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12/4/20231導(dǎo)論第一章法的概念第二章法的作用第三章法的要素第四章法的淵源、分類和效力第五章法律體系第六章權(quán)利與義務(wù)12/4/20232第七章法律關(guān)系第八章法律責(zé)任第九章法的起源第十章法的發(fā)展第十一章法的現(xiàn)代化第十二章法的全球化第十三章法治與法治國家12/4/20233第十四章法的價值概述第十五章自由與秩序第十六章正義與利益第十七章公平與效率第十八章法的運行環(huán)境第十九章立法第二十章12/4/20234第二十一章司法第二十二章守法第二十三章法律監(jiān)督12/4/20235◆本章知識體系導(dǎo)論法理學(xué)研究的對象法理學(xué)的研究范圍法理學(xué)的功能法理學(xué)的歷史西方法理學(xué)的歷史中國法理學(xué)的歷史法理學(xué)研究方法概述法理學(xué)的基本研究方法哲理的方法歷史考察的方法分析的方法比較的方法社會學(xué)的方法法理學(xué)是什么法理學(xué)的歷史法理學(xué)的研究方法12/4/20236一、法理學(xué)研究的對象導(dǎo)論>>第一節(jié)法理學(xué)是什么●法理學(xué)的含義法理學(xué)是指法的基本理論,是法學(xué)的分支學(xué)科。本教材所闡述的法理學(xué)是后一種意義上的法理學(xué)?!穹ɡ韺W(xué)的研究對象一般說來,法理學(xué)的研究對象是法或法律現(xiàn)象。法理學(xué)研究法或法律現(xiàn)象的一般性問題,因此,“法理學(xué)的許多問題是跨越原理、時間和民族的界限的。法理學(xué)研究法或法律現(xiàn)象的一般性問題,并不表明它不關(guān)注具體的法律問題或事件。
12/4/20237美國法學(xué)家杰羅姆霍爾主張美國法學(xué)家帕特森的主張我國法理學(xué)界比較統(tǒng)一的觀點法理學(xué)的內(nèi)容應(yīng)包括四個方面:第一,法律價值論;第二,法律社會學(xué);第三,形式法律科學(xué);第四,法律本體論。二、法理學(xué)的研究范圍導(dǎo)論>>第一節(jié)法理學(xué)是什么12/4/20238美國法學(xué)家杰羅姆霍爾主張美國法學(xué)家帕特森的主張我國法理學(xué)界比較統(tǒng)一的觀點一是法律的一般理論,涉及法律的內(nèi)在方面;二是關(guān)于法律的一般理論,涉及法律的外在方面;三是法律的方法論,同時涉及法律的內(nèi)在方面和法律的外在方面。二、法理學(xué)的研究范圍導(dǎo)論>>第一節(jié)法理學(xué)是什么12/4/20239美國法學(xué)家杰羅姆霍爾主張美國法學(xué)家帕特森的主張我國法理學(xué)界比較統(tǒng)一的觀點比較統(tǒng)一的觀點是將法理學(xué)的研究范圍概括為:法的本體論法的歷史論法的運行論法的關(guān)系論法的價值論等五論本書的體例也是按照這一思路進行編排的。二、法理學(xué)的研究范圍導(dǎo)論>>第一節(jié)法理學(xué)是什么12/4/202310三、法理學(xué)的功能●法學(xué)的入門與向?qū)А穹删竦膯⒚膳c傳承●法律思維方式的培養(yǎng)與訓(xùn)練導(dǎo)論>>第一節(jié)法理學(xué)是什么12/4/202311一、西方法理學(xué)的歷史●西方法理學(xué)起源于古希臘古希臘的思想家(如蘇格拉底、柏拉圖、亞里士多德等)在其哲學(xué)、政治學(xué)、倫理學(xué)、文學(xué)、美學(xué)等著作中都涉及到一系列法理學(xué)問題,如法與權(quán)力、法與正義、法與自然、法治與人治等問題,這些問題都是法理學(xué)永恒的主題。●古羅馬的法律制度是古代西方世界法律制度發(fā)展的頂峰羅馬的法學(xué)也十分發(fā)達,出現(xiàn)了職業(yè)法學(xué)家集團、法律學(xué)校和法律流派。
導(dǎo)論>>第二節(jié)法理學(xué)的歷史12/4/202312一、西方法理學(xué)的歷史●西歐中世紀(jì),由于歷史、經(jīng)濟、政治等原因,基督教處于萬流歸宗的地位中世紀(jì)后期,由于商品經(jīng)濟的發(fā)展產(chǎn)生了對法律的強烈需要,出現(xiàn)了以羅馬法為對象的法律研究和法學(xué)流派,其中比較突出的是注釋法學(xué)派和人文主義法學(xué)派,他們積極地推動羅馬法在歐洲的廣泛傳播,拉開了近代西方法學(xué)發(fā)展的帷幕。
導(dǎo)論>>第二節(jié)法理學(xué)的歷史12/4/202313一、西方法理學(xué)的歷史●17、18世紀(jì)西方進入了資產(chǎn)階級革命時期在資產(chǎn)階級革命的浪潮中,涌現(xiàn)出一大批的啟蒙思想家,如荷蘭的格勞秀斯,英國的霍布斯、洛克,法國的孟德斯鳩、盧梭,德國的普芬道夫和意大利的貝卡利亞等。啟蒙思想家所闡述的古典自然法學(xué)說,以“自由、平等、博愛、人權(quán)和法治的為核心內(nèi)容,以“社會契約論”、“天賦人權(quán)論”為表達形式,為資產(chǎn)階級革命提供了銳利的理論武器,也為近代民主、法治奠定了堅實的基礎(chǔ)。導(dǎo)論>>第二節(jié)法理學(xué)的歷史12/4/202314一、西方法理學(xué)的歷史●19世紀(jì),三大法學(xué)流派的興起隨著資產(chǎn)階級統(tǒng)治的確立以及法典編纂運動的廣泛開展,古典自然法學(xué)派趨于衰落,代之而起的是哲理法學(xué)派、歷史法學(xué)派和分析法學(xué)派。約翰·奧斯丁《法理學(xué)范圍的確定》的問世,標(biāo)志著作為獨立的學(xué)科意義上的近代法理學(xué)的誕生。導(dǎo)論>>第二節(jié)法理學(xué)的歷史12/4/202315一、西方法理學(xué)的歷史●19世紀(jì)中期,馬克思主義法學(xué)產(chǎn)生
馬克思和恩格斯創(chuàng)立的唯物史觀,引起了法學(xué)理論與方法論的革命。馬克思主義法學(xué)對社會主義法學(xué)(包括法理學(xué))、社會主義社會的民主、法治與憲法實踐產(chǎn)生了重大的影響。導(dǎo)論>>第二節(jié)法理學(xué)的歷史12/4/202316一、西方法理學(xué)的歷史●20世紀(jì)初,“法律社會化”成為時代的潮流在各種因素的推動下,社會學(xué)法學(xué)派、新黑格爾法學(xué)派、新康德主義法學(xué)派等法學(xué)派別相繼問世。由于30年代席卷資本主義世界的經(jīng)濟危機和其后的第二次世界大戰(zhàn),西方法學(xué)與政治哲學(xué)一樣,處于“休眠狀態(tài)”。但是,從50年代后期,由于一系列重大的政治和學(xué)術(shù)爭論,法理學(xué)從蕭條走向繁榮,出現(xiàn)了派別繁多、理論多元化的新格局。第二次世界大戰(zhàn)以后至今,相繼出現(xiàn)了新自然法學(xué)、新分析法學(xué)、行為主義法學(xué)、存在主義法學(xué)、綜合(統(tǒng)一)法學(xué)、經(jīng)濟分析法學(xué)、批判法學(xué)、新馬克思主義法學(xué)、新自由主義法學(xué)、制度法學(xué)、后現(xiàn)代法學(xué)等學(xué)術(shù)流派。導(dǎo)論>>第二節(jié)法理學(xué)的歷史12/4/202317二、中國法理學(xué)的歷史●夏、商、西周時期,便有“受命于天”、“恭行天罰”的神權(quán)法思想和維護“親親”、“尊尊”宗法等級制度的禮治思想?!翊呵飸?zhàn)國時期,思想領(lǐng)域空前活躍,諸子百家著書立說,呈“百家爭鳴”之勢,法律思想有了前所未有的發(fā)展?!袂爻m然非常重視“法治”,但其“以法為教”和“以吏為師”的專制主義的主張和行為,窒息了人們的思想,導(dǎo)致了法學(xué)的衰落。
導(dǎo)論>>第二節(jié)法理學(xué)的歷史12/4/202318二、中國法理學(xué)的歷史●漢代,漢武帝采納了董仲舒“罷黜百家,獨尊儒術(shù)”的主張,從此以后,儒家思想被奉為正統(tǒng),在整個思想領(lǐng)域占據(jù)了統(tǒng)治地位。不過,從此開始并壟斷中國兩千多年的儒家思想是以儒家為中心,儒法合流,雜以陰陽五行說等的儒家思想?!褡詽h代起,出現(xiàn)了根據(jù)儒學(xué)原則對以律為主的成文法進行講習(xí)、注釋的“律學(xué)”,即通常所說的注釋法學(xué)。三國魏明帝時曾設(shè)律博士,專門傳授律學(xué)。律博士官制一直延續(xù)到宋代。律學(xué)中包含著豐富的法律思想。導(dǎo)論>>第二節(jié)法理學(xué)的歷史12/4/202319二、中國法理學(xué)的歷史●從1840年鴉片戰(zhàn)爭開始,中國社會發(fā)生了急劇的變化,為了“救亡圖存”,一些思想家和政治家積極主張向西方尋求自然與社會科學(xué)的真理,在法律思想方面大力宣傳“變法圖強”,于是“中學(xué)為體、西學(xué)為用”、“君主立憲”、“民主共和”、“以法治國”、“司法獨立”等思想在中國傳播開來。●進入民國后,法理學(xué)開始獲得了獨立的地位。20世紀(jì)20年代以后,中國學(xué)者的法理學(xué)著作陸續(xù)開始出版,西方法理學(xué)譯著作也陸續(xù)翻譯出版,法理學(xué)不僅是學(xué)者們研究的重要領(lǐng)域,而且也成為大學(xué)法科的主要課程。導(dǎo)論>>第二節(jié)法理學(xué)的歷史12/4/202320二、中國法理學(xué)的歷史●新中國的法理學(xué)經(jīng)歷了曲折的發(fā)展過程新中國成立之初,舊法制和法學(xué)被徹底摧毀,西方法學(xué)也被徹底否定,蘇聯(lián)法學(xué)成為了中國法學(xué)的范本。學(xué)科意義上的法理學(xué),基本上是直接引進蘇聯(lián)的“國家與法的理論”,實際上否定了法理學(xué)作為獨立學(xué)科的地位和價值,在當(dāng)時,“法理學(xué)”甚至被視為資產(chǎn)階級的意識形態(tài)和專有名詞而禁止使用。文化大革命期間,中國的法學(xué)遭到了毀滅性的打擊,蕩然無存。20世紀(jì)末的20年中國法學(xué)獲得了新生。從“國家與法的理論”到“法學(xué)基礎(chǔ)理論”再到法理學(xué),從政治哲學(xué)到法律科學(xué),中國法理學(xué)確立了其獨立學(xué)科的地位,并取得令人矚目的成就。導(dǎo)論>>第二節(jié)法理學(xué)的歷史12/4/202321一、法理學(xué)研究方法概述●在西方法理學(xué)的研究方法可歸納為哲理的方法、歷史的方法、分析的方法、比較的方法和社會學(xué)方法五大類?!癞?dāng)代中國法理學(xué)的研究方法,從總體上說,也分為哲理的方法、歷史的方法、分析的方法、比較的方法和社會學(xué)方法這五大類。
導(dǎo)論>>第三節(jié)法理學(xué)的研究方法12/4/202322二、法理學(xué)的基本研究方法●哲理的方法●歷史考察的方法●分析的方法●比較的方法●社會學(xué)的方法導(dǎo)論>>第三節(jié)法理學(xué)的研究方法12/4/202323第一章>>法的概念本章知識體系法的語義分析
古漢語中的“法”西語中“法”的語源當(dāng)代中國語境中的“法”與“法律”法的本質(zhì)法的特征法的現(xiàn)象與法的本質(zhì)關(guān)于法的本質(zhì)的不同認(rèn)識馬克思主義法學(xué)關(guān)于法律本質(zhì)的認(rèn)識法的外在特征法的內(nèi)在特征
12/4/202324一、古漢語中的“法”第一,在古漢語中,“法”與“刑”可以互用。第二,在古漢語中,“法”有公平、公正的意思,所謂“平之如水”。第三,“法”中的價值或法的目的的實現(xiàn),有時候(如罪疑的時候)需通過神靈,第四,在古漢語中,“法”是一種規(guī)矩、一種繩墨,它可以約束、規(guī)范“天下”、“萬世”。第五,在古漢語中,法還具有由官府頒布并由其從上往下貫徹落實之意思。
第一章>>第一節(jié)法的語義分析12/4/202325二、西語中“法”的語源首先,“法”與“法律”相對獨立,各用不同的語詞表示。其次,除了用來表達的語詞不同外,更重要的是,如上分別表示“法”和“法律”的西語還分別具有各自相對獨立的意思。綜上,中西兩種語言中的“法”的意義具有如下聯(lián)系及區(qū)別:第一,都具有規(guī)范、規(guī)則的意思,所不同的是,西語中更加強調(diào)作為技術(shù)意義上的規(guī)則有其特定的表示方式;第二,都基本肯定法應(yīng)當(dāng)具有一定的價值追求,不同則在于,古漢語中的“法”是否與“公平”、“正義”等價值有必然聯(lián)系尚存疑問,而西語中的法則一定具有“公平”、“正義”等價值意蘊。第三,都基本肯定作為技術(shù)意義上的法與一定程度的官方強制相關(guān)聯(lián),不同點在于,古漢語中的法更多地具有刑法的意蘊,而西語中的法則并不必然強調(diào)其刑法屬性,甚至于有時候,西語中的法不僅僅不強調(diào)其刑法面向,還往往主要強調(diào)其民法、私法屬性。第一章>>第一節(jié)法的語義分析12/4/202326三、當(dāng)代中國語境中的“法”與“法律”●“當(dāng)代中國語境”,實即法治語境?!穹治龇ㄖ握Z境中的“法”與“法律”,應(yīng)當(dāng)注意以下幾個問題:一是應(yīng)當(dāng)樹立“法律”之上還有“法”的觀念,也就是說,要注意確保由國家頒布的法律具有正義、公平的價值內(nèi)涵。二是要注意區(qū)分廣義的法律和狹義的法律。三是要注意區(qū)分動態(tài)意義上的法和靜態(tài)意義上的法。四是要注意法律概念的一般界定。
第一章>>第一節(jié)法的語義分析12/4/202327一、法的現(xiàn)象與法的本質(zhì)●法的現(xiàn)象法的現(xiàn)象是指各種具有法律屬性的外部聯(lián)系。具體說來,法律現(xiàn)象分為如下三個層次:一是法規(guī)范層面的法律現(xiàn)象。二是法意識、法思維層面的法律現(xiàn)象。三是能夠被感官所感知的具有純物質(zhì)屬性的各種現(xiàn)象,主要包括具有法律屬性的各種有體物(如書本、汽車等)和無體物(如光、電等)。
第一章>>第二節(jié)法的本質(zhì)12/4/202328一、法的現(xiàn)象與法的本質(zhì)●法的本質(zhì)法的本質(zhì)是指法的內(nèi)在而必然的聯(lián)系。由于對法的本質(zhì)的把握只能通過人們的抽象思維進行,因而,切入視角、分析方法的不同均有可能使不同的人對法的本質(zhì)產(chǎn)生不同的認(rèn)識。第一章>>第二節(jié)法的本質(zhì)12/4/202329分析實證法學(xué)派的主張自然法學(xué)派的主張法社會學(xué)派的主張強調(diào)法律與道德的分離,認(rèn)定是否符合正義、道德等標(biāo)準(zhǔn)并非法之本質(zhì)屬性,一部惡的法律也應(yīng)稱之為法律。強調(diào)法律就是主權(quán)者的命令,主權(quán)者是具有政治優(yōu)勢地位的人。
二、關(guān)于法的本質(zhì)的不同認(rèn)識第一章>>第二節(jié)法的本質(zhì)12/4/202330分析實證法學(xué)派的主張自然法學(xué)派的主張法社會學(xué)派的主張強調(diào)法律必須符合所謂自然正義、自然理性。自然法學(xué)派關(guān)于法的本質(zhì)的界定雖然克服了惡法亦法的問題,但它也有一個明顯的不足,即由于其標(biāo)準(zhǔn)過于抽象因而該學(xué)派內(nèi)部也對法的本質(zhì)產(chǎn)生了不同的認(rèn)識。
二、關(guān)于法的本質(zhì)的不同認(rèn)識第一章>>第二節(jié)法的本質(zhì)12/4/202331分析實證法學(xué)派的主張自然法學(xué)派的主張法社會學(xué)派的主張強調(diào)用“社會控制”的觀念將法律定義為“一種制度,它是依照一批在司法和行政過程中使用的權(quán)威性法令來實施的高度專門形式的社會控制。龐德主要是從最大限度的滿足需求的角度來考慮法律的目的。二、關(guān)于法的本質(zhì)的不同認(rèn)識第一章>>第二節(jié)法的本質(zhì)12/4/202332法的第一層本質(zhì)是“統(tǒng)治階級”意志的反映法的第二層本質(zhì)是通行于社會的權(quán)利義務(wù)觀念結(jié)構(gòu)。
法的第三層本質(zhì)社會通行之觀念從根本上講決定于社會“物質(zhì)生活條件”。
三、馬克思主義法學(xué)關(guān)于法律本質(zhì)的認(rèn)識第一章>>第二節(jié)法的本質(zhì)馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)的界定具有如下明顯的特點:其一,階級性與科學(xué)性相統(tǒng)一。其二,歷史性與規(guī)律性相統(tǒng)一。其三,利益性與正義性相統(tǒng)一。
12/4/202333法的外在特征
法的外在特征第一章>>第三節(jié)法的特征法是調(diào)整社會關(guān)系的社會規(guī)范法是政治共同體制定或認(rèn)可的社會規(guī)范法是以權(quán)利與義務(wù)為內(nèi)容的社會規(guī)范法是由政治共同體的強制力保證其實施的社會規(guī)范確定性概括性程序性公開性平等性穩(wěn)定性非溯及性
12/4/202334第二章>>法的作用本章知識體系法的作用釋義
法的作用與社會法的作用的分類在法的作用的分類中,最常見的分類是將法的作用分為規(guī)范作用與社會作用兩類
法的規(guī)范作用
法的社會作用
指引作用評價作用預(yù)測作用教育作用教育作用
階級統(tǒng)治作用社會管理作用正確認(rèn)識法的作用法的作用的局限性
法并不是調(diào)整社會關(guān)系的唯一手段法的作用范圍不是無限的法的適應(yīng)性存在一定的限度法的作用的發(fā)揮依賴于一定的社會條件12/4/202335一、法的作用與社會●法的作用法的作用是指法作為一種行為規(guī)范,對人們行為及社會生活發(fā)生的影響,是法的本質(zhì)的外在表現(xiàn)。人的行為和社會關(guān)系是法的作用對象。法作用于社會關(guān)系必須通過對人的行為進行調(diào)整來實現(xiàn)。●從作用的發(fā)揮及其范圍來看,由小發(fā)展大?!駨淖饔玫膶ο髞砜?,由調(diào)整個人的行為發(fā)展到調(diào)整組織乃至國家的行為?!駨淖饔玫姆绞絹砜矗蓮娬{(diào)限制、禁止、約束、懲罰發(fā)展到重視引導(dǎo)、調(diào)節(jié)、預(yù)測、管理?!駨淖饔玫哪康膩砜?,由重在維護君權(quán)、特權(quán)而發(fā)展到保護人權(quán)、平等和自由。第二章>>第一節(jié)法的作用釋義12/4/202336二、法的分類●法的規(guī)范作用與法的社會作用●法的一般作用與法的具體作用●法的直接作用與法的間接作用●法的整體作用與法的局部作用●法的積極作用與法的消極作用●法的預(yù)期作用與法的實際作用
第二章>>第一節(jié)法的作用釋義12/4/202337◆指引作用對行為者本人行為起導(dǎo)向、引路的作用個別指引和一般指引確定性指引與選擇性指引
◆評價作用
衡量、評價他人行為。評價標(biāo)準(zhǔn)主要有合法與違法之分。法律不評價一切人類行為或現(xiàn)象。◆教育作用影響人們思想,培養(yǎng)和提高人們法律意識,引導(dǎo)人們積極依法行為。主要有三種形式:加強法制宣傳、制裁違法、加強鼓勵。
◆預(yù)測作用
人們可以預(yù)先估計到人們相互之間將如何行為以及行為的結(jié)果。預(yù)測作用對于法的適用也具有重要的意義
◆強制作用
運用國家強制力保障實現(xiàn)。是法其他作用的保障。強制的內(nèi)容在于保障法律權(quán)利的充分享有和法律義務(wù)的正確履行。第二章>>第二節(jié)法的規(guī)范作用
12/4/202338◆階級統(tǒng)治作用
建立起有利于統(tǒng)治階級的社會秩序和社會關(guān)系。確認(rèn)和建立政治權(quán)力的組織和分配體制。組織和協(xié)調(diào)政治權(quán)力的運行。◆社會管理作用
維護人類社會基本生活條件。維護生產(chǎn)和交換條件。確定技術(shù)規(guī)程,規(guī)定質(zhì)量和標(biāo)準(zhǔn),保障安全,防止事故,保護消費者利益。促進教育、科學(xué)和文化的發(fā)展,預(yù)防社會沖突,解決社會問題,保全社會結(jié)構(gòu)。對不測事件的受難者予以救濟和各種形式的社會保險。第二章>>第三節(jié)法的社會作用
12/4/202339●法并不是調(diào)整社會關(guān)系的唯一手段法是用以調(diào)整社會關(guān)系的重要手段,但卻并非唯一的方法。在調(diào)整社會關(guān)系的手段中,除法律外,還有道德、教育、習(xí)慣、傳統(tǒng)、輿論等。
●法的作用范圍不是無限的法僅調(diào)整一定范圍內(nèi)的社會關(guān)系,在有些社會生活領(lǐng)域中,對有些社會關(guān)系或社會問題,法是不適宜介入的。
●法的適應(yīng)性存在一定的限度法是由人制定的,由于人的認(rèn)識能力的限制,法在制定出來時總會存在某種不合理的地方。同時,法是對人們行為的一種抽象的概括,而現(xiàn)實生活中的問題卻是具體的、多變的,法不可能適應(yīng)整個社會實踐。
●法的作用的發(fā)揮依賴于一定的社會條件第二章>>第四節(jié)法的作用的局限性12/4/202340第三章>>法的要素本章知識體系法律要素概述法的要素釋義法的要素的不同理論當(dāng)代中國三要素說較為合適法律規(guī)則
法律原則
法律規(guī)則釋義法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)法律規(guī)則的分類法律原則釋義法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別法律原則的分類法律原則的功能
法律概念
法律概念釋義法律概念的分類法律概念的功能12/4/202341一、法的要素釋義●法的要素是指構(gòu)成法的基本成分,即構(gòu)成法的基本元素?!裢ǔ?蓮娜齻€層次理解法的構(gòu)成要素首先,從法的要素的整體關(guān)聯(lián)意義上來理解其次,從法的要素高度抽象意義上來理解。最后,從要素與系統(tǒng)的關(guān)系上來理解。●法的要素,應(yīng)具有以下特征:(1)個別性和局部性。(2)多樣性和差別性。(3)整體性和不可分割性。第三章>>第一節(jié)法的要素釋義12/4/202342二、法的要素的不同理論第三章>>第一節(jié)法的要素釋義“命令”模式
規(guī)則模式
規(guī)則、政策、原則模式
◆將法律歸結(jié)為單一的“命令”要素
◆將法律歸結(jié)為單一的規(guī)則要素?!粢?guī)則提供了用以評價法律制度其他規(guī)則的效力標(biāo)準(zhǔn)
◆將法律歸結(jié)為規(guī)則、政策、原則要素。
◆將法律歸結(jié)為規(guī)則、政策、原則要素。
律令、技術(shù)、理想模式
12/4/202343一、法的要素釋義●法的要素是指構(gòu)成法的基本成分,即構(gòu)成法的基本元素。●通??蓮娜齻€層次理解法的構(gòu)成要素首先,從法的要素的整體關(guān)聯(lián)意義上來理解其次,從法的要素高度抽象意義上來理解。最后,從要素與系統(tǒng)的關(guān)系上來理解?!穹ǖ囊?,應(yīng)具有以下特征:(1)個別性和局部性。(2)多樣性和差別性。(3)整體性和不可分割性。第三章>>第一節(jié)法的要素釋義12/4/202344一、法律規(guī)則釋義●法律規(guī)則是規(guī)定法律上的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的準(zhǔn)則、標(biāo)準(zhǔn),或是賦予某一事實狀態(tài)以法律意義的指示、規(guī)定。●法律規(guī)則具有三個方面的特性(1)微觀的指導(dǎo)性;(2)司法實踐的可操作性;(3)確定性程度較高?!穹梢?guī)則與法律條文是兩個不同的概念,法律條文與法律規(guī)則是形式與內(nèi)容的關(guān)系,法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式,法律規(guī)則是法律條文所要表達的內(nèi)容。第三章>>第二節(jié)法律規(guī)則12/4/202345一、法律規(guī)則釋義●在認(rèn)識法律條文與法律規(guī)則的關(guān)系時,必須注意:(1)法律條文是法律規(guī)則的主要表現(xiàn)形式,但不是唯一的表現(xiàn)形式,法律規(guī)則還可以通過不成文的形式來表現(xiàn),如英美法系的判例法。(2)法律條文也不是只表現(xiàn)法律規(guī)則的內(nèi)容,它還可以表現(xiàn)法律原則、法律概念。(3)法律條文與法律規(guī)則之間在內(nèi)容上來說也不是一一對應(yīng)的關(guān)系,法律規(guī)則通常是由多個法律條文來表現(xiàn)的;當(dāng)然,有時候一個法律條文也可能包括幾個法律規(guī)則。第三章>>第二節(jié)法律規(guī)則12/4/202346二、法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)第三章>>第二節(jié)法律規(guī)則處理假定法律后果假定是法律規(guī)則中指出適用這一規(guī)則的前提、條件或情況的部分,因而又稱為“前提條件”。任何一個法律規(guī)則,都只能在一定的范圍內(nèi)被適用,只有當(dāng)一定情況出現(xiàn)時或滿足預(yù)先設(shè)定的條件時,該規(guī)則才能夠?qū)θ说男袨楫a(chǎn)生約束力。法律規(guī)則適用的這種范圍、條件、情況,就是由法律規(guī)則中的假定部分來明確的。
12/4/202347二、法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)第三章>>第二節(jié)法律規(guī)則處理假定法律后果處理,又稱“行為模式”,是指法律規(guī)則中規(guī)定人們行為方式的部分,包括了可以如何行為、應(yīng)該如何行為和不應(yīng)該如何行為三種方式。處理是法律規(guī)則的核心部分。12/4/202348二、法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)第三章>>第二節(jié)法律規(guī)則處理假定法律后果法律后果,是指法律規(guī)則中對遵守規(guī)則或違反規(guī)則的行為予以肯定或否定的規(guī)定,有些學(xué)者也將其稱為“后果歸結(jié)”或“法律后果歸結(jié)”。法律后果可以分為兩類:(1)肯定性法律后果,是指法律承認(rèn)這種行為合法、有效并加以保護。(2)否定性法律后果,是指法律不予承認(rèn),認(rèn)為違法、無效,并加以制裁。12/4/202349三、法律規(guī)則的分類◆依據(jù)法律規(guī)則的內(nèi)容不同將法律規(guī)則分為權(quán)利性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則與復(fù)合規(guī)則?!鴻?quán)利性規(guī)則是規(guī)定人們可以為一定行為或不為一定行為,以及可以要求他人為一定行為或不為一定行為的法律規(guī)則,即授予主體一定權(quán)利的規(guī)則。具有一定的任意性,對權(quán)利主體來說不是強制性的。
▲義務(wù)性規(guī)則是指直接要求人們作為或不作為的規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則表現(xiàn)了法對義務(wù)主體的約束,具有明顯的強制性。根據(jù)義務(wù)的行為方式不同,義務(wù)性規(guī)則又可分為命令性規(guī)則和禁止性規(guī)則?!鴱?fù)合規(guī)則又稱權(quán)利義務(wù)復(fù)合規(guī)則,是指兼具授予權(quán)利、設(shè)定義務(wù)兩種性質(zhì)的法律規(guī)則。
第三章>>第二節(jié)法律規(guī)則12/4/202350三、法律規(guī)則的分類◆從法律規(guī)則的強制性程度將法律規(guī)則分為強行性規(guī)則與任意性規(guī)則▲強行性規(guī)則,又可稱強制性規(guī)則,是指要求行為主體必須作為或不作為的規(guī)則,具有強制性質(zhì)。
▲任意性規(guī)則是指所規(guī)定的權(quán)利、義務(wù)不具有必行性質(zhì),而允許當(dāng)事人之間在法律允許范圍內(nèi)相互協(xié)議或單方面予以變更的法律規(guī)則,也就是說該規(guī)則的適用與否由個人自行選擇。
▲強行性規(guī)則與任意性規(guī)則之分,同前面授權(quán)性規(guī)則與義務(wù)性規(guī)則之分有著密切關(guān)系,但并不等同。大多數(shù)義務(wù)性規(guī)則都具有較強的強制性,屬于強行性規(guī)則,權(quán)利性規(guī)則具有自主選擇的特點,屬于任意性規(guī)則,但這兩者不能完全等同。也有些義務(wù)性規(guī)則可屬于強制程度較弱的任意性規(guī)則。
第三章>>第二節(jié)法律規(guī)則12/4/202351三、法律規(guī)則的分類◆根據(jù)法律規(guī)則的內(nèi)容是否直接地被明確規(guī)定來將法律規(guī)則分為確定性規(guī)則、準(zhǔn)用性規(guī)則與委任性規(guī)則▲確定性規(guī)則是指明確地規(guī)定了行為規(guī)則的內(nèi)容,不需援引其他條款來加以說明的的法律規(guī)則。▲委任性規(guī)則,又稱委托性規(guī)則,是指沒有明確規(guī)定行為規(guī)則的內(nèi)容,而授權(quán)某一機構(gòu)加以具體規(guī)定的法律規(guī)則。▲準(zhǔn)用性規(guī)則是沒有明確規(guī)定行為規(guī)則的內(nèi)容,但明確指出可以援引其他規(guī)則來使本規(guī)則的內(nèi)容得以明確的法律規(guī)則,也有學(xué)者稱之為相對確定性規(guī)則。第三章>>第二節(jié)法律規(guī)則12/4/202352三、法律規(guī)則的分類◆從法律規(guī)則的功能上將法律規(guī)則分為調(diào)整性規(guī)則與構(gòu)成性規(guī)則▲調(diào)整性規(guī)則是指對法律調(diào)整之前就已存在的行為方式和行為關(guān)系,通過授予權(quán)利和設(shè)定義務(wù)來調(diào)整的規(guī)則,其功能主要在于控制已有行為,因而也有稱為“調(diào)控性規(guī)則”或“確認(rèn)性規(guī)則”。調(diào)整性規(guī)則其實是按照一定的價值標(biāo)準(zhǔn),將既存的行為方式和社會關(guān)系上升為法律上的權(quán)利義務(wù),使之合法化和規(guī)范化,從而納入法律調(diào)整的軌道?!鴺?gòu)成性規(guī)則是指組織人們按規(guī)則規(guī)定的行為去活動的規(guī)則,在邏輯上講,規(guī)則所指定的行為在邏輯上依賴規(guī)則本身,即在構(gòu)成性規(guī)則出現(xiàn)之前,所調(diào)整的行為是無法存在的。第三章>>第二節(jié)法律規(guī)則12/4/202353一、法律原則釋義◆法律原則是指可以作為眾多規(guī)則之基礎(chǔ)或本源的綜合性、穩(wěn)定性的原理和準(zhǔn)則,是法律的基礎(chǔ)性真理、原理,或是為其他法律要素提供基礎(chǔ)或本源的綜合性原理或出發(fā)點?!舴稍瓌t最直接地體現(xiàn)了法的本質(zhì),集中體現(xiàn)了一定時期的社會利益和法律調(diào)控目標(biāo),它與一個社會的價值觀念緊密相聯(lián)?!舴稍瓌t反映體現(xiàn)著立法者及其代表的階級或集團對社會關(guān)系的本質(zhì)和歷史發(fā)展規(guī)律的認(rèn)識,表明了他們對各種利益沖突和利益分配的基本態(tài)度。第三章>>第三節(jié)法律原則12/4/202354二、法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別
◆在對事及對人的覆蓋面上,法律原則較寬,即涵蓋面較法律規(guī)則要廣?!舴稍瓌t的穩(wěn)定性較強?!粼谑欠襁m用的確定性方面,原則較為模糊,而規(guī)則較為明確。第三章>>第三節(jié)法律原則12/4/202355三、法律原則的分類◆按原則的覆蓋面不同分為基本原則與具體原則▲基本原則是指體現(xiàn)法的根本價值、基本精神的法律原則,是整個法律活動的指導(dǎo)思想和出發(fā)點,構(gòu)成法律體系的神經(jīng)中樞?;驹瓌t的內(nèi)容較其他原則更抽象、更穩(wěn)定,通??梢赃m用于整個法律體系?!唧w原則是基本原則的具體化,構(gòu)成某一法律領(lǐng)域的法律規(guī)則的基礎(chǔ)或出發(fā)點?!唧w原則的適用必須以基本原則為指導(dǎo),而基本原則的要求也只有通過具體原則在不同法領(lǐng)域得到體現(xiàn)。當(dāng)然,基本原則與具體原則之
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