便可以解除合同。如，甲乙約定：甲方遇到A、B、C條件時(shí)，可以單方解除合同；乙方遇到1、2、3條件時(shí)，可以單方解除合同。?雙方解除在合同履行過程中，經(jīng)雙方同意雙方協(xié)商解除合同。體現(xiàn)意思自治的原則。法定解除（《合》94）——限制單方解約（1） 概念：是指合同成立后，沒有履行或者沒有完全履行以前，當(dāng)事人一方行使法定解除權(quán)而使合同終止。（2） 原因或條件因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的（雙方都有解除權(quán)，免責(zé)）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)（即預(yù)期違約，非違約方享有解除權(quán)）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；法律規(guī)定的其他情形。注：第2、3、4項(xiàng)的立法本意是：只有不履行主要債務(wù)不能實(shí)現(xiàn)合同目的（即根本違約）的情況下才能行使解除（三） 抵消法定抵消（《合》99）（1） 概念：亦稱單方抵消，當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，仟何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。（2） 要件?雙方互負(fù)債務(wù)?雙方債務(wù)均已到期（若只有一方的債務(wù)到期，則只有先到期債務(wù)的債權(quán)人可以行使抵銷權(quán)）種類、品質(zhì)相同依照法律規(guī)定或合同性質(zhì)可以抵銷（3） 法定抵消權(quán)的行使當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷不得附條件或者附期限。協(xié)議抵消（《合》100）?概念協(xié)議抵銷亦稱雙方抵銷，是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。（四） 提存概念提存是指由于債權(quán)人的原因而無法向債權(quán)人交付標(biāo)的物時(shí)，債務(wù)人將標(biāo)的物交給提存機(jī)構(gòu)而使合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的一項(xiàng)制度。立法本意：由于債權(quán)人的原因致使合同不能履行，但債務(wù)人的債務(wù)并未消滅，債務(wù)人仍需履行義務(wù)，并須隨時(shí)履行，這對(duì)債務(wù)人是不公平的提存的適用條件（《合》101）（1） 債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；（2） 債權(quán)人下落不明；（3） 債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；（4） 法律規(guī)定的其他情形。提存規(guī)則（1） 提存機(jī)構(gòu)：是指負(fù)責(zé)保管提存物的法律規(guī)定機(jī)構(gòu)。1995年《提存公正規(guī)則》規(guī)定公證機(jī)關(guān)為提存機(jī)構(gòu)。（2） 標(biāo)的物的提存：標(biāo)的物不適于提存或者提存費(fèi)用過高的，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標(biāo)的物，提存所得的價(jià)款。（3） 提存通知：標(biāo)的物提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護(hù)人。（4） 提存法律效果（所有權(quán)、孳息、風(fēng)險(xiǎn)、費(fèi)用）提存期間，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。保管部門因保管不善致保管物毀損的對(duì)債權(quán)人負(fù)賠償責(zé)任。（5） 提存物的提取債權(quán)人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對(duì)債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。（6） 提存期限：債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國家所有。（五） 免除（《合》105）概念債權(quán)人免除債務(wù)人部分或者全部債務(wù)的，合同的權(quán)利義務(wù)部分或者全部終止，實(shí)質(zhì)上是債權(quán)人自愿放棄債權(quán)。法律性質(zhì)?免除是單方行為；?無因行為；?免除的意思表示不得撤消，但債權(quán)人的債權(quán)人可以提起撤消之訴。（六） 混同（《合》106）概念債權(quán)和債務(wù)同歸于一人的，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。法律性質(zhì)：事實(shí)行為。產(chǎn)生原因：企業(yè)合并。第七節(jié) 違約責(zé)任一、 違約責(zé)任概念（一） 概念違約責(zé)任即違反合同的民事責(zé)任，是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)，或者履行合同義務(wù)不符合規(guī)定（約定條件或者法律規(guī)定）時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。（二） 法律地位違約責(zé)任的作用不僅是保障合同履行、確保當(dāng)事人合法權(quán)益的需要，而且也是處理合同爭端、確保市場經(jīng)濟(jì)秩序的重要法律依據(jù)，是合同具有法律約束力的集中體現(xiàn)，是合同法律制度的核心內(nèi)容。（三） 違約責(zé)任的相對(duì)性（《合》121）當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。二、 承擔(dān)違約責(zé)任的前提和構(gòu)成要件（一）承擔(dān)違約責(zé)任的前提承擔(dān)違約責(zé)任要以合同的有效成立為前提。因?yàn)橹挥泻贤行Р艜?huì)使得合同具有法律約束力。如果合同無效，合同約定事項(xiàng)及當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)不受國家法律保護(hù)，不存在違約及違約責(zé)任的問題。二、承擔(dān)違約責(zé)任的前提和構(gòu)成要件（二）構(gòu)成要件違約行為：當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合規(guī)定，體系如下：「履行不能＜不履行1拒絕履行「遲延給付實(shí)際違約j遲延履行H遲延受領(lǐng)（《合》107）"L\_瑕疵履行J?瑕疵給付加害給付不完全履行■「 1J部分履行（二）構(gòu)成要件存在損害事實(shí)違約行為與損害事實(shí)之間存在因果關(guān)系歸責(zé)原則（1） 違約責(zé)任以無過錯(cuò)責(zé)任為原則，即只要符合上述三要件，無論當(dāng)事人主觀上是否具有過錯(cuò)，出免責(zé)事由外，均需承擔(dān)違約責(zé)任。（2） 合同法中過錯(cuò)責(zé)任總結(jié)?第189條【贈(zèng)與合同中的贈(zèng)與人的毀損贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的賠償責(zé)任】?第191條【贈(zèng)與合同中的贈(zèng)與人對(duì)贈(zèng)與物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任】?第374條【保管合同中的保管人的過錯(cuò)責(zé)任】?第394條【倉儲(chǔ)合同中的保管人的過錯(cuò)責(zé)任】?第406條【委托合同中的受托人的過錯(cuò)責(zé)任】?第303條【客運(yùn)合同中的承運(yùn)人對(duì)旅客自帶物品毀損的過錯(cuò)責(zé)任】三、免責(zé)事由一）法定事由 不可抗力（《合》117、118）概念：指當(dāng)事人不能預(yù)見、不能避免并且不能克服的客觀情況。法律效力根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任。但應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，并提供相關(guān)證明。特殊規(guī)定當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。（二）免責(zé)條款概念：是指當(dāng)事人在合同中約定的用以免除或限制未來合同責(zé)任的條款。禁止性規(guī)定一無效的免責(zé)條款（《合》53）（1）免除造成對(duì)方人身傷害責(zé)任的條款；（2）免除因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失責(zé)任的條款。四、承擔(dān)違約責(zé)任的方式（救濟(jì)方式）一）繼續(xù)履行概念繼續(xù)履行是指當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時(shí)，對(duì)方當(dāng)事人可要求其承擔(dān)繼續(xù)完成合同義務(wù)的行為。分類（1） 金錢債務(wù)違約的繼續(xù)履行（《合》109）?金錢債務(wù)是指當(dāng)事人直接支付貨幣的義務(wù)，可以強(qiáng)制履行（2） 非金錢債務(wù)違約的繼續(xù)履行（《合》110）?非金錢債務(wù)是指除支付貨幣外的債務(wù)，如提供貨物、提供勞務(wù)、完成工作等。不適合強(qiáng)制履行之情形（1） 非金錢債務(wù)法律上或事實(shí)上不能履行；（2） 債務(wù)的標(biāo)的物不適于強(qiáng)制履行或履行費(fèi)用過高；（3） 債權(quán)人合理期限內(nèi)未請(qǐng)求等情形不能強(qiáng)制履行，但可以要求賠償損失等其他補(bǔ)救措施。（二） 采取補(bǔ)救措施概念（1） 廣義：繼續(xù)履行、賠償損失、支付違約金等均是違約責(zé)任的補(bǔ)救措施。（2） 狹義：繼續(xù)履行、賠償損失、支付違約金等以外的其他補(bǔ)救措施。具體內(nèi)容（1） 恢復(fù)原狀（2） 修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等（《合》111）。（三） 賠償損失概念因一方當(dāng)事人的違約行為而賠償對(duì)方當(dāng)事人所遭受的損失的法律制度。適用前提（《合》112）當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的（需舉證證明），應(yīng)當(dāng)賠償損失。賠償金額（《合》113）（1） 實(shí)際損失：損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。（2） 特殊規(guī)定：經(jīng)營者對(duì)消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（四） 違約金違約金的概念指當(dāng)事人在合同中約定或者由法律直接規(guī)定的，一方違約時(shí)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)量的貨幣或者損失賠償?shù)姆椒?。違約金的數(shù)額約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。違約金的性質(zhì)（1） 補(bǔ)償性質(zhì)（2） 是否具有懲罰性質(zhì)（否）（3）是否為合同履行的擔(dān)保方式（否（五） 定金1、 定義：是指合同當(dāng)事人一方，依據(jù)法律規(guī)定或者合同約定，在訂立合同時(shí)、或者合同訂立后履行前，預(yù)先給付對(duì)方當(dāng)事人的金錢用于擔(dān)保合同履行的制度。定金作為一種擔(dān)保形式。2、 數(shù)額：定金不得超過主合同標(biāo)的額的20%。3、 效力：（1） 合同履行，定金返還（2） 給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金（3） 收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金（4） 由于不可抗力不履行合同，定金返還（六） 損害賠償金、違約金及定金并存時(shí)適用規(guī)則1、 違約金與定金不能并用，二者選擇適用2、 約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。二、合同爭議處理（一） 和解或者調(diào)解（二） 仲裁（三） 訴訟第五章公司法律制度第一節(jié)公司法概述一、公司的概述（一） 概念：公司是由股東依照公司法的規(guī)定，以出資方式設(shè)立，股東以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。*（二） 公司的特征1、公司必須依法設(shè)立。*放任主義-特許主義-許可主義-準(zhǔn)則主義2、 公司是營利性的經(jīng)濟(jì)組織3、 公司是標(biāo)準(zhǔn)性、自由性的經(jīng)濟(jì)實(shí)體（三） 公司的構(gòu)成要素1、 股東：是公司的社員，是公司的設(shè)立者，是公司營利性目的的服務(wù)者，是公司風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)者。2、 章程：是公司存在的意志基礎(chǔ)，是股東意思自治的體現(xiàn)。公司章程可以對(duì)股東之間的利益和權(quán)利義務(wù)進(jìn)行規(guī)定，同時(shí)對(duì)于公司的組織管理和公司存續(xù)作出決策。3、 資本：是股東投入公司的財(cái)產(chǎn)，是公司資產(chǎn)的初始來源。4、 法人機(jī)關(guān)：法人意志的表達(dá)機(jī)關(guān)公司。*權(quán)力機(jī)關(guān)-重要事務(wù)的決策機(jī)關(guān)*執(zhí)行機(jī)關(guān)-法人的對(duì)外意志表達(dá)機(jī)關(guān)*監(jiān)督機(jī)關(guān)-監(jiān)管機(jī)關(guān)（四） 公司的種類1、 按公司構(gòu)成基礎(chǔ)不同：人合公司、資合公司、人合兼資合公司2、 按公司責(zé)任狀況不同：無限責(zé)任、有限責(zé)任、股份有限公司、兩合公司*3、 按公司組織系統(tǒng)不同*：總公司 分公司（不獨(dú)立）母公司 子公司（獨(dú)立）二、 公司法的概念和特征（一） 公司法的概念公司法是調(diào)整公司在設(shè)立、組織、清算及其他對(duì)內(nèi)對(duì)外活動(dòng)中發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（二） 公司法的性質(zhì)兼具公法性質(zhì)的私法兼具程序法內(nèi)容的實(shí)體法第二節(jié)有限責(zé)任公司的設(shè)立及其組織機(jī)構(gòu)一、概述（一） 涵義依照公司法的規(guī)定設(shè)立的，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。（二） 法律特征1、 資本不分為等額，出資證明書作為權(quán)利證明2、 股東以其認(rèn)繳的出資額為限負(fù)有有限責(zé)任3、 股東人數(shù)