法理學(xué)-第二編-張文顯

高等教育出版社第二編法的本體法的本體就是法的存在及其本質(zhì)、聯(lián)系和規(guī)律。具體來說，法的本體問題包括法的概念、法的本質(zhì)、法的根本特征、法的要素、法的體系、法的淵源、形式和效力等。范疇是理論思維和理性認(rèn)識(shí)的載體。對(duì)法的本體問題的理論研究的展開和理性認(rèn)識(shí)的表達(dá)離不開一系列范疇，如法、權(quán)利、義務(wù)、法律行為、法律關(guān)系、法律責(zé)任、法律程序。這些范疇稱為法的本體范疇。高等教育出版社第五章法的概念第一節(jié)法、法律的語義分析第二節(jié)法的根本特征第三節(jié)法的本質(zhì)第四節(jié)法的作用高等教育出版社1.法的釋義2.法的根本特征3.法的本質(zhì)4.法的作用本章重點(diǎn)提示：高等教育出版社第一節(jié)法、法律的語義分析一、漢語中的“法〞及相關(guān)概念關(guān)于中文法字的來源，古代曾有神獸決獄的傳說：相傳在很久很久以前，有一個(gè)部落聯(lián)盟生息在黃河流域。該部落聯(lián)盟首領(lǐng)舜委任皋陶為司法官。皋陶正直無私，執(zhí)法公正，非常受人愛戴。他在處理案件時(shí)，假設(shè)有疑難，就令人牽出一頭神獸，該神獸名廌，又名獬豸。高等教育出版社《異物志》說：“東北荒中，有獸名獬，一角，性忠，見人斗，那么觸不直者；聞人論，那么咋不正者。〞漢代王充《論衡·是應(yīng)》說：“鹿者，一角之羊也，情知有罪，皋陶治獄，其罪疑者，令羊觸之。有罪那么觸，無罪那么不觸，斯蓋天生一角圣獸，助獄為驗(yàn)。〞此獸似羊非羊，似牛非牛，似鹿非鹿，也有人說它同麒麟相像。它的頭上長著一支獨(dú)角，鋒利無比，故又俗稱獨(dú)角獸。高等教育出版社獨(dú)角獸高等教育出版社中文法字，在西周金文中寫作“灋〞，與其他漢字一樣，是一個(gè)絕妙的意象豐富的象形文字。漢代許慎《說文解字》說：“灋，刑也。平之如水，故從水；廌所以觸不直者去之，從去。〞灋由三局部組成：氵、廌、去。氵，平坦之如水，一說喻示法象水一樣平，是為公平、公正；一說將人犯置于水面凜去。廌〔音zhi〕，神獸。《說文解字》說：“解廌，獸也。似山羊一角。古者決訟，令觸不直。象形從豸者。凡廌之屬，皆從廌。〞高等教育出版社古代的法律制度表達(dá)了兩個(gè)方面內(nèi)容：其一，以刑為本；其二，神明裁判。所謂神明裁判，就是借助于神的力量和方式來考驗(yàn)考察當(dāng)事人，以確定其人是非曲直，判定有罪或無罪的原始審判方式。神明裁判使訴訟裁決及其形式披上神圣的外衣，使人誠心信服。高等教育出版社思考：比較法、刑、律在古代文獻(xiàn)中，稱法為刑，法與刑通用。如夏朝之禹刑、商朝之湯刑、周朝之呂刑，春秋戰(zhàn)國時(shí)期有刑書、刑鼎、竹刑。魏相李悝集諸國刑典，造《法經(jīng)》六篇，改刑為法。古代中國法又往往與律通用，商鞅變法，改法為律。從此“律〞字廣泛使用，其頻率高于法，“法〞、“律〞兩字是分開使用的，直到清末民初才被廣泛使用。高等教育出版社二、西文中的“法〞及相關(guān)概念在西方語言中，含有法、法律的語義的詞更為復(fù)雜。從語源來說，西方的“法〞一詞都來自拉丁文。拉丁文的jus和lex，德文的recht和gesetz，法文的droit和loi，等等，其中jus、recht、droit均可翻譯為法，同時(shí)又有權(quán)利、正義、公平或規(guī)律、規(guī)那么等內(nèi)涵。英語有l(wèi)aw、norm、rule、act等詞，其中l(wèi)aw有規(guī)那么、規(guī)律雙重含義，加定冠詞又有不同含義，Alaw指單個(gè)法律，Thelaw指整體法。總的來說，西方法的詞意的核心是正義〔公平、公正〕，是正義的化身，其次是權(quán)利，再次是規(guī)那么，人的權(quán)利之規(guī)那么。高等教育出版社三、學(xué)術(shù)意義上的“法〞的概念馬克思主義法的定義：法是由國家制定、認(rèn)可并由國家保證實(shí)施的，反映特定物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級(jí)〔或人民〕的意志，以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容，以確認(rèn)、保護(hù)和開展統(tǒng)治階級(jí)〔或人民〕所期望的社會(huì)關(guān)系、社會(huì)秩序和社會(huì)開展目標(biāo)為目的的行為標(biāo)準(zhǔn)體系。思考：法、法律兩詞的指稱在現(xiàn)代漢語中，法、法律兩詞根本上可以當(dāng)作同義詞。但也有區(qū)別，都可以進(jìn)行廣義和狹義的區(qū)分。高等教育出版社廣義的法是指所有的法律、法律現(xiàn)象，既包括實(shí)在法〔現(xiàn)實(shí)法、制定法、國家法、實(shí)然法〕，又包括自然法〔理想法、正義法、應(yīng)然法、超法律原理〕，既可以用在標(biāo)準(zhǔn)的意義方面，作為專門的法學(xué)范疇和法律用語，也可以作為團(tuán)體組織中所有的規(guī)矩，如黨紀(jì)、廠法、幫規(guī)，這種用法具有一定的比喻性。狹義的法，區(qū)別于法律，特指自然法，即社會(huì)中的價(jià)值觀念，永恒的、普遍有效的正義原那么和道德公理。高等教育出版社廣義的法律是指法律的整體，包括由國家制定的憲法、法律、法令、條例、決議、指示、規(guī)章等標(biāo)準(zhǔn)性法律文件和國家認(rèn)可的慣例、習(xí)慣、判例、法理等。在中國，包括作為根本法的憲法，全國人大及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律，國務(wù)院制定的行政法規(guī)，地方國家權(quán)力機(jī)關(guān)制定的地方性法規(guī)，國務(wù)院各部委制定的行政規(guī)章，省級(jí)人民政府制定的地方性規(guī)章等等。高等教育出版社狹義的法律是指擁有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)根據(jù)法定權(quán)限，依照法定程序所制定的標(biāo)準(zhǔn)性法律文件。在中國僅指全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律。高等教育出版社《中國青年報(bào)》2001年4月12日4月10日，荷蘭議會(huì)一院以46票對(duì)28票通過了“安樂死〞法案，從而使荷蘭成為世界上醫(yī)生幫助病人“安然死亡〞合法化的第一個(gè)國家。在荷蘭，有關(guān)“安樂死〞的辯論已有30年的歷史，醫(yī)生對(duì)病人實(shí)施“安樂死〞的做法也有20個(gè)年頭。1993年，荷蘭通過了默認(rèn)“安樂死〞的指針。雖然，此前“安樂死〞尚未合法，但在寬容開放的荷蘭，“安樂死〞每年多達(dá)4000例。去年11月，“安樂死〞法案以104對(duì)40票率先在荷蘭議會(huì)二院通過。此次議會(huì)一院的表決為“安樂死〞在荷蘭合法化鋪平了道路。預(yù)計(jì)，荷蘭女王在未來幾周里將簽署該法案，使之正式生效。課堂討論高等教育出版社荷蘭民眾在安樂死問題上的態(tài)度鏈接到相關(guān)網(wǎng)址＞＞高等教育出版社從上面這個(gè)案例可以看出，法律首先是由國家制定的，在荷蘭議會(huì)沒有通過“安樂死〞法案之前，雖然“安樂死〞在民眾中已廣為接受，但在法律上卻是非法的，“安樂死〞行為也一直在暗地里進(jìn)行。高等教育出版社其次，法律的內(nèi)容要反映社會(huì)中多數(shù)人的意志，在荷蘭“安樂死〞經(jīng)過三十年的論辯終于獲得通過，這是與民眾的寬容開放與持久努力分不開的。再次，法律內(nèi)容的實(shí)質(zhì)在于規(guī)定權(quán)利，即確認(rèn)在社會(huì)中已經(jīng)廣為接受的行為，以權(quán)利的形式在法律上規(guī)定下來，以使法律與現(xiàn)實(shí)相符。最后，法律表達(dá)人們所期望的一種社會(huì)秩序和社會(huì)生活的樣態(tài)與目標(biāo)。高等教育出版社第二節(jié)法的根本特征一、法是調(diào)整人的行為的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)〔一〕在社會(huì)體系中，法屬于社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)的范疇法的標(biāo)準(zhǔn)性具體表達(dá)在：1.法對(duì)人們?nèi)绾涡袨樘岢隽嗣鞔_指示。2.法的內(nèi)容具有一般性和概況性。3.法是反復(fù)適用的。〔二〕人的行為是法的調(diào)整對(duì)象高等教育出版社二、法是出自國家的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)法區(qū)別于其他社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)的首要之處在于，法是由國家創(chuàng)立的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)。法既然是由國家制定或認(rèn)可的，它就必然具有國家意志的屬性，因此具有高度統(tǒng)一性、普遍適用性。高等教育出版社三、法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)法是通過規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)，以權(quán)利和義務(wù)為機(jī)制，影響人們的行為動(dòng)機(jī)，指引人們的行為，調(diào)整社會(huì)關(guān)系的。法律通過規(guī)定權(quán)利，使人們獲得某些利益或者自由。義務(wù)意味著人們必須作或不作一定行為。高等教育出版社四、法是由國家保證實(shí)施的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)道德依靠人們的內(nèi)心信念、社會(huì)輿論保證實(shí)施。社會(huì)組織的規(guī)章制度主要依靠社會(huì)組織的強(qiáng)制力來實(shí)施。法具有國家強(qiáng)制性，是以國家強(qiáng)制力為后盾，由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的。高等教育出版社第三節(jié)法的本質(zhì)一、法的現(xiàn)象與本質(zhì)本質(zhì)與現(xiàn)象是一對(duì)范疇。任何事物都有本質(zhì)和現(xiàn)象兩個(gè)方面，本質(zhì)是事物的內(nèi)部聯(lián)系，現(xiàn)象是事物的外部聯(lián)系。法的本質(zhì)和法的現(xiàn)象分別從法的內(nèi)部依據(jù)和法的外部顯現(xiàn)兩個(gè)方面把握法律現(xiàn)象。法的現(xiàn)象是法的外部聯(lián)系和外表特征，是外露的、多變的，通過經(jīng)驗(yàn)的、感性的認(rèn)識(shí)就能了解到。法的本質(zhì)那么深藏于法的現(xiàn)象背后，是法存在的根底和變化的決定性力量，是深刻的、穩(wěn)定的，不可能通過感觀直接把握，需要通過思維抽象才能把握。高等教育出版社二、法的本質(zhì)的兩個(gè)層次〔一〕法是統(tǒng)治階級(jí)意志的表達(dá)1.法是“意志〞的表達(dá)或反映。2.法是“統(tǒng)治〞階級(jí)意志的反映。3.法是統(tǒng)治“階級(jí)〞意志的反映。4.法是“被奉為法律〞的統(tǒng)治階級(jí)的意志。高等教育出版社〔二〕法的內(nèi)容由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件決定社會(huì)物質(zhì)生活條件培植了人們的法律需要，同時(shí)又決定著法的本質(zhì)。社會(huì)物質(zhì)生活條件指與人類生存相關(guān)的地理環(huán)境、人口和物質(zhì)資料的生產(chǎn)方式，其中物質(zhì)生活資料的生產(chǎn)方式是決定性的內(nèi)容。統(tǒng)治階級(jí)意志的內(nèi)容由社會(huì)物質(zhì)生活條件決定是從最終決定意義上說的。高等教育出版社第四節(jié)法的作用一、法的作用的釋義〔一〕法的作用表現(xiàn)為法對(duì)人的行為和社會(huì)關(guān)系所產(chǎn)生的影響〔二〕法的作用的分類1.預(yù)期作用與實(shí)際作用2.積極作用與消極作用3.標(biāo)準(zhǔn)作用與社會(huì)作用高等教育出版社二、法的標(biāo)準(zhǔn)作用〔一〕告示作用〔二〕指引作用〔三〕評(píng)價(jià)作用〔四〕預(yù)測作用〔五〕教育作用〔六〕強(qiáng)制作用高等教育出版社三、法的社會(huì)作用法對(duì)物質(zhì)文明、精神文明、政治文明和生態(tài)文明的作用。高等教育出版社四、法的局限性〔一〕法只是許多社會(huì)調(diào)整方法的一種?！捕撤刹⒉荒苡行У馗深A(yù)或解決所有的社會(huì)問題?！踩撤删哂斜Ｊ匦浴⒔┗院拖拗菩??！菜摹撤ǖ倪\(yùn)作本錢巨大?！参濉撤勺饔玫某浞职l(fā)揮依賴一系列社會(huì)條件。高等教育出版社課堂練習(xí)一、單項(xiàng)選擇題1．法的最終決定因素是〔〕。A．統(tǒng)治階級(jí)意志B．階級(jí)斗爭狀況C．社會(huì)物質(zhì)生活條件D．歷史傳統(tǒng)2．由國務(wù)院制定的標(biāo)準(zhǔn)性法律文件，稱為〔〕。A．行政規(guī)章B．行政法C．法律D．行政法規(guī)高等教育出版社3．中國古代把“律〞字解釋為“均布〞，著重表達(dá)的含義是〔〕。A．標(biāo)準(zhǔn)B．刑罰C．公平D．正義4．在我國現(xiàn)代法律制度中，狹義的法律是指〔〕。A．包括憲法、行政法規(guī)在內(nèi)的一切標(biāo)準(zhǔn)性法律文件B．不包括憲法在內(nèi)的一切標(biāo)準(zhǔn)性法律文件C．全國人大及其常委會(huì)制定的法律D．全國人大制定的根本法律以及根本法律以外的法律高等教育出版社課堂練習(xí)二、多項(xiàng)選擇題1．以下哪些表述是非馬克思主義的？〔〕A．“法律政令者，吏民規(guī)矩繩墨也〞B．“法者，刑法也，所以禁強(qiáng)御暴也〞C．“法是使人們的行為服從規(guī)那么治理的事業(yè)〞D．“法律就是取得勝利并掌握國家政權(quán)的階級(jí)的意志的表現(xiàn)〞高等教育出版社2．以下哪些觀點(diǎn)不是馬克思主義關(guān)于法的本質(zhì)的觀點(diǎn)？〔〕A．“法是公共意志〞B．“法是民族意志〞C．“法是統(tǒng)治階級(jí)意志的表達(dá)〞D．“法是主權(quán)者的意志〞3．法的標(biāo)準(zhǔn)性表現(xiàn)在〔〕。A．法對(duì)人們?nèi)绾涡袨樘岢隽嗣鞔_的指示B．法的內(nèi)容具有一般性和概括性C．法是反復(fù)適用的D．法表現(xiàn)為權(quán)利和義務(wù)高等教育出版社課堂練習(xí)三、判斷正誤1．法的性質(zhì)是由一定社會(huì)的經(jīng)濟(jì)根底決定的，并且受社會(huì)因素的影響?！病?．任何法都既有階級(jí)性又有社會(huì)性?！病?．法愈能反映客觀規(guī)律，其科學(xué)性就愈強(qiáng)?！病掣叩冉逃霭嫔?．法由經(jīng)濟(jì)根底所決定，只要經(jīng)濟(jì)根底沒有根本變化，法也不會(huì)發(fā)生變化?！病?．法所表達(dá)的意志是由物質(zhì)生活條件決定的，其他因素不能對(duì)這種意志的內(nèi)容發(fā)生重大影響?！病?．法具有階級(jí)性，因此法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系都是階級(jí)關(guān)系、政治關(guān)系?！病掣叩冉逃霭嫔缯n堂練習(xí)參考答案一、單項(xiàng)選擇題1．C；2．D；3．C；4．C二、多項(xiàng)選擇題1．ABC；2．ABD；3．ABC三、判斷正誤1.對(duì)；2.對(duì)；3.對(duì)；4.錯(cuò)；5.錯(cuò)；6.錯(cuò)高等教育出版社課堂討論1．與其他社會(huì)現(xiàn)象相比，法有哪些根本特征？2．與以往的法學(xué)理論相比，馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)的認(rèn)識(shí)有何進(jìn)步意義？3．法的標(biāo)準(zhǔn)作用是什么？高等教育出版社課堂討論4．馬克思、恩格斯在《德意志意識(shí)形態(tài)》中指出，在一定的物質(zhì)生產(chǎn)關(guān)系中“占統(tǒng)治地位的個(gè)人除了必須以國家的形式組織自己的力量外，他們還必須給予它們自己的由這些特定關(guān)系所決定的意志以國家意志即法律的一般表現(xiàn)形式。〞在《共產(chǎn)黨宣言》中論述到資產(chǎn)階級(jí)觀念時(shí)，他們更為明確地指出：“你們的觀念本身是資產(chǎn)階級(jí)的生產(chǎn)關(guān)系和所有制關(guān)系從產(chǎn)物，正像你們的法不過是被奉為法律的你們這個(gè)階級(jí)的意志一樣，而這種意志的內(nèi)容是由你們這個(gè)階級(jí)的物質(zhì)生活條件決定的。〞請(qǐng)結(jié)合法的本質(zhì)的理論分析之。高等教育出版社5.馬克思說過：對(duì)于法律來說，除了我的行為以外，我是根本不存在的，我根本不是法律調(diào)整的對(duì)象。試分析之。高等教育出版社第六章法的淵源、形式和效力第一節(jié)法的淵源第二節(jié)法的形式第三節(jié)法的分類第四節(jié)法的效力高等教育出版社1.法的淵源2.法的形式3.法的分類4.法的效力本章重點(diǎn)提示：高等教育出版社第一節(jié)法的淵源一、法的淵源釋義〔一〕資源性要素〔二〕進(jìn)路性要素〔三〕動(dòng)因性要素高等教育出版社二、當(dāng)代中國法的主要淵源〔一〕立法〔二〕國家機(jī)關(guān)的決策和決定〔三〕司法機(jī)關(guān)的司法判例和法律解釋〔四〕國家和有關(guān)社會(huì)組織的政策〔五〕國際法〔六〕習(xí)慣〔七〕道德標(biāo)準(zhǔn)和正義觀念〔八〕社團(tuán)規(guī)章和民間合約〔九〕外國法〔十〕理論學(xué)說特別是法律學(xué)說高等教育出版社第二節(jié)法的形式一、法的形式概述法的形式指法的具體的外部表現(xiàn)形態(tài)。這一概念所指稱的主要是法由何種國家機(jī)關(guān)制定或者認(rèn)可，具有何種表現(xiàn)形式或效力等級(jí)。法的形式是個(gè)已然性的概念，說明法所存在和產(chǎn)生的方式，是一國的法和法律標(biāo)準(zhǔn)的既成產(chǎn)品，是以某種形式存在的已然的法。高等教育出版社二、法的形式和法的淵源的界分〔一〕未然與已然、可能和現(xiàn)實(shí)的分別，是法的淵源和法的形式的一個(gè)界分?！捕扯嘣徒y(tǒng)一的區(qū)分是法的淵源和法的形式的又一界分。高等教育出版社三、當(dāng)代中國法的形式〔一〕憲法〔二〕法律〔三〕行政法規(guī)〔四〕地方性法規(guī)〔五〕自治法規(guī)〔六〕行政規(guī)章〔七〕國際條約〔八〕其他法的形式高等教育出版社四、標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的標(biāo)準(zhǔn)化和系統(tǒng)化〔一〕標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的標(biāo)準(zhǔn)化〔二〕標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的系統(tǒng)化1.法的匯編，不是立法活動(dòng)。2.法的編纂，是重要的立法活動(dòng)。3.法的清理，是重要的立法活動(dòng)。高等教育出版社第三節(jié)法的分類一、法的分類界說法的分類，就是以一定的標(biāo)準(zhǔn)，將法與法之間的界限廓清。法的分類問題所指的是法與法之間的一種界限或邏輯結(jié)構(gòu)問題。高等教育出版社二、法的一般分類〔一〕國內(nèi)法和國際法〔二〕成文法和不成文法〔三〕根本法和普通法〔四〕一般法和特別法〔五〕實(shí)體法和程序法〔六〕公法和私法高等教育出版社〔一〕國內(nèi)法與國際法以法的創(chuàng)制和適用范圍為標(biāo)準(zhǔn)的分類。國內(nèi)法是指由國內(nèi)有立法權(quán)的主體制定的、其效力范圍一般不超出本國主權(quán)范圍的法律、法規(guī)和其他標(biāo)準(zhǔn)性法律文件。國際法是由參與國際關(guān)系的兩個(gè)或兩個(gè)以上國家或國際組織間制定、認(rèn)可或締結(jié)確實(shí)定其相互關(guān)系中權(quán)利和義務(wù)的，并適用于它們之間的法。高等教育出版社〔二〕成文法與不成文法以法的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式為標(biāo)準(zhǔn)的分類。成文法又稱制定法，指有立法權(quán)或立法性職權(quán)的國家機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可的以標(biāo)準(zhǔn)化成文形式出現(xiàn)的標(biāo)準(zhǔn)性法律文件。不成文法是指由國家有權(quán)機(jī)關(guān)認(rèn)可的、不具有文字形式或雖有文字形式但卻不具有標(biāo)準(zhǔn)化成文形式的法，一般指習(xí)慣法。成文法《漢謨拉比法典》是世界上迄今為止根本完整保存下來的最早的成文法典。《十二銅表法》是古羅馬以原習(xí)慣法為根底制定的第一部成文法。不成文法判例法屬于不成文法，但判例法是有文字表現(xiàn)形式的，是法院通過判決創(chuàng)制的。英國憲法被稱為不成文憲法，但英國憲法有文字表現(xiàn)形式，如自由大憲章、人身保護(hù)法等。英國的人身保護(hù)法英國的自由大憲章高等教育出版社〔三〕根本法和普通法以法的地位、效力、內(nèi)容和制定程序?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)的分類。根本法指的是在整個(gè)法的形式體系中居于最高地位的一種標(biāo)準(zhǔn)性的法律文件。在中國這樣單一制的國家，根本法就是憲法的別稱。普通法是憲法以外所有法的統(tǒng)稱。作為與根本法對(duì)應(yīng)的普通法不同于與衡平法對(duì)應(yīng)的普通法。高等教育出版社〔四〕一般法與特別法以法的適用范圍為標(biāo)準(zhǔn)的分類。一般法指對(duì)一般人、一般事項(xiàng)、一般時(shí)間、一般空間范圍有效的法。特別法指對(duì)特定的人、特定事項(xiàng)有效，或在特定區(qū)域、特定時(shí)間有效的法。這種分類方法的相對(duì)性比較明顯，很多法具有一般法和特別法的兩重性。高等教育出版社〔五〕實(shí)體法和程序法以法所規(guī)定的內(nèi)容不同所作的分類。實(shí)體法一般指以規(guī)定主體的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系或職權(quán)、職責(zé)關(guān)系為主要內(nèi)容的法。程序法通常指以保證主體的權(quán)利和義務(wù)得以實(shí)現(xiàn)或保證主體的職權(quán)或職責(zé)得以履行所需程序或手續(xù)為主要內(nèi)容的法。這種分類并不意味著兩者互不涉及對(duì)方的內(nèi)容，事實(shí)上，實(shí)體法中有程序方面的內(nèi)容，程序法中有權(quán)利和義務(wù)或職權(quán)和職責(zé)的內(nèi)容?！擦彻ê退椒ù朔N分類源自古羅馬，古羅馬法學(xué)家烏爾比安按照法所保護(hù)的利益是國家利益還是私人利益的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分。私法：遵循當(dāng)事人意思自治原那么，確立財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，保障自身利益的追求，如民法、商法。公法：利用國家權(quán)力，宏觀調(diào)整社會(huì)財(cái)富分配，調(diào)整國家與公民的關(guān)系的法律，如行政法、刑法、訴訟法。社會(huì)法：側(cè)重于既非國家利益，又非私人利益的獨(dú)立的社會(huì)利益保護(hù)，如社會(huì)保障法等。高等教育出版社第四節(jié)法的效力一、法的效力釋義法的效力是指法對(duì)其所指向的人們的強(qiáng)制力或約束力，是法不可缺少的要素。法的效力不同于法的實(shí)效。法的效力是法所具有的約束力，這種約束力的存在不以涉法行為是否發(fā)生為轉(zhuǎn)移。而法的實(shí)效那么指法的功能和作用實(shí)現(xiàn)的程度和狀態(tài)，它主要是一個(gè)強(qiáng)調(diào)實(shí)際結(jié)果的范疇，所展示的是一種事實(shí)。高等教育出版社二、法的效力范圍〔一〕法的對(duì)象效力法的對(duì)象效力是指法的適用對(duì)象有哪些，對(duì)什么樣的人和組織有效。法的對(duì)象效力的原那么有四種：1.屬人原那么2.屬地原那么3.保護(hù)原那么4.綜合或折衷原那么〔中國實(shí)行綜合原那么〕高等教育出版社〔二〕法的空間效力法的空間效力是指法在什么樣的空間范圍和地域范圍有效。四種空間效力范圍：1.有的法在全國范圍內(nèi)有效，即在一國主權(quán)所及全部領(lǐng)域有效，包括屬于主權(quán)范圍的全部領(lǐng)陸、領(lǐng)空、領(lǐng)水，也包括該國駐外使館和在境外飛行的飛行器或停泊在境外的船舶。思考：國際列車上犯罪適用法律的問題？高等教育出版社2.有的法在一定區(qū)域內(nèi)有效。一是地方性法律、法規(guī)僅在一定行政區(qū)域有效。二是有的法律、法規(guī)雖然是由最高國家立法機(jī)關(guān)制定的，但它們本身規(guī)定只在某一地區(qū)生效，因而也只在該地區(qū)發(fā)生法的效力。如香港和澳門特別行政區(qū)根本法、全國人大常委會(huì)關(guān)于經(jīng)濟(jì)特區(qū)的立法等。3.有的法具有域外效力。4.國際法一般適用于締約國和參加國，但締約國和參加國聲明持有保存態(tài)度的條款除外。高等教育出版社〔三〕法的時(shí)間效力法的時(shí)間效力是指法的效力的起止時(shí)限以及對(duì)其實(shí)施前的行為有無溯及力。法的溯及力，又稱法的溯及既往的效力，是指新的法律公布后，對(duì)其生效前的事件和行為是否適用的問題，如果適用，那么具有溯及力；如果不適用，那么不具有溯及力。我國：一般來說，“法不溯及既往〞，刑法中“從舊兼從輕〞原那么。高等教育出版社“日本游客珠海集體嫖娼案〞即使是日本公民，一旦進(jìn)入中國境內(nèi)，就必須遵守中國法律，自覺接受中國法律的約束，如果出現(xiàn)違法犯罪行為，那么中國司法機(jī)關(guān)對(duì)其具有完全的管轄權(quán)。課堂討論高等教育出版社思考：“憲法〞訴訟？事件一：最高人民法院針對(duì)山東女孩齊玉苓受教育權(quán)受到侵犯的司法解釋。事件二：河南省新野縣馮集村張娟考上沈陽工業(yè)學(xué)校因被冒名而沒被錄取。事件三：湖北學(xué)生馬義六被王勇冒名頂替上了四年中專，庭外和解獲得賠償。鏈接到相關(guān)網(wǎng)址＞＞鏈接到相關(guān)網(wǎng)址＞＞鏈接到相關(guān)網(wǎng)址＞＞高等教育出版社馬義六渴望法院為自己逃回公正部門“法治〞“特區(qū)〞的存在：中國人民銀行否認(rèn)工商行政管理部門對(duì)金融機(jī)構(gòu)不正當(dāng)行為查處權(quán)的問題。高等教育出版社“在農(nóng)村信用合作社強(qiáng)制性要求貸款的農(nóng)民交納股金成為該社股民才給予貸款〞的問題上，中國人民銀行堅(jiān)持工商行政管理部門無行政處分權(quán)，國務(wù)院發(fā)布的《金融違法行為處分方法》也強(qiáng)化了這一立場，而工商行政管理部門那么以自己承擔(dān)的維護(hù)公平競爭市場秩序職責(zé)為由認(rèn)為自己有對(duì)金融機(jī)構(gòu)不正當(dāng)競爭行為的查處權(quán)。顯然，否認(rèn)工商行政管理部門這一職權(quán)就是在建立和維護(hù)金融部門的“法治〞“特區(qū)〞地位。高等教育出版社行業(yè)性“法治〞“特區(qū)〞的存在：《中國足球協(xié)會(huì)俱樂部聯(lián)席會(huì)工作暫行規(guī)定》高等教育出版社一些行業(yè)性組織在強(qiáng)化其自律性或自治性行規(guī)的地位與作用的同時(shí)，不同程度地撇開了法律對(duì)其規(guī)制的合法作用，這一方面以中國足球協(xié)會(huì)最為典型。中國足球協(xié)會(huì)的大小官員不僅在不同場合公開講過只有“行規(guī)〞才有效，法律對(duì)足球事務(wù)無權(quán)干預(yù)之類的法盲語言，在《中國足球協(xié)會(huì)俱樂部聯(lián)席會(huì)工作暫行規(guī)定》上更是提出了“議決一經(jīng)俱樂部聯(lián)席會(huì)表決通過，任何俱樂部不得向國家有關(guān)司法部門提出訴訟，否那么將通過俱樂部聯(lián)席會(huì)表決，給予喪失中國足協(xié)會(huì)員資格、喪失參加甲級(jí)聯(lián)賽和中國足協(xié)主辦的任何足球活動(dòng)的資格的處分。〞高等教育出版社中國足協(xié)將“行規(guī)〞置于法律與普通司法之上，這實(shí)在是只有中國的體育組織才會(huì)相信的神話與笑語。地方性“法治〞“特區(qū)〞的存在：“國門第一村〞1999年1月制定的村規(guī)。被稱為“國門第一村〞的北京市順義區(qū)天竺鎮(zhèn)天竺村1999年1月制定的村規(guī)規(guī)定，“1982年后離婚的外來人員不享受村民待遇〞，離婚后的女性外來人員應(yīng)將其戶口遷回娘家。高等教育出版社盡管法治的實(shí)行確實(shí)離不開一個(gè)國家或社會(huì)具有特質(zhì)的文化傳統(tǒng)，離不開廣泛的社會(huì)“自治〞和社會(huì)行業(yè)的“自律〞。但“法制〞的統(tǒng)一和“法〞的運(yùn)行與操作的統(tǒng)一，應(yīng)當(dāng)是法治的根底與核心。在“法制〞與“法治〞上的分裂割據(jù)，或者說“法治〞“特區(qū)〞的存在，恰恰是反“法治〞的?！胺ㄖ唯暋疤貐^(qū)〞當(dāng)休！高等教育出版社三、法的效力沖突和協(xié)調(diào)法的效力等級(jí)，法的效力位階。影響因素：制定主體，適用范圍，制定時(shí)間。法的效力層次的一般規(guī)那么：“上位法高于下位法〞法的效力層次的特殊規(guī)那么：1.特別法效力優(yōu)于一般法；2.新法優(yōu)于舊法。高等教育出版社思考：從強(qiáng)制性婚檢的爭議看法的效力沖突問題。高等教育出版社2003年7月30日，國務(wù)院出臺(tái)了《婚姻登記條例》，該行政法規(guī)根據(jù)2001年4月28日修訂的《中華人民共和國婚姻法》的有關(guān)規(guī)定，沒有規(guī)定婚姻登記中的強(qiáng)制婚檢制度，這被認(rèn)為是婚姻登記改革的一大進(jìn)步。但是后來人們發(fā)現(xiàn)，1994年公布的《中華人民共和國母嬰保健法》第12條那么要求：“男女雙方在婚姻登記時(shí)，應(yīng)當(dāng)持有婚前醫(yī)學(xué)鑒定證明。〞這說明，兩部法律在婚姻登記是否應(yīng)當(dāng)進(jìn)行婚檢的問題上發(fā)生了沖突。在這個(gè)問題尚未解決之際，《黑龍江省母嬰保健條例》以地方法規(guī)的形式恢復(fù)了強(qiáng)制婚檢，這在全國上下引起了廣泛爭議。高等教育出版社在這個(gè)引發(fā)爭議的立法事件中，實(shí)際上存在兩個(gè)法律的效力沖突：一個(gè)是《婚姻法》、《婚姻登記條例》和《母嬰保健法》之間的沖突，另一個(gè)是《黑龍江省母嬰保健條例》與《婚姻登記條例》之間的沖突。2000年公布的《立法法》設(shè)計(jì)了一些解決機(jī)制。對(duì)于《婚姻法》與《母嬰保健法》的沖突，應(yīng)由全國人大常委會(huì)裁決或通過法律的修改與解釋來解決。對(duì)于《黑龍江省母嬰保健條例》與《婚姻登記條例》的沖突，應(yīng)在前一個(gè)沖突解決之后，按照上位法優(yōu)于下位法的原那么，再?zèng)Q定《黑龍江省母嬰保健條例》是否要改變或者撤銷。高等教育出版社課堂練習(xí)一、單項(xiàng)選擇題1．以法的地位、效力、內(nèi)容和制定程序?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)，法可以劃分為〔〕。A．根本法和普通法B．國內(nèi)法和國際法C．一般法和特別法D．實(shí)體法和程序法2．以法的適用范圍為標(biāo)準(zhǔn)，法可以劃分為〔〕。A．根本法和特別法B．國內(nèi)法和國際法C．一般法和特別法D．實(shí)體法和程序法高等教育出版社3．以法所規(guī)定的內(nèi)容不同為標(biāo)準(zhǔn)，法可以劃分為〔〕。A．根本法和特別法B．國內(nèi)法和國際法C．一般法和特別法D．實(shí)體法和程序法4．以法的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式為標(biāo)準(zhǔn)，法可以劃分為〔〕。A．公法和私法B．成文法和不成文法C．制定法和判例法D．普通法和衡平法高等教育出版社課堂練習(xí)二、多項(xiàng)選擇題1．以下哪些是當(dāng)代中國法的形式？〔〕A．憲法B．行政法規(guī) C．經(jīng)濟(jì)法D．司法判例2．以下哪些選項(xiàng)是法典編篡的特點(diǎn)？〔〕A．不改變法的內(nèi)容B．可以改變法的內(nèi)容C．是國家立法活動(dòng)D．不是國＋立法活動(dòng)高等教育出版社3．以下哪些是當(dāng)代中國法的正式淵源〔〕。A．國家機(jī)關(guān)制定的決策和決定B．國家和有關(guān)社會(huì)組織的政策C．國際法D．司法機(jī)關(guān)的司法判例和法律解釋4．憲法在法的形式體系中居于最高、核心地位，其根本大法的地位表現(xiàn)為〔〕。A．憲法由全國人大以出席會(huì)議的代表的2/3以上多數(shù)通過B．憲法由全國人大以全體代表的2/3以上多數(shù)通過C．憲法的修改應(yīng)由全國人大常委會(huì)提議D．憲法的修改應(yīng)由1/5全國人大代表提議高等教育出版社課堂練習(xí)參考答案一、單項(xiàng)選擇題1．A；2．A；3．D；4．B二、多項(xiàng)選擇題1．AB；2．BC；3．ABCD；4．BCD高等教育出版社課堂討論1．運(yùn)用語義分析方法對(duì)“法的淵源〞和“法的形式〞進(jìn)行概念上的界分。2．當(dāng)代中國主要法的主要淵源是什么？3．法的效力范圍是什么？高等教育出版社課堂討論4．案例分析案例一：李某因倒賣外匯于1995年9月被法院以投機(jī)倒把罪判處有期徒刑5年，修改后的刑法實(shí)施以后，李某提出申訴，理由是現(xiàn)行刑法沒有此罪名，要求改判無罪?！策x自1997年律師資格考試試卷二〕。案例二：李某系某國有外貿(mào)公司經(jīng)理，1998年因涉嫌犯罪被捕，李某具有以下涉案事實(shí)：1995年6月，在一外貿(mào)業(yè)務(wù)中，李某輕信外商，擅自變更結(jié)算方式，使公司損失數(shù)百萬元貨物，導(dǎo)致國家利益遭受特別重大的損失。〔選自1999年律師資格考試試卷四〕問題：結(jié)合以上兩個(gè)案例，分析法的溯及力。高等教育出版社第七章法的要素第一節(jié)法的要素釋義第二節(jié)法律概念第三節(jié)法律規(guī)那么第四節(jié)法律原那么高等教育出版社1.法律概念2.法律規(guī)那么3.法律原那么本章重點(diǎn)提示：高等教育出版社第一節(jié)法的要素釋義一、法的要素定義法的要素指法的根本成分，即構(gòu)成法律的根本元素。法的要素與法的模式：法律——人民幣法的要素——“元〞“角〞“分〞法的模式——“元角分〞高等教育出版社二、法的要素的分類西方流行的法的要素的模式：〔一〕“命令〞模式〔二〕規(guī)那么模式〔三〕規(guī)那么、政策、原那么模式〔四〕道德原那么和法律規(guī)那么模式〔五〕律令、技術(shù)、理想模式綜合各家關(guān)于法律要素的學(xué)說，法律概念、法律規(guī)那么、法律原那么三要素說有較強(qiáng)的說服力。高等教育出版社第二節(jié)法律概念一、法律概念釋義法律概念是有法律意義的概念，是認(rèn)識(shí)法律與表達(dá)法律的認(rèn)識(shí)之網(wǎng)上的紐結(jié)，即對(duì)各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)、行為進(jìn)行概況而形成的法律術(shù)語。如《刑法》第232條：成心殺人的，處死刑、無期徒刑或10年以上有期徒刑。這一條款又稱為成心殺人罪，這一罪名就是一個(gè)法律概念，同時(shí)，這一罪名又是由犯罪、成心犯罪、殺人罪等概念派生而來的。高等教育出版社案例分析：原中央電視臺(tái)文藝部主任趙安受賄案。依據(jù)我國《刑法》第385條的規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，是受賄罪。〞在這里，要判斷趙安是否構(gòu)成受賄罪，首先要解決的一個(gè)問題就是他是否屬于刑法中的“國家工作人員〞，這屬于犯罪構(gòu)成要件中的主體問題。高等教育出版社《刑法》第93條規(guī)定：“本法所稱國家工作人員，是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。〞據(jù)此可以得出結(jié)論：在中央電視臺(tái)這個(gè)事業(yè)單位從事公務(wù)的趙安，屬于刑法中的“國家工作人員〞，因此在受賄罪的主體資格上，不存在任何問題。高等教育出版社二、法律概念的分類依概念涉及的內(nèi)容涉人概念涉事概念涉物概念依概念確實(shí)定性程度不同確定性概念不確定性概念依概念涵蓋面大小一般法律概念部門法律概念高等教育出版社第三節(jié)法律規(guī)那么一、法律規(guī)那么釋義法律規(guī)那么是規(guī)定法律上的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的準(zhǔn)那么、標(biāo)準(zhǔn)，或是賦予某種事實(shí)狀態(tài)以法律意義的指示、規(guī)定。法律規(guī)那么的特點(diǎn)：1.微觀的指導(dǎo)性；2.可操作性較強(qiáng)；3.確定性程度較高。法律規(guī)那么的邏輯結(jié)構(gòu)：假定、處理、后果高等教育出版社法律規(guī)那么和法律條文的關(guān)系：法律規(guī)那么是法律條文的內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)那么的表現(xiàn)形式，并不是所有的法律條文都直接規(guī)定法律規(guī)那么，也不是每一個(gè)條文都完整地表述一個(gè)規(guī)那么或只表述一個(gè)法律規(guī)那么。高等教育出版社二、法律規(guī)那么的分類依法律規(guī)那么內(nèi)容授權(quán)性規(guī)那么義務(wù)性規(guī)那么權(quán)義復(fù)合規(guī)那么依法律規(guī)那么形式特征標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)那么標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)那么高等教育出版社依法律規(guī)那么功能調(diào)整性規(guī)那么構(gòu)成性規(guī)那么依法律規(guī)那么強(qiáng)制性程度強(qiáng)行性規(guī)那么指導(dǎo)性規(guī)那么高等教育出版社第四節(jié)法律原那么一、法律原那么釋義法律原那么是法律的根底性真理、原理，或是為其他法律要素提供根底或根源的綜合性原理或出發(fā)點(diǎn)。法律原那么的功能：其一，為法律規(guī)那么和概念提供根底或出發(fā)點(diǎn)，對(duì)法律制定具有指導(dǎo)意義，對(duì)理解法律規(guī)那么也有指導(dǎo)意義；其二，直接作為審判的依據(jù)；其三，可以作為疑難案件的斷案依據(jù)，以糾正嚴(yán)格執(zhí)行實(shí)在法可能帶來的不公。高等教育出版社二、法律原那么與法律規(guī)那么的區(qū)別首先，在內(nèi)容上：〔1〕法律規(guī)那么的規(guī)定是明確具體的，目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量〞〔2〕法律原那么的規(guī)定不僅限于行為及條件的共性，而且關(guān)注它們的個(gè)別性，只對(duì)行為或裁判設(shè)定一些概括性的要求或標(biāo)準(zhǔn)〔即使是有關(guān)權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定，也是不具體的〕，在適用時(shí)有較大的余地供法官選擇。高等教育出版社其次，在適用范圍上：〔1〕法律規(guī)那么由于內(nèi)容具體明確，它們只適用于某一類型的行為?！?〕法律原那么具有更大的覆蓋面和抽象性，是對(duì)某一類行為、某一法律部門甚或全部法律體系均通用的價(jià)值準(zhǔn)那么，適用范圍比法律規(guī)那么寬廣。高等教育出版社最后，在適用方式上：〔1〕法律規(guī)那么是以“全有或全無的方式〞應(yīng)用于個(gè)案，要么適用，要么不適用。〔2〕具有不同強(qiáng)度的原那么在具體的個(gè)案中沖突時(shí)，被認(rèn)為強(qiáng)度較強(qiáng)的原那么對(duì)該案件的裁決具有指導(dǎo)作用，但另一原那么并不因此無效，也并不因此被排除在法律制度之外，因?yàn)樵诹硪粋€(gè)案中，這兩個(gè)原那么的強(qiáng)度關(guān)系可能會(huì)改變。當(dāng)然，有些原那么自始就是最強(qiáng)的，往往被稱為“帝王條款〞，例如民法中的“老實(shí)信用〞原那么。高等教育出版社三、法律原那么的分類依原那么產(chǎn)生的根底不同政策性原那么公理性原那么依原那么的覆蓋面不同根本法律原那么具體法律原那么依法律原那么的內(nèi)容不同實(shí)體性法律原那么程序性法律原那么高等教育出版社四、法律原那么的適用案例分析：四川瀘州遺贈(zèng)糾紛案法院引用《中華人民共和國民法通那么》第7條關(guān)于民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益的規(guī)定，認(rèn)定黃某財(cái)產(chǎn)遺贈(zèng)行為無效，判決駁回張某的訴請(qǐng)。張某不服提起上訴，二審法院維持原判。高等教育出版社課堂練習(xí)一、單項(xiàng)選擇題1．《中華人民共和國憲法》第56條規(guī)定：“中華人民共和國公民有依照法律納稅的義務(wù)。〞這一規(guī)那么是〔〕。A．標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)那么B．標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)那么C．強(qiáng)行性規(guī)那么D．構(gòu)成性規(guī)那么2．“在住宅區(qū)內(nèi)機(jī)動(dòng)車車速應(yīng)限制在每小時(shí)20公里以內(nèi)〞這一規(guī)那么是〔〕。A．標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)那么B．標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)那么C．強(qiáng)行性規(guī)那么D．構(gòu)成性規(guī)那么高等教育出版社3．根據(jù)內(nèi)容的不同，法律規(guī)那么可以劃分為〔〕。A.授權(quán)性規(guī)那么、義務(wù)性規(guī)那么和權(quán)義復(fù)合規(guī)那么B．調(diào)整性規(guī)那么與構(gòu)成性規(guī)那么C.強(qiáng)行性規(guī)那么與指導(dǎo)性規(guī)那么D．標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)那么和標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)那么4．《中華人民共和國婚姻法》第21條第3款規(guī)定：“無勞動(dòng)能力或生活困難的父母，有要求子女付給贍養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。〞該規(guī)定屬于〔〕。A．標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)那么B．標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)那么C．授權(quán)性規(guī)那么D．構(gòu)成性規(guī)那么高等教育出版社課堂練習(xí)二、多項(xiàng)選擇題1．綜合各家關(guān)于法律要素的學(xué)說，法律要素包括〔〕。A．法律規(guī)那么B．法律原那么C．法律概念D．法律解釋2．以下關(guān)于法律要素的表述，正確的選項(xiàng)是〔〕。A．法律規(guī)那么的改變要比法律原那么容易B．法律要素包括法律規(guī)那么、法律原那么、法律概念、法律意識(shí)C．法律規(guī)那么是構(gòu)成法律的主要要素D．法律原那么可以指引人們正確地適用規(guī)那么高等教育出版社3．判斷一個(gè)社會(huì)的法律要素質(zhì)量上下的標(biāo)準(zhǔn)通常有〔〕。A．法律要素涵義的明確性與確定性程度B．法律要素間聯(lián)系的緊密性及協(xié)調(diào)性程度C．法律要素的專門化、技術(shù)化程度D．法律要素的分類的科學(xué)程度高等教育出版社課堂練習(xí)三、判斷正誤1．《中華人民共和國刑法》第94條規(guī)定：“本法所稱司法工作人員，是指有偵查、檢察、審判、監(jiān)管職責(zé)的工作人員。〞這里的司法工作人員概念和日常生活用語中的司法工作人員概念是不一致的?！病?．法的要素是制定法不可或缺的根本質(zhì)料，習(xí)慣法、判例法中沒有要素?！病掣叩冉逃霭嫔?．將法歸結(jié)為單一的“命令〞要素的理論，始于法國人博丹，經(jīng)英國法學(xué)家霍布斯，到分析法學(xué)派創(chuàng)始人奧斯丁手中，成為主宰西方法學(xué)一個(gè)多世紀(jì)的強(qiáng)勢理論?！病?．在法的要素模式——道德原那么和法律規(guī)那么模式中，道德原那么確定法律原那么?！病?．我國法學(xué)界長期以來關(guān)于法的要素通行的是“法律標(biāo)準(zhǔn)〞說，將法律歸結(jié)為法律標(biāo)準(zhǔn)單一模式?！病掣叩冉逃霭嫔缯n堂練習(xí)參考答案一、單項(xiàng)選擇題1．C；2．A；3．A；4．C二、多項(xiàng)選擇題1．ABC；2．ACD；3．ABC三、判斷正誤1．對(duì)；2．錯(cuò)；3．對(duì)；4．對(duì)；5．對(duì)高等教育出版社課堂討論1．在法學(xué)研究中有哪幾種關(guān)于“法的要素〞的分類？2．法律原那么與法律規(guī)那么的區(qū)別是什么？3．在司法裁判中，法律原那么有哪些功能？高等教育出版社第八章法律體系第一節(jié)法律體系的釋義第二節(jié)法律部門及其劃分標(biāo)準(zhǔn)第三節(jié)當(dāng)代中國的法律體系高等教育出版社1.法律體系的概念和特點(diǎn)2.法律部門的劃分3.中國特色社會(huì)主義法律體系4.中國法律體系的部門劃分本章重點(diǎn)提示：高等教育出版社第一節(jié)法律體系釋義一、法律體系的概念和特點(diǎn)〔一〕法律體系的概念法律體系，法學(xué)中有時(shí)也稱“法的體系〞或簡稱“法體系〞，是指由一國現(xiàn)行的全部法律標(biāo)準(zhǔn)按照不同的法律部門分類組合而成的一個(gè)成體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。

高等教育出版社〔二〕法律體系的特點(diǎn)1.法律體系是一個(gè)國家的全部現(xiàn)行法律構(gòu)成的整體。2.法律體系是一個(gè)由法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機(jī)整體。3.法律體系的理想化要求是門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、內(nèi)在協(xié)調(diào)。4.法律體系是客觀法那么和主觀屬性的有機(jī)統(tǒng)一。高等教育出版社二、法律體系與相關(guān)概念之異同〔一〕法律體系與法制體系〔二〕法律體系與法學(xué)體系〔三〕法律體系與立法體系高等教育出版社第二節(jié)法律部門及其劃分標(biāo)準(zhǔn)一、法律部門釋義法律部門，在有的教材和著作中被稱為“部門法〞，是按照法律標(biāo)準(zhǔn)自身的不同性質(zhì)、調(diào)整社會(huì)關(guān)系的不同領(lǐng)域和不同方法等所劃分的同類法律標(biāo)準(zhǔn)的總和。高等教育出版社二、法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)和原那么〔一〕法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)1.法律標(biāo)準(zhǔn)所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系；2.法律標(biāo)準(zhǔn)的調(diào)整方法?！捕撤刹块T的劃分原那么1.整體性原那么2.均衡原那么3.以現(xiàn)行法律為主，兼顧即將制定的法律高等教育出版社第三節(jié)當(dāng)代中國的法律體系一、憲法及憲法相關(guān)法二、民商法三、行政法四、經(jīng)濟(jì)法五、社會(huì)法六、刑法七、訴訟與非訴訟程序法高等教育出版社課堂練習(xí)一、單項(xiàng)選擇題1．法制體系與法律體系的關(guān)系是〔〕。A．法制體系與法律體系是兩個(gè)完全不相關(guān)的概念B．法制體系包含著法律體系C．法律體系說明的是呈靜態(tài)狀的法律本身的體系構(gòu)成，法制體系說明的是呈動(dòng)態(tài)狀的法制運(yùn)轉(zhuǎn)機(jī)制系統(tǒng)D．法制體系組合在法律體系之中高等教育出版社2．法律體系是一個(gè)重要的法學(xué)概念，人們盡可以從不同的角度、不同的側(cè)面來理解、解釋和適用這一概念，但必須準(zhǔn)確地把握這一概念的根本特征。以下關(guān)于法律體系的表述中哪種說法未能準(zhǔn)確地把握這一概念的根本特征？〔〕A．研究我國的法律體系必須以我國現(xiàn)行國內(nèi)法為依據(jù)B．在我國，近代意義的法律體系的出現(xiàn)是在清末沈家本修訂法律后C．盡管香港的法律制度與大陸的法律制度有較大差異，但中國的法律體系是統(tǒng)一的D．我國古代法律是“諸法合體〞，沒有部門法的劃分，不存在法律體系高等教育出版社3．根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)和原那么劃分的同類法律標(biāo)準(zhǔn)的總和可稱為〔〕。A．法規(guī)體系B．立法體系C．法律部門D．法律體系高等教育出版社課堂練習(xí)二、多項(xiàng)選擇題1．最早的制定法有〔〕。A．習(xí)慣法的整理和記載B．法典C．個(gè)別立法文件D．最主要的判決的記載高等教育出版社2．以下關(guān)于法律體系概念表達(dá)正確的有〔〕。A．法律體系不僅包括一國正在施行的法律，也包括一國將要制定的法律B．法律體系包括現(xiàn)行的國內(nèi)法和被本國成認(rèn)的國際法C．法律體系是按照一定的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類組合，呈現(xiàn)為一個(gè)體系化、系統(tǒng)化的相互聯(lián)系的有機(jī)整體D．法律體系的理想化要求是門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、內(nèi)在協(xié)調(diào)3．劃分部門法的標(biāo)準(zhǔn)有〔〕。A．法律的調(diào)整方法B．法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系C．社會(huì)關(guān)系法律所調(diào)整的機(jī)制D．法律的制定時(shí)間高等教育出版社課堂練習(xí)參考答案一、單項(xiàng)選擇題1．B；2．D；3．C二、多項(xiàng)選擇題1．ACD；2．BCD；3．AB高等教育出版社課堂討論1．法律體系的特點(diǎn)與劃分標(biāo)準(zhǔn)是什么？2．如何保障法律體系的統(tǒng)一性？3．當(dāng)代中國法律體系中有哪些主要法律部門？高等教育出版社第九章權(quán)利和義務(wù)第一節(jié)歷史上的權(quán)利觀和義務(wù)觀第二節(jié)權(quán)利和義務(wù)的概念第三節(jié)權(quán)利和義務(wù)的分類第四節(jié)權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系高等教育出版社1.權(quán)利2.義務(wù)3.權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系本章重點(diǎn)提示：高等教育出版社第一節(jié)歷史上的權(quán)利觀和義務(wù)觀念一、西方思想史上的權(quán)利和義務(wù)概念二、中國思想史上的權(quán)利和義務(wù)概念高等教育出版社第二節(jié)權(quán)利和義務(wù)的概念一、權(quán)利和義務(wù)是法學(xué)的核心范疇〔一〕權(quán)利和義務(wù)是從法律標(biāo)準(zhǔn)到法律關(guān)系再到法律責(zé)任的邏輯聯(lián)系的各個(gè)環(huán)節(jié)的構(gòu)成要素?！捕硻?quán)利和義務(wù)貫穿于法的一切部門?！踩硻?quán)利和義務(wù)通貫法律的運(yùn)行和操作的整個(gè)過程?！菜摹硻?quán)利和義務(wù)全面地表現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)法的價(jià)值。高等教育出版社二、權(quán)利和義務(wù)釋義權(quán)利和義務(wù)的八種理解：“資格說〞、“主張說〞、“自由說〞、“利益說〞、“法力說〞、“可能說〞、“標(biāo)準(zhǔn)說〞、“選擇說〞。上述觀點(diǎn)和定義均有其合理因素，也都有其缺點(diǎn)和缺乏。

高等教育出版社〔一〕法律權(quán)利是規(guī)定或隱含在法律標(biāo)準(zhǔn)中、實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對(duì)自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段?！捕撤闪x務(wù)是設(shè)定或隱含在法律標(biāo)準(zhǔn)中，實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對(duì)受動(dòng)的作為或不作為的方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。高等教育出版社第三節(jié)權(quán)利和義務(wù)的分類1.從權(quán)利和義務(wù)的存在形態(tài)可劃分為應(yīng)有權(quán)利和義務(wù)、習(xí)慣權(quán)利和義務(wù)、法定權(quán)利和義務(wù)、現(xiàn)實(shí)權(quán)利和義務(wù)。2.根據(jù)權(quán)利和義務(wù)所表達(dá)的社會(huì)內(nèi)容〔社會(huì)關(guān)系〕的重要程度可劃分為根本權(quán)利和義務(wù)與普通權(quán)利和義務(wù)。3.根據(jù)權(quán)利和義務(wù)對(duì)人們的效力范圍，可劃分為一般權(quán)利和義務(wù)與特殊權(quán)利和義務(wù)。高等教育出版社4.根據(jù)權(quán)利之間、義務(wù)之間的因果關(guān)系，可劃分為第一性權(quán)利和義務(wù)與第二性權(quán)利和義務(wù)。5.根據(jù)權(quán)利主體依法實(shí)現(xiàn)其意志和利益的方式，可劃分為行動(dòng)權(quán)利和消極義務(wù)與接受權(quán)利和積極義務(wù)。6.根據(jù)權(quán)利主體的不同劃分為個(gè)體權(quán)利和義務(wù)、集體權(quán)利和義務(wù)、國家權(quán)利和義務(wù)、人類權(quán)利和義務(wù)。高等教育出版社第四節(jié)權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系一、結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系二、數(shù)量上的等值關(guān)系三、功能上的互補(bǔ)關(guān)系四、價(jià)值意義上的主次關(guān)系高等教育出版社課堂練習(xí)一、單項(xiàng)選擇題1．以下關(guān)于西方思想史上權(quán)利概念的說法錯(cuò)誤的選項(xiàng)是〔〕。A．在羅馬法中沒有確定的、單獨(dú)的權(quán)利概念和權(quán)利分類B．從中世紀(jì)末期開始，權(quán)利觀念逐漸成為普遍的社會(huì)意識(shí)C．19世紀(jì)中期以后，“權(quán)利〞和“義務(wù)〞被作為法律〔法學(xué)〕的根本概念總結(jié)出來，權(quán)利和義務(wù)研究進(jìn)入實(shí)證化階段D．20世紀(jì)初期，英美自然法法學(xué)家擺脫權(quán)利分析中的形式主義和簡單化，注重分析權(quán)利概念包含的豐富內(nèi)容，深化了對(duì)權(quán)利的理解高等教育出版社2．關(guān)于中國思想史上的權(quán)利和義務(wù)概念，以下說法正確的選項(xiàng)是〔〕。A．在中國古代，“權(quán)利〞和“義務(wù)〞的詞語已經(jīng)出現(xiàn)，并且已具有現(xiàn)代意義上的法定權(quán)利義務(wù)的觀念B．中國古代有關(guān)權(quán)利和義務(wù)及其社會(huì)價(jià)值的觀念、思想、理論相當(dāng)匱乏C．法家的代表人物管仲所說的，社會(huì)之需要法律，在于“定分止?fàn)帹?，其?shí)質(zhì)并非要明確權(quán)利和義務(wù)及各自的界限D(zhuǎn)．法律權(quán)利和義務(wù)概念在中國的出現(xiàn)是19世紀(jì)西學(xué)東漸之后的事情，經(jīng)歷了漫長的從感性到知性再到理性的認(rèn)知過程高等教育出版社課堂練習(xí)二、多項(xiàng)選擇題1．從權(quán)利和義務(wù)的存在形式可以將權(quán)利和義務(wù)劃分為〔〕。A．應(yīng)有權(quán)利和義務(wù)B．習(xí)慣權(quán)利和義務(wù)C．法定權(quán)利和義務(wù)D．現(xiàn)實(shí)權(quán)利和義務(wù)2．以下哪些原那么是我國憲法規(guī)定的公民的根本義務(wù)？〔〕A．維護(hù)國家統(tǒng)一與民族團(tuán)結(jié)B．依法納稅C．依法服兵役D．遵守憲法和法律高等教育出版社3．以下哪些原那么既是我國憲法規(guī)定的公民的根本權(quán)利也是公民的根本義務(wù)？〔〕A．勞動(dòng)權(quán)B．受教育權(quán)C．休息權(quán)D．檢舉權(quán)4．〔〕屬于第二性權(quán)利。A．恢復(fù)原狀B．停止侵害C．起訴權(quán)D．締約權(quán)高等教育出版社課堂練習(xí)參考答案一、單項(xiàng)選擇題1．D；2．D二、多項(xiàng)選擇題1．ABCD；2．ABCD；3．AB；4．ABC高等教育出版社課堂討論1．為什么說權(quán)利和義務(wù)是法學(xué)的核心范疇？2．權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系是什么？3．為什么說現(xiàn)代法律是以權(quán)利為本位的？高等教育出版社第十章法律行為第一節(jié)法律行為的概念第二節(jié)法律行為的結(jié)構(gòu)第三節(jié)法律行為的根本分類高等教育出版社1.法律行為的概念2.法律行為的結(jié)構(gòu)3.法律行為的根本分類本章重點(diǎn)提示：高等教育出版社第一節(jié)法律行為的概念一、行為與法律行為的界定行為是人們?cè)谝欢康?、欲望、意識(shí)、意志支配下所做出的外部舉動(dòng)。法律行為指人們所實(shí)施的、能夠發(fā)生法律上效力、產(chǎn)生一定法律效果的行為。二、法律行為的根本特征1.社會(huì)性2.法律性3.意志性高等教育出版社第二節(jié)法律行為的結(jié)構(gòu)一、法律行為的內(nèi)在方面〔一〕動(dòng)機(jī)〔二〕目的〔三〕認(rèn)知能力二、法律行為的外在方面〔一〕行為〔二〕手段〔三〕結(jié)果高等教育出版社第三節(jié)法律行為的根本分類一、法律行為分類的標(biāo)準(zhǔn)二、法律行為的具體分類〔一〕根據(jù)行為主體性質(zhì)和特點(diǎn)的分類根據(jù)行為主體的特性不同個(gè)人行為集體行為國家行為根據(jù)主體意思的表示形式單方行為多方行為根據(jù)主體實(shí)際參與行為的狀態(tài)自主行為代理行為高等教育出版社〔二〕根據(jù)行為的法律性質(zhì)的分類根據(jù)行為是否符合法律的內(nèi)容要求合法行為違法行為根據(jù)行為的公法性質(zhì)或私法性質(zhì)公法行為私法行為高等教育出版社〔三〕根據(jù)行為的表現(xiàn)形式與相互關(guān)系的分類根據(jù)行為的表現(xiàn)形式不同積極行為消極行為根據(jù)行為之主從關(guān)系主行為從行為高等教育出版社〔四〕根據(jù)行為構(gòu)成要件的分類根據(jù)行為是否通過意思表示〔意思〕表示行為非表示行為根據(jù)行為是否需要特定形式或?qū)嵸|(zhì)要件要式行為非要式行為根據(jù)行為之有效程度完全行為不完全行為高等教育出版社課堂練習(xí)一、多項(xiàng)選擇題1．判斷一個(gè)行為的法律性質(zhì)和類別，除了要看有沒有法律規(guī)定和有什么樣的部門法規(guī)定以外，還應(yīng)當(dāng)參考以下標(biāo)準(zhǔn)〔〕。A．行為的主體B．行為的程序C．行為的時(shí)效D．行為的客體高等教育出版社2．法律行為的特征是〔〕。A．法律行為是具有社會(huì)意義的行為B．法律行為具有法律性C．法律行為具有意志性D．法律行為是能夠?yàn)槿藗兊囊庵舅刂频男袨?．以下哪些是事實(shí)行為？〔〕A．先占B．贈(zèng)與C．遺失物的拾得D．埋藏物的發(fā)現(xiàn)高等教育出版社課堂練習(xí)二、判斷正誤1．法律行為包括合法行為和違法行為，但僅包括表示行為，不包括事實(shí)行為?！病?．一般意義上的“法律行為〞是各法律部門中的行為現(xiàn)象的高度抽象?！病?．在刑法中，認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤可構(gòu)成免責(zé)的前提?！病掣叩冉逃霭嫔?．馬克思在評(píng)論普魯士萊茵省林木盜竊法時(shí)說到：“我只是由于表現(xiàn)自己，只是由于踏入現(xiàn)實(shí)的領(lǐng)域，我才進(jìn)入受立法者支配的范圍。對(duì)于法律來說，除了我的行為以外，我是根本不存在的，我根本不是法律的對(duì)象。〞這句話說明了，人的意志或意思只有外化為行動(dòng)并對(duì)身外之世界〔對(duì)象〕產(chǎn)生影響，它才能成為法律調(diào)整的對(duì)象。〔〕5．當(dāng)法律要求行為人做出消極行為時(shí)他/她可以做出積極行為?！病掣叩冉逃霭嫔缯n堂練習(xí)參考答案一、多項(xiàng)選擇題1．ABC；2．ABCD；3．ACD二、判斷正誤1．錯(cuò)；2．對(duì)；3．錯(cuò)；4．對(duì)；5．錯(cuò)高等教育出版社課堂討論1．法律關(guān)系的特征是什么？2．法律關(guān)系主體的種類有哪些？3．如何理解法律關(guān)系的內(nèi)容？高等教育出版社第十一章法律關(guān)系第一節(jié)法律關(guān)系的概念和分類第二節(jié)法律關(guān)系的主體和客體第三節(jié)法律事實(shí)高等教育出版社1.法律關(guān)系的概念和分類2.法律關(guān)系的主體和客體3.法律事實(shí)本章重點(diǎn)提示：高等教育出版社第一節(jié)法律關(guān)系的概念和分類一、法律關(guān)系釋義法律關(guān)系是法所構(gòu)建或調(diào)整的、以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。法律關(guān)系具有如下特征：1.法律關(guān)系是法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系；2.法律關(guān)系是人們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；3.法律關(guān)系是由國家強(qiáng)制力保障的社會(huì)關(guān)系。高等教育出版社二、法律關(guān)系的分類〔一〕調(diào)整性法律關(guān)系與創(chuàng)設(shè)性法律關(guān)系〔二〕縱向〔隸屬〕法律關(guān)系與橫向〔平權(quán)〕法律關(guān)系〔三〕雙邊法律關(guān)系與多邊法律關(guān)系〔四〕第一性法律關(guān)系與第二性法律關(guān)系高等教育出版社法律關(guān)系是怎樣構(gòu)造出來的？法律關(guān)系的形成，源于法律對(duì)自發(fā)的社會(huì)交往過程的介入。黑市交易與合同交易的區(qū)別是什么？當(dāng)政府把一種“關(guān)系〞或互動(dòng)納入法律的調(diào)整范圍，意味著“授權(quán)〞“特定的機(jī)構(gòu)〞按照特定的程序，介入普通社會(huì)成員之間的互動(dòng)過程，對(duì)自發(fā)的互動(dòng)施加相應(yīng)的干預(yù)，從而為自發(fā)的社會(huì)互動(dòng)添加了新的變量，左右或者改進(jìn)互動(dòng)的模式。受到這種形式的干預(yù)的“關(guān)系〞或互動(dòng)過程即為法律關(guān)系。課堂討論高等教育出版社人類的法律關(guān)系是如何形成的？高等教育出版社第二節(jié)法律關(guān)系的主體與客體一、法律關(guān)系的主體法律關(guān)系主體是是指在法律關(guān)系中享有權(quán)利和履行義務(wù)的個(gè)人或組織?！惨弧撤申P(guān)系主體的種類1.個(gè)人〔自然人〕2.組織3.國家高等教育出版社〔二〕法律關(guān)系主體的資格1.權(quán)利能力：又稱權(quán)利義務(wù)能力，是法律關(guān)系主體依法享有一定權(quán)利和承擔(dān)一定義務(wù)的法律資格。2.行為能力：是法律關(guān)系主體能夠通過自己的行為實(shí)際行使權(quán)利和履行義務(wù)的能力。高等教育出版社公民的行為能力問題，是由法律予以規(guī)定的。

世界各國的法律，一般都把本國公民劃分為完全行為能力人、限制行為能力人和無行為能力人法人組織也具有行為能力，但與公民的行為能力不同。表現(xiàn)在：第一，公民的行為能力有完全與不完全之分，而法人的行為能力總是有限的，由其成立宗旨和業(yè)務(wù)范圍所決定。第二，公民的行為能力和權(quán)利能力并不是同時(shí)存在的。法人的行為能力和權(quán)利能力卻是同時(shí)產(chǎn)生和同時(shí)消滅的。高等教育出版社公民和法人的權(quán)利能力和行為能力比較：公民具有權(quán)利能力卻不一定同時(shí)具有行為能力，公民喪失行為能力也并不意味著喪失權(quán)利能力。與此不同，法人的行為能力和權(quán)利能力卻是同時(shí)產(chǎn)生和同時(shí)消滅的。法人一經(jīng)依法成立，就同時(shí)具有權(quán)利能力和行為能力；法人一經(jīng)依法撤銷，其權(quán)利能力和行為能力就同時(shí)消滅。

高等教育出版社二、法律關(guān)系的客體〔一〕物〔二〕人身、人格〔三〕行為〔四〕精神產(chǎn)品高等教育出版社第三節(jié)法律事實(shí)一、法律關(guān)系形成、變更與消滅的條件法律關(guān)系形成、變更和消滅最主要的條件包括兩個(gè)：一是法律標(biāo)準(zhǔn)；二是法律事實(shí)。法律標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定不是現(xiàn)實(shí)的法律關(guān)系本身。法律關(guān)系的形成、變更和消滅還必須具備直接的前提條件，即法律事實(shí)，它是法律標(biāo)準(zhǔn)與法律關(guān)系聯(lián)系的中介。所謂法律事實(shí)就是法律標(biāo)準(zhǔn)所規(guī)定的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況或現(xiàn)象。高等教育出版社二、法律事實(shí)的種類〔一〕法律事件與法律行為法律事件是法律標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的、不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系形成、變更或消滅的客觀事實(shí)。法律事件又分成社會(huì)事件和自然事件兩種。前者如社會(huì)革命、戰(zhàn)爭等，后者如人的生老病死、自然災(zāi)害等。法律行為可以作為法律事實(shí)而存在，能夠引起法律關(guān)系形成、變更和消滅。〔二〕肯定式法律事實(shí)與否認(rèn)式法律事實(shí)高等教育出版社法律事件如我國《刑法》第16條：行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但是不是出于成心或者過失，而是由于不能抗拒或者不能預(yù)見的原因所引起的，不是犯罪。例如，精神病人在發(fā)病期間實(shí)施的侵害，自然災(zāi)害等等。法律事件包括社會(huì)事件和自然事件。社會(huì)事件：社會(huì)革命、罷工、戰(zhàn)爭等自然事件：人的生老病死、自然災(zāi)害等高等教育出版社法律行為比方我國《刑法》第232條：成心殺人的，處死刑、無期徒刑或者10年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處3年以上10年以下有期徒刑。再如我國《合同法》第21條：承諾是受要約人同意要約的意思表示。第22條：承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約說明可以通過行為作出承諾的除外。

第23條：承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。第25條：承諾生效時(shí)合同成立。高等教育出版社還有我國《民法通那么》第126條：建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯(cuò)的除外。

第127條：飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；由于受害人的過錯(cuò)造成損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔(dān)民事責(zé)任；由于第三人的過錯(cuò)造成損害的，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。高等教育出版社研究法律事實(shí)問題時(shí)，我們還應(yīng)當(dāng)看到這樣兩種復(fù)雜的現(xiàn)象：〔1〕同一個(gè)法律事實(shí)〔事件或者行為〕可以引起多種法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅。例如，工傷致死，不僅可以導(dǎo)致勞動(dòng)關(guān)系、婚姻關(guān)系的消滅，而且也導(dǎo)致勞動(dòng)保險(xiǎn)合同關(guān)系、繼承關(guān)系的產(chǎn)生?！?〕兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律事實(shí)引起同一個(gè)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅。法學(xué)上，人們常常把兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律事實(shí)所構(gòu)成的一個(gè)相關(guān)的整體，稱為“事實(shí)構(gòu)成〞。高等教育出版社課堂練習(xí)一、單項(xiàng)選擇題1.根據(jù)法律主體在法律關(guān)系中的地位不同，可以將法律關(guān)系分為〔〕。A．第一性法律關(guān)系和第二性法律關(guān)系B．雙邊法律關(guān)系和多邊法律關(guān)系C．縱向法律關(guān)系和橫向法律關(guān)系D．調(diào)整性法律關(guān)系和創(chuàng)設(shè)性法律關(guān)系高等教育出版社課堂練習(xí)2.根據(jù)法律關(guān)系發(fā)生的方式不同，可以將其分為〔〕。A．調(diào)整性法律關(guān)系和創(chuàng)設(shè)性法律關(guān)系B．隸屬的法律關(guān)系和平權(quán)的法律關(guān)系C．雙邊法律關(guān)系和多邊法律關(guān)系D．第一性法律關(guān)系和第二性法律關(guān)系高等教育出版社3.按照法律關(guān)系之間的因果關(guān)系，可以把法律關(guān)系分為〔〕。A．調(diào)整性法律關(guān)系和創(chuàng)設(shè)性法律關(guān)系B．隸屬的法律關(guān)系和平權(quán)的法律關(guān)系C．雙邊法律關(guān)系和多邊法律關(guān)系D．第一性法律關(guān)系和第二性法律關(guān)系4.權(quán)利主體之間的權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象稱為〔〕。A．法律事實(shí)B．法律關(guān)系客體C．法律關(guān)系D．法律關(guān)系的內(nèi)容高等教育出版社課堂練習(xí)二、多項(xiàng)選擇題1．法律關(guān)系的構(gòu)成要素包括〔〕。A．法律關(guān)系主體B．法律關(guān)系客體C．法律標(biāo)準(zhǔn)D．法律事實(shí)2．在中國，根據(jù)各種法律關(guān)系的規(guī)定能夠參與法律關(guān)系的主體包括〔〕。A．公民〔自然人〕B．組織C．國家D．動(dòng)物高等教育出版社3．確定公民有無行為能力的標(biāo)準(zhǔn)是〔〕。A．能否認(rèn)識(shí)自己行為的性質(zhì)、意義和后果B．能否控制自己的行為并對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)C．公民是否到達(dá)一定年齡D．公民神志是否正常高等教育出版社課堂練習(xí)參考答案一、單項(xiàng)選擇題1.C；2.A；3.D；4.B二、多項(xiàng)選擇題1.ABD；2.ABC；3.ABCD高等教育出版社課堂討論1．法律關(guān)系的特征是什么？2．法律關(guān)系主體的種類有哪些？3．如何理解法律關(guān)系的內(nèi)容？高等教育出版社課堂討論4．案例分析甲京劇團(tuán)與乙劇院簽訂合同演出某傳統(tǒng)劇目一場，合同約定京劇團(tuán)主要演員曾某、廖某、潘某出演劇中的主要角色，劇院支付人民幣1萬元。演出當(dāng)日，曾某在異地演出未能及時(shí)趕回，潘某生病在家，沒有參加當(dāng)天的演出，導(dǎo)致大局部觀眾退票，劇院實(shí)際損失1.5萬元。后劇院向法院起訴京劇團(tuán)，要求賠償損失。試分析此案例中的法律關(guān)系。問題：〔1〕該案例中法律關(guān)系的主體是什么？〔2〕京劇團(tuán)和劇院之間是何種法律關(guān)系？高等教育出版社第十二章法律責(zé)任第一節(jié)法律責(zé)任釋義第二節(jié)法律責(zé)任的認(rèn)定與歸結(jié)第三節(jié)法律責(zé)任的承擔(dān)高等教育出版社1.法律責(zé)任的定義、本質(zhì)和構(gòu)成2.法律責(zé)任的認(rèn)定與歸結(jié)原那么3.法律責(zé)任的承擔(dān)方式本章重點(diǎn)提示：高等教育出版社第一節(jié)法律責(zé)任釋義一、法律責(zé)任的語義〔一〕責(zé)任的詞義在現(xiàn)代漢語中，“責(zé)任〞一詞有三個(gè)互相聯(lián)系的根本詞義。1.份內(nèi)應(yīng)做的事。這種責(zé)任實(shí)際上是一種角色義務(wù)。2.特定人對(duì)特定事項(xiàng)的發(fā)生、開展、變化及其成果負(fù)有積極的助長義務(wù)。3.因沒有做好份內(nèi)的事情(沒有履行角色義務(wù))或沒有履行助長義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的不利后果或強(qiáng)制性義務(wù)。我們可以把前兩種責(zé)任稱為積極責(zé)任，而把后一種責(zé)任稱為消極責(zé)任。高等教育出版社〔二〕法律責(zé)任的定義法律責(zé)任是由特定法律事實(shí)所引起的對(duì)損害予以賠償、補(bǔ)償或接受懲罰的特殊義務(wù)，亦即由于違反第一性義務(wù)而引起的第二性義務(wù)。在法律責(zé)任系統(tǒng)中，由違反義務(wù)(法定和約定義務(wù))所引起的法律責(zé)任占居主導(dǎo)地位，而不以違法或違約為前提的其他法律責(zé)任那么居于附屬地位。高等教育出版社〔三〕法律責(zé)任的本質(zhì)西方法學(xué)家論法律責(zé)任的本質(zhì)：1.道義責(zé)任論2.社會(huì)責(zé)任論3.標(biāo)準(zhǔn)責(zé)任論上述三種理論各有其合理性與局限性。高等教育出版社法律責(zé)任的本質(zhì)屬性主要表達(dá)在以下三個(gè)方面：首先，法律責(zé)任是居于統(tǒng)治地位的階級(jí)或社會(huì)集團(tuán)運(yùn)用法律標(biāo)準(zhǔn)對(duì)行為給予的否認(rèn)性評(píng)價(jià)。其次，法律責(zé)任是自由意志支配下的行為所引起的符合邏輯的不利法律后果。最后，法律責(zé)任也是社會(huì)為了維護(hù)自身的生存條件而強(qiáng)制性地分配給某些社會(huì)成員的一種負(fù)擔(dān)。高等教育出版社二、法律責(zé)任的構(gòu)成〔一〕責(zé)任主體〔二〕違法行為或違約行為〔三〕損害結(jié)果〔四〕主觀過錯(cuò)高等教育出版社三、法律責(zé)任的種類〔一〕最根本分類方法是根據(jù)法律責(zé)任的類型所作的分類，即把法律責(zé)任分為民事法律責(zé)任、行政法律責(zé)任、刑事法律責(zé)任和違憲責(zé)任四種〔二〕自然人責(zé)任、法人責(zé)任和國家責(zé)任〔三〕財(cái)產(chǎn)責(zé)任和非財(cái)產(chǎn)責(zé)任〔四〕有限責(zé)任和無限責(zé)任〔五〕懲罰性責(zé)任和補(bǔ)償性責(zé)任〔六〕直接責(zé)任、連帶責(zé)任和替代責(zé)任高等教育出版社第二節(jié)法律責(zé)任的認(rèn)定與歸結(jié)一、法律責(zé)任的認(rèn)定與歸結(jié)的涵義法律責(zé)任的認(rèn)定和歸結(jié)是指對(duì)因違法行為、違約行為或法律規(guī)定而引起的法律責(zé)任，進(jìn)行判斷、認(rèn)定、追究、歸結(jié)以及減緩和免除的活動(dòng)。法律責(zé)任的認(rèn)定和歸結(jié)是由國家特設(shè)或授權(quán)的專門機(jī)關(guān)依照法定程序進(jìn)行的。高等教育出版社在我國，違法者的民事法律責(zé)任和刑事法律責(zé)任的認(rèn)定和歸結(jié)權(quán)屬于人民法院；行政法律責(zé)任認(rèn)定和歸結(jié)權(quán)屬于有特定職權(quán)的國家行政機(jī)關(guān)；違憲責(zé)任的認(rèn)定和歸結(jié)權(quán)屬于全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)。“認(rèn)定〞和“歸結(jié)〞兩個(gè)概念的使用說明，當(dāng)特定的違法行為發(fā)生后，法律責(zé)任的存在就是客觀的，專門國家機(jī)關(guān)所能作的，只是通過法律程序把客觀存在的責(zé)任權(quán)威性地歸結(jié)于有責(zé)主體。高等教育出版社二、法律責(zé)任的認(rèn)定與歸結(jié)的原那么〔一〕責(zé)任法定原那么〔二〕因果聯(lián)系原那么〔三〕責(zé)任與處分相當(dāng)原那么〔四〕責(zé)任自負(fù)原那么高等教育出版社第三節(jié)法律責(zé)任的承擔(dān)一、法律責(zé)任的承擔(dān)與法律責(zé)任的實(shí)現(xiàn)法律責(zé)任的承擔(dān)是一個(gè)社會(huì)評(píng)價(jià)的過程，通過法律責(zé)任的實(shí)現(xiàn)，進(jìn)行功利補(bǔ)救和道義譴責(zé)，以彌補(bǔ)社會(huì)損害，有效地分配社會(huì)資源，實(shí)現(xiàn)立法目的，表達(dá)法律權(quán)威，進(jìn)行社會(huì)控制，保持社會(huì)平衡，恢復(fù)社會(huì)秩序，回復(fù)社會(huì)常態(tài)，維護(hù)社會(huì)公正。高等教育出版社二、法律責(zé)任承擔(dān)的方式〔一〕懲罰〔二〕補(bǔ)償〔三〕強(qiáng)制高等教育出版社三、法律責(zé)任的減輕與免除法律責(zé)任的減輕和免除，即通常所說的免責(zé)?！懊庳?zé)〞同“無責(zé)任〞或“不負(fù)責(zé)任〞在內(nèi)涵上是不同的。免責(zé)以法律責(zé)任的存在為前提，是指雖然違法者事實(shí)上違反了法律，并且具備承擔(dān)法律責(zé)任的條件，但由于法律規(guī)定的某些主觀或客觀條件，可以被局部或全部地免除〔即不實(shí)際承擔(dān)〕法律責(zé)任?！盁o責(zé)任〞或“不負(fù)責(zé)任〞那么是指雖然行為人事實(shí)上或形式上違反了法律，但因其不具備法律上應(yīng)負(fù)責(zé)任的條件，故沒有〔即不承擔(dān)〕法律責(zé)任。高等教育出版社“免責(zé)〞也不能混淆為“證成〞。局部或全部免除責(zé)任并不意味著特定的違法行為是合理的、法律允許的或法律不管的，更不意味著這些被免責(zé)的行為是法律贊成或支持的。高等教育出版社在我國的法律規(guī)定和法律實(shí)踐中，免責(zé)的條件和情況是多種多樣的。免責(zé)的條件和方式可以分為：1.時(shí)效免責(zé)。2.不訴免責(zé)。3.自首、立功免責(zé)。4.補(bǔ)救免責(zé)。5.協(xié)議免責(zé)或意定免責(zé)。6.自助免責(zé)。7.人道主義免責(zé)。高等教育出版社課堂練習(xí)一、單項(xiàng)選擇題1．〔〕是歸責(zé)的根底和前提，是認(rèn)定法律責(zé)任的根本依據(jù)。A．因果關(guān)系B．責(zé)任主體C．法律責(zé)任D．主觀過錯(cuò)2．違法行為的發(fā)生不是由行為者自由的意志，而是由客觀條件決定的，因而只能根據(jù)行為人行為的環(huán)境和行為的社會(huì)危害性來確定法律責(zé)任的有無或輕重。此觀點(diǎn)屬