國際私法簡答題

簡答題：簡述涉外民事法律沖突產(chǎn)生的原因。①各國之間存在著正常的民事交往——必要條件②各國民事法律制度互不相同——前提條件③各國承認外國人在內(nèi)國的民事法律地位——充分條件④各國在一定條件下承認外國民事法在內(nèi)國的域外效力——充要條件2、簡述國際私法調(diào)整涉外民事關系的方法一般認為,國際私法調(diào)整涉外民事法律關系的方法有兩種:一種是間接調(diào)整方法；一種是直接調(diào)整方法。所謂間接調(diào)整方法，是指在有關的國內(nèi)法或國際條約中規(guī)定某類涉外民事法律關系受何國（或地區(qū)）法律調(diào)整或支配，而不直接規(guī)定涉外民事法律關系當事人之間實體權利義務的方法所謂直接方法，是指根據(jù)有關國內(nèi)法、國際條約或國際慣例中直接規(guī)定當事人權利義務的“實體法規(guī)范”來確定涉外民事法律關系當事人權利義務的方法。3、構(gòu)成國際私法上的先決問題必須具備哪些條件？對于先決問題的準據(jù)法的選擇我國是如何規(guī)定的？（1）構(gòu)成先決問題的條件：1、按照法院地的沖突規(guī)則，主要問題的準據(jù)法是外國法。該先決問題相對獨立與主要問題，可以作為一項單獨的爭議向法院提出，并且有針對它的沖突規(guī)范可以適用。依準據(jù)法所屬國針對先決問題的沖突規(guī)范所應適用的法律，與依法院地針對先決問題的沖突規(guī)范所應適用的法律不同，由二者得出的判決結(jié)果將完全相反。以上三個條件缺一不可（2）我國采用綜合分析的方法，考慮先決問題是與法院地法還是與主要問題所屬國聯(lián)系密切，然后再確定準據(jù)法。4、舉例說明單邊沖突規(guī)范、雙邊沖突規(guī)范及其二者的關系。（1）單邊沖突規(guī)范：是明確規(guī)定使用某國法律的沖突規(guī)范。主要有兩種類型：=1\*GB3①直接指明只適用內(nèi)國法的單邊沖突規(guī)范；=2\*GB3②直接指明只適用外國法的單邊沖突規(guī)范。雙邊沖突規(guī)范：其系屬既不明確規(guī)定適用內(nèi)國法，也不明確規(guī)定使用外國法，而是提供一個以某種標志(即連接點)為導向的法律適用原則。（2）區(qū)別與聯(lián)系：雙邊沖突規(guī)范旨在回答的是一個普遍性的問題，因而具有普遍適用性且比較完備；單邊沖突規(guī)范一般只規(guī)定某一特殊問題應當使用特定國家的法律，雖然適用上較為直截了當，但亦給法官在使用法律時留下缺口，法官需要在該特定國家的法律中尋找應當使用的具體的法律規(guī)范。而從內(nèi)容上來說，任何一個雙邊沖突規(guī)范都可以分解為兩個相互對立的單邊沖突規(guī)范。5、簡述我國《涉外民事關系法律適用法》中關于侵權行為之債法律適用的規(guī)定中國《涉外民事關系法律適用法》中關于一般侵權行為之債法律適用的規(guī)定：我國《涉外民事關系法律適用法》第44條規(guī)定：“侵權責任，適用侵權行為地法律，但當事人有共同經(jīng)常居所地的，適用共同經(jīng)常居所地法律。侵權行為發(fā)生后，當事人協(xié)議選擇適用法律的，按照其協(xié)議?！敝袊渡嫱饷袷玛P系法律適用法》中關于特殊類型侵權行為之債的法律適用的規(guī)定：①產(chǎn)品責任：第45條：產(chǎn)品責任，適用被侵權人經(jīng)常居所地法律；被侵權人選擇適用侵權人主營業(yè)地法律、損害發(fā)生地法律的，或者侵權人在被侵權人經(jīng)常居所地沒有從事相關經(jīng)營活動的，適用侵權人主營業(yè)地法律或者損害發(fā)生地法律。②網(wǎng)絡侵權：第46條：通過網(wǎng)絡或者采用其他方式侵害姓名權、肖像權、名譽權、隱私權等人格權的，適用被侵權人經(jīng)常居所地法律。③不當?shù)美?、無因管理：第47條：不當?shù)美?、無因管理，適用當事人協(xié)議選擇適用的法律。當事人沒有選擇的，適用當事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用不當?shù)美?、無因管理發(fā)生地法律。6、簡述準據(jù)法的特點及其構(gòu)成特點：1、能夠確定當事人具體的權利義務關系的實體法。2、是按照沖突規(guī)范的指引所援用的法律。準據(jù)法是獨立于沖突規(guī)范之外的具體法律。準據(jù)法不是沖突規(guī)范當中的結(jié)構(gòu)。4、準據(jù)法必須能夠直接確定某一涉外民事法律關系當事人具體的權利與義務，不是抽象的法律體系。7、簡述我國國際私法淵源的形式及地位1、國內(nèi)立法，是國際私法規(guī)范的最早表現(xiàn)形式，也是最主要的淵源。沖突規(guī)范是最主要規(guī)范，成文法國家為主。國內(nèi)判例，判例法國家為第一淵源,但在成文法國家深受重視,判例是成文法補充，構(gòu)成國際私法的輔助淵源。我國是成文法國家,不承認判例具有法律約束力。國際條約，原則上只對締約國有約束力，但是，該原則并不意味著一些重要的多邊條約對非締約國的影響，甚至是深遠的影響。國際慣例，國際慣例不具有當然的法律效力，要取得法律效力必須經(jīng)過國家的認可。法理或?qū)W說、一般法律原則。學哲學說唯有為統(tǒng)治階級所接受并上升為統(tǒng)治階級的一致后，方成為淵源。一般法律原則確定的標準難于統(tǒng)一，但不影響它作為淵源（至少是國際統(tǒng)一私法的）所得到的普遍認同。8、簡述連結(jié)點的發(fā)展趨勢1．由僵硬向靈活方向發(fā)展。采用靈活連結(jié)點的作法起始于合同領域，現(xiàn)在卻遠遠超出了這個范圍。2．由簡單向復雜方向發(fā)展。這一方面表現(xiàn)在連結(jié)點數(shù)量的增多，另一方面表現(xiàn)在復數(shù)連結(jié)點類型的增加。選擇或選擇無效時，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。2、最密切聯(lián)系在其他非合同領域中的應用：（1）對扶養(yǎng)關系，我國規(guī)定：扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律；（2）在解決自然人國籍積極沖突時，涉外適用法第規(guī)定：依照本法適用國籍國法律，自然人具有兩個以上國籍的，適用有經(jīng)常居所的國籍國法律；在所有國籍國均無經(jīng)常居所的，適用與其有最密切聯(lián)系的國籍國法律。（3）在解決自然人住所積極沖突時，民通規(guī)定：當事人有兩個以上營業(yè)所的，應以與產(chǎn)生糾紛的民事關系有最密切聯(lián)系的營業(yè)所為準；（4）多法域中的區(qū)際問題（5）物權問題。涉外適用法第第37條“有價證券，適用有價證券權利實現(xiàn)地法律或者其他與該有價證券有最密切聯(lián)系的法律?！?/p>

論述外國法人的認可函義及我國對外國法人認可的主要規(guī)定（一）外國法人認可的概念

外國法人的認可就是指內(nèi)國對外國法人的主體資格及其在內(nèi)國從事民事活動的認可。

（二）外國法人認可的方式

各國根據(jù)本國的國情，對外國法人的認可有以下四種方式：

1、相互認可，即通過制訂國際條約保證相互認可各自的法人。

2、一般認可，即內(nèi)國對于外國特定法人，不問其屬于何國，一般都加以認可。一般認可對外國法人只要依內(nèi)國法的規(guī)定辦理了必要的登記和注冊手續(xù)，即可取例得在內(nèi)國活動的權利。

3、特別認可，即內(nèi)國對于外國法人通過登記或批準程序加以認可。這種程序有利于控制外國法人在內(nèi)國的活動，但逐個認可，程序繁瑣，不便于國際經(jīng)貿(mào)活動的進行。

4、分別認可，即根據(jù)外國法人的性質(zhì)，采取不同的認可辦法：對商業(yè)性的法人采取一般認可制，對非商業(yè)性法人采取特別認可制（三）外國法人在中國的認可

我國關于外國法人的認可的規(guī)定，目前主要體現(xiàn)在1980年國務院頒發(fā)《關于管理外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)的暫行規(guī)定》第2條中。該條規(guī)定，“外國企業(yè)確有需要在中國設立常駐代表機構(gòu)的，必須提出申請，經(jīng)過批準，辦理登記手續(xù)。未經(jīng)批準登記的，不得開展常駐業(yè)務活動”?？梢?，我國對外國法人的常駐代表機構(gòu)采取的是特別認可程序。對來中國投資的外國法人，我國都要對“