股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理的權(quán)力分配及制衡關(guān)系

股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理的權(quán)力分配及制衡關(guān)系本文講述的公司治理結(jié)構(gòu)，主要包括公司股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理，建立、完善并規(guī)范運作公司的治理結(jié)構(gòu)制度體系，使公司權(quán)力機構(gòu)、決策機構(gòu)、執(zhí)行機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)各司其職、各負(fù)其責(zé)，又相互制衡，保證公司順利運行。一、公司治理結(jié)構(gòu)的職權(quán)（一）股東會股東會是由全體股東組成的非常設(shè)性機構(gòu)，它是公司最高權(quán)力機關(guān)，有權(quán)對公司的一切重要事務(wù)作出決議，對公司的運營發(fā)展起著全局性、指導(dǎo)性的作用，但是股東會對內(nèi)不能執(zhí)行管理職能，對外不能代表公司?！豆痉ā芬?guī)定：股東會行使下列職權(quán)：(一)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；(二)選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；(三)審議批準(zhǔn)董事會的報告；(四)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；(五)審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；(六)審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；(七)對公司增加或者減少注冊資本作出決議；(八)對發(fā)行公司債券作出決議；(九)對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；(十)修改公司章程；(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。前述規(guī)定了股東會法定10項職權(quán)，此外，為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保，超過一定額度的向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保的審議權(quán)歸股東會。除上述法定職權(quán)之外，公司還可以根據(jù)自身需要，在公司章程中增加股東會的其他職權(quán)。常見的股東會其他職權(quán)有：公司聘用、解聘律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所的決定權(quán)，審議股東的提案，審議批準(zhǔn)金額超過公司最近總資產(chǎn)一定比例的合同，檢查和監(jiān)督業(yè)務(wù)執(zhí)行的措施，必要時可以派遣特別審計員等。公司章程增加股東會其他職權(quán)的目的是劃清股東會和董事會職權(quán)的界限，對董事會的權(quán)利進行限制。股東會可以授權(quán)董事會暫行股東會某些法定職權(quán)，即以授權(quán)委托書形式，以股東會的名義授權(quán)給董事會暫行某些應(yīng)由股東會行使的法定職權(quán)，該項授權(quán)通常應(yīng)當(dāng)以具體執(zhí)行股東會某項現(xiàn)有決議為限。為促進公司規(guī)范運作，提高股東會議事效率，保障股東合法權(quán)益，保證股東會程序及決議內(nèi)容的合法有效性，公司還應(yīng)該制定股東會議事規(guī)則，股東會議事規(guī)則通常由董事會擬定草案，經(jīng)股東會以普通決議通過后生效。股東會議事規(guī)則包括公司章程相關(guān)部分的內(nèi)容，但議事規(guī)則的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)比公司章程更詳盡。股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。有限責(zé)任公司設(shè)立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定做成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。（二）董事會董事會由股東會選舉的董事組成并對股東會負(fù)責(zé)，是代表公司行使經(jīng)營決策權(quán)的公司常設(shè)性機構(gòu)，其起到了承上（股東會）啟下（經(jīng)營管理層）的作用，處于公司治理的核心地位?！豆痉ā芬?guī)定：有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人；但是，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期太短不利于公司的穩(wěn)定，建議公司選擇3年任期。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。《公司法》規(guī)定，董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：(一)召集股東會會議，并向股東會報告工作；(二)執(zhí)行股東會的決議；(三)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；(四)制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；(五)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；(六)制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；(七)制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；(八)決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；(九)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項；(十)制定公司的基本管理制度；(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。注意：1、不允許以任何形式剝奪董事會的上述十項法定職權(quán)；2、股東會可以通過股東會決議授權(quán)董事會行使股東會部分職權(quán)。3、《公司法》第49條對經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定是任意性條款，公司可以通過制定和修改《公司章程》授予董事會行使部分經(jīng)理職權(quán)；4、公司還可以規(guī)定權(quán)利行使不明時，董事會對公司事務(wù)享有排他性的管理權(quán)。董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。在議事規(guī)則中可以明確劃分董事會決議種類，將董事會決議分為普通決議和特別決議，普通決議經(jīng)半數(shù)董事同意通過，特別決議需2/3董事同意通過。議事規(guī)則可規(guī)定向股東會提交的修改公司章程、利潤分配、彌補虧損、重大投資項目、收購兼并等重大問題方案作為特別決議事項。董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實行一人一票。董事的職權(quán)為履行職責(zé)，公司應(yīng)保障董事享有：1、表決權(quán)，這是董事的基本權(quán)利，也是董事履行職責(zé)的基本方式。2、知情權(quán)，包括查閱公司賬簿和記錄、審查公司財務(wù)報告和檢查公司財務(wù)的權(quán)利。3、建議和質(zhì)詢權(quán)，即董事有權(quán)向公司經(jīng)營管理層提出建議和質(zhì)詢，對此公司管理層必須給予答復(fù)。4、提案權(quán)，董事可以向董事會提出提案。5、董事還有權(quán)獲得薪酬，董事的薪酬應(yīng)經(jīng)股東會審議通過。董事除了出席公司董事會議，參與董事會決策外，日常工作職權(quán)，具體體現(xiàn)在執(zhí)行董事會決議委托的業(yè)務(wù)，處理董事會委托分管的日常事務(wù)。參照《上市公司治理準(zhǔn)則》，董事可分別參加戰(zhàn)略管理和投資決策委員會，預(yù)算和財務(wù)管理委員會，審計委員會，提名委員會，薪酬、績效考核和激勵委員會等。按照董事的職能劃分，各董事分別負(fù)責(zé)生產(chǎn)、采購、銷售、財務(wù)、審計、風(fēng)控等工作。有的公司也從地區(qū)的角度進行劃分，每一個董事負(fù)責(zé)某一地區(qū)的業(yè)務(wù)。董事長職權(quán)：（一）主持股東大會和召集、主持董事會會議；閉會期間領(lǐng)導(dǎo)董事會的日常工作；（二）督促、檢查董事會決議的執(zhí)行；（三）簽署公司股票（股權(quán)憑證）、公司債券及其他有價證券；（四）簽署董事會重要文件和其他應(yīng)由公司法定代表人簽署的其他文件；（五）行使法定代表人的職權(quán)；（六）在發(fā)生特大自然災(zāi)害等不可抗力的緊急情況下，對公司事務(wù)行使符合法律規(guī)定和公司利益的特別處置權(quán)，并在事后向公司董事會和股東（大）會報告；（七）董事會授予的其他職權(quán)。注意：董事長與各董事?lián)碛衅降鹊臋?quán)利，董事長無權(quán)代替董事會行使職權(quán)，董事長和董事之間沒有上下級關(guān)系。注意：有限責(zé)任公司董事長、副董事長可以在股東會上直接確定由哪個股東選派的董事?lián)?，不一定要通過董事會選舉。但是這種產(chǎn)生的方式要在投資合同、《公司章程》中作出明確約定。（三）監(jiān)事會監(jiān)事會是由全體監(jiān)事組成的常設(shè)性機構(gòu)，它是公司的監(jiān)督機關(guān)，主要監(jiān)督董事、經(jīng)理的經(jīng)營管理情況和公司財務(wù)。監(jiān)事會行使職權(quán)不需要形成集體決議，各監(jiān)事均平等享有監(jiān)督權(quán)，可單獨進行監(jiān)督?！豆痉ā芬?guī)定：有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。監(jiān)事任期屆滿未及時改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。監(jiān)事的提名為確保中小股東的利益，保障監(jiān)事會的中立性，可考慮適當(dāng)限制大股東監(jiān)事提名權(quán)利。建議公司采納的方式包括但不限于：第一大股東提名的監(jiān)事不能超過監(jiān)事總數(shù)的一定比例；同一股東不得同時提名董事、監(jiān)事；排除董事會提名監(jiān)事的權(quán)利。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)：(一)檢查公司財務(wù)；(二)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；(三)當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；(四)提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；(五)向股東會會議提出提案；(六)依照本法第一百五十一條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；(七)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。上述監(jiān)事會的法定職權(quán)不允許剝奪和限制。針對當(dāng)前大多數(shù)有限責(zé)任公司監(jiān)事會形同虛設(shè)的現(xiàn)實，建議應(yīng)賦予監(jiān)事會一些具體的、行之有效的職權(quán)。具體不在此詳述。監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔(dān)。監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費用，由公司承擔(dān)。監(jiān)事的權(quán)利為了更好地履行職責(zé)，監(jiān)事應(yīng)享有知情權(quán)、對董事會決議的質(zhì)詢和建議權(quán)、列席董事會會議權(quán)。董事會有義務(wù)確保監(jiān)事的上述權(quán)利得到落實。為了避免監(jiān)事之間的掣肘，可以建議公司采取監(jiān)事單獨行使職權(quán)制度，監(jiān)事會對個別監(jiān)事的行為不進行限制。監(jiān)事的責(zé)任為確保監(jiān)事能夠有效履行職責(zé)，建議公司加重監(jiān)事的責(zé)任。如要求監(jiān)事對公司對外披露的信息具有核實義務(wù)，對其真實性、完整性負(fù)責(zé)。監(jiān)事會主席法律規(guī)定監(jiān)事會主席必須由監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生，國有企業(yè)、國有重點金融機構(gòu)監(jiān)事會主席由國務(wù)院任命。與其他監(jiān)事相比，監(jiān)事會主席還享有召集和主持監(jiān)事會會議的法定權(quán)利。為了有效發(fā)揮監(jiān)事會的監(jiān)督作用，建議適當(dāng)擴大監(jiān)事會主席的權(quán)利，例如監(jiān)事會主席享有督促、檢查監(jiān)事會會議決議執(zhí)行，監(jiān)事會主席在監(jiān)事會閉會期間行使監(jiān)事會部分職權(quán)。（四）經(jīng)理股份有限責(zé)任公司經(jīng)理是必設(shè)機關(guān)，對于有限責(zé)任公司，我國《公司法》采用任意設(shè)立經(jīng)理職務(wù)的態(tài)度。有限責(zé)任公司可以根據(jù)公司規(guī)模、股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東參與公司治理的程度在章程中規(guī)定是否設(shè)置經(jīng)理崗位?！豆痉ā返谒氖艞l規(guī)定，有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。第一百一十三條規(guī)定，股份有限公司設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理是公司的執(zhí)行機關(guān)，通常由個人擔(dān)任，經(jīng)理屬于執(zhí)行層面的領(lǐng)導(dǎo)，由董事會聘任，負(fù)責(zé)具體事務(wù)的執(zhí)行和日常經(jīng)營管理，經(jīng)理可以外聘職業(yè)經(jīng)理人擔(dān)任，也可由董事或股東擔(dān)任。作為董事會的輔助機關(guān)，經(jīng)理一般從屬于董事會，聽從于董事會的指揮和監(jiān)督。經(jīng)理的職權(quán)范圍來自于董事會的授權(quán)，只能在董事會或董事長授權(quán)的范圍內(nèi)對外代表公司。董事長兼總經(jīng)理我國《公司法》對公司治理結(jié)構(gòu)的設(shè)置是由經(jīng)理層實施具體經(jīng)營管理，董事會通過聘任和考核總經(jīng)理對其進行監(jiān)督和控制。如果董事長兼任總經(jīng)理，則很難界定董事會與經(jīng)理的職能，破壞了立法者所設(shè)計的權(quán)力監(jiān)督體系，可能促成內(nèi)部人控制，所以通常律師建議有一定規(guī)模的公司不應(yīng)采用董事長兼總經(jīng)理制度。公司經(jīng)理聘任和解聘及報酬由董事會決定，這是董事會的法定權(quán)利，股東及股東會不得干預(yù)。當(dāng)董事會選定的經(jīng)理不符合公司規(guī)定的任職資格或沒有完成經(jīng)營任務(wù)時，股東可以提出異議。《公司法》規(guī)定：有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：(一)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；(二)組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；(三)擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案；(四)擬訂公司的基本管理制度；(五)制定公司的具體規(guī)章；(六)提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人；(七)決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；(八)董事會授予的其他職權(quán)。公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)理列席董事會會議。建議：公司在經(jīng)理職權(quán)不侵犯董事會法定職權(quán)的基礎(chǔ)上，根據(jù)自身需要選擇經(jīng)理的職權(quán)，但須注意經(jīng)理與董事會在財權(quán)、人事權(quán)限上的劃分，防止經(jīng)理為了追求執(zhí)業(yè)生涯業(yè)績而損害公司的長期持續(xù)發(fā)展能力。二、權(quán)力制衡理念在公司治理結(jié)構(gòu)中的體現(xiàn)（一）股東會與董事會之間的權(quán)力制衡股東會作為公司最高權(quán)力機構(gòu)，對公司內(nèi)部高層經(jīng)營管理人員的權(quán)力制衡表現(xiàn)在：選舉和罷免董事和批準(zhǔn)公司重大經(jīng)營事項;對玩忽職守、未盡到受托責(zé)任的董事進行起訴；對公司信息和有關(guān)帳目文件的知情權(quán)和監(jiān)察權(quán)。此外，股東對董事會的權(quán)力的制衡還可通過訴權(quán)來實現(xiàn)，即以司法救濟途徑保護股東對董事會有效的制約，主要包括直接訴訟和代表訴訟(派生訴訟)兩種,股東訴訟制度的建立有利于防止公司董事、高管及大股東對公司利益的侵犯，保障小股東的利益。（二）董事會內(nèi)部的權(quán)力制衡董事會內(nèi)部的權(quán)力制衡主要體現(xiàn)在各董事之間不同職能的分工，如將董事會成員劃分為執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事(獨立董事),執(zhí)行董事主要承擔(dān)公司決策職能,而非執(zhí)行董事主要承擔(dān)對經(jīng)營者的選擇、評價和監(jiān)督職能，又如將董事會的權(quán)力再予以細(xì)分,下設(shè)若干個專門委員會,其中最主要的是投資