第五章 合同法

第五章合同法12/14/20231

本章提要本章主要講述合同的概念、基本原則、合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更和轉(zhuǎn)讓、合同權(quán)利義務(wù)的終止、違約責(zé)任等。本章的重點是合同的訂立、合同的生效和違約責(zé)任。12/14/20232第一節(jié)合同法概述第二節(jié)合同的訂立第三節(jié)合同的效力第四節(jié)合同的履行第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止第六節(jié)違約責(zé)任12/14/20233第一節(jié)合同法概述一、合同的概念和特征二、合同的分類三、合同法的基本原則12/14/20234一、合同的概念和特征

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議。

合同具有如下特征：（一）必須存在兩個或兩個以上的當(dāng)事人（二）當(dāng)事人各自做出意思表示，并且形成合意12/14/20235合同具有如下特征：（一）必須存在兩個或兩個以上的當(dāng)事人（二）當(dāng)事人各自做出意思表示，并且形成合意意思表示是指主體將變動法律關(guān)系的內(nèi)心意思通過一定的方式向外部表達(dá)的活動。合意即意思表示相互吻合、達(dá)成一致。（三）具有變動民事關(guān)系的目的民事關(guān)系是在平等主體之間形成的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。12/14/20236

所以，合同法不調(diào)整與個人身份有關(guān)的社會關(guān)系。所謂變動包括設(shè)立（發(fā)生）、變更或終止（消滅）民事關(guān)系。12/14/20237二、合同的分類（一）根據(jù)獲得某種利益是否付出相應(yīng)代價

1有償合同雙方都必須付出相應(yīng)代價才能獲得某種利益的合同。

2無償合同一方取得某種利益而無須付出任何代價的合同。12/14/20238（二）根據(jù)雙方是否負(fù)有構(gòu)成對價的債務(wù)

1雙務(wù)合同雙方互負(fù)具有對價意義的債務(wù)的合同，即一方所負(fù)債務(wù)是另一方所負(fù)債務(wù)的對價。從對價意義出發(fā)，將另一方債務(wù)的履行稱為對待履行或?qū)Υo付。

2單務(wù)合同僅一方負(fù)擔(dān)履行義務(wù)的合同，或另一方僅負(fù)擔(dān)非對價義務(wù)的合同。12/14/20239（三）根據(jù)合同成立是否需要交付標(biāo)的物

1諾成合同經(jīng)雙方合意即可成立的合同。

2實踐合同亦稱要物合同，除雙方合意外，尚需交付標(biāo)的物才能成立的合同。（四）根據(jù)是否應(yīng)當(dāng)采用特定形式

1要式合同根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人約定應(yīng)當(dāng)采取特定方式的合同。

2不要式合同法律不要求采用特定形式的合同。12/14/202310（五）根據(jù)合同彼此之間的依存關(guān)系

1主合同不以其他合同的存在為前提即可獨立存在的合同。

2從合同以其他合同的存在為前提條件的合同。12/14/202311三、合同法的基本原則

基本原則是適用于全部合同領(lǐng)域，對具體合同活動起著指導(dǎo)作用的根本準(zhǔn)則?；驹瓌t是解釋、評價和補(bǔ)充合同的依據(jù)。合同法的基本原則是強(qiáng)行性規(guī)范，當(dāng)事人必須遵守，不得以約定排除其適用。12/14/202312合同法的基本原則主要有_（一）法律地位平等原則合同當(dāng)事人法律人格或權(quán)利能力平等。

(二)公平原則當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)合理地確定或分配各方的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。12/14/202313

（三）合同自由原則（自愿原則）當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。

1締約自由

2選擇相對人自由

3內(nèi)容自由

4變更或解除合同的自由

5形式自由12/14/202314（四）誠實信用原則當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)合理行事，尊重他人合法利益。誠實信用原則存在于從合同締結(jié)到合同終止后的合理期間內(nèi)。（五）公序良俗原則當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律強(qiáng)性規(guī)定，尊重社會公德和社會公益，遵守社會秩序。12/14/202315（六）合同應(yīng)當(dāng)恪守原則對于依法成立的合同，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守，不得擅自變更或者解除。12/14/202316一、合同的主體二、合同的形式三、訂立合同的程序四、合同的主要條款第二節(jié)合同的訂立12/14/202317一、合同的主體

合同的主體必須具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。民事權(quán)利能力是法律賦予民事主體享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的資格。民事行為能力是民事主體獨立地以自己的行為為自己取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。12/14/202318二、合同的形式

（一）口頭形式當(dāng)事人只以語言達(dá)成合意。（二）書面形式書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

12/14/202319

1書面形式的種類（1）合同書：記載合同內(nèi)容并由當(dāng)事人簽名蓋章的[紙面]文書。（2）信件

（3）數(shù)據(jù)電文：包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等形式。

2采用書面形式的情形

法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的

當(dāng)事人約定采用書面形式的

3不采用書面形式的后果從理論上而言，合同不成立。但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。12/14/202320三、訂立合同的程序（一）合同的訂立合同的訂立，是指當(dāng)事人依法律規(guī)定的方式簽訂合同（締約）的過程。它包括當(dāng)事人雙方從接觸、協(xié)商直到達(dá)成合意的過程。

《合同法》第13條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！?2/14/202321

1要約的概念

要約是希望和他人訂立合同的意思表示

提出要約的一方稱為要約人。收到要約的人則稱為受要約人。

（二）要約12/14/202322

2要約的構(gòu)成條件（1）要約原則上應(yīng)當(dāng)向特定的人作出。在有些情況下，也可以向不特定的人作出。（2）要約必須表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。換言之，要約應(yīng)表明締約目的。

（3）要約內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體確定

“具體”——要約的內(nèi)容必須包括合同的主要條款，以便于受要約人斟酌。合同的性質(zhì)不同，所應(yīng)具備的主要條款也是不一樣的。

“確定”——要約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確、清楚。12/14/202323

3要約邀請

要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請是當(dāng)事人締約的預(yù)備行為。幾種典型的要約邀請：（1）寄送的價目表

（2）拍賣公告（3）招標(biāo)公告（4）招股說明書

（5）商業(yè)廣告但商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約12/14/202324

4要約生效的時間原則上，要約到達(dá)受要約人時生效。（1）信件自要約到達(dá)受要約人的通訊地址（住所、營業(yè)地）時生效。

（2）數(shù)據(jù)電文

收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；

未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。12/14/202325

5要約的撤回（withdraw）要約人在要約生效之前，將要約收回，使其不生效。撤回要約應(yīng)當(dāng)通知受要約人。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。12/14/2023266要約的失效

（1）要約人依法撤銷（revoke）要約

要約人在要約生效以后，將該項要約取消，使之失去效力。要約人撤銷要約應(yīng)當(dāng)通知受要約人。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。在下述情形下，禁止撤銷：

要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷12/14/2023276要約的失效（1）見上頁

（2）拒絕要約的通知到達(dá)要約人（3）承諾期限屆滿受要約人未做出承諾（4）受要約人對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更12/14/202328（三）承諾

1承諾的概念承諾是受要約人同意要約的意思表示。受要約人可以自由決定是否承諾，然而在有些情形下，受要約人有承諾的義務(wù)。要約一經(jīng)承諾，合同即告成立。

2承諾的構(gòu)成要件

（1）承諾必須由受要約人向要約人做出（2）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致12/14/202329承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容完全相同或者雖對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更。對要約中包含的合同主要條款的變更屬于實質(zhì)性變更。

“有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。”《合同法》第30條

12/14/202330（3）承諾應(yīng)在要約確定的期限內(nèi)達(dá)到要約人

要約規(guī)定承諾期限的，應(yīng)當(dāng)在該期限內(nèi)到達(dá)。要約沒有確定承諾期限的，根據(jù)要約的方式確定：

要約以對話方式做出的，應(yīng)當(dāng)即時做出承諾

要約以非對話方式做出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。

12/14/202331（4）承諾的方式應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定或當(dāng)事人約定原則上應(yīng)當(dāng)以通知方式做出（明示方式）例外情況下可以通過行為做出承諾（默示方式）12/14/202332

3承諾生效的時間根據(jù)承諾方式確定：承諾通知到達(dá)要約人時生效承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效12/14/202333

4承諾的撤回受要約人在承諾生效之前，將承諾收回，使之不生效。撤回承諾應(yīng)當(dāng)通知要約人。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。12/14/202334四、合同的主要條款（一）當(dāng)事人的名稱、住所和法定代表人（二）標(biāo)的標(biāo)的是當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)所指向的對象。

1財產(chǎn)

2行為

3工作成果（三）數(shù)量和質(zhì)量12/14/202335（四）價款或者報酬價款或者報酬是取得財產(chǎn)或者接受服務(wù)的一方當(dāng)事人向提供財產(chǎn)或者服務(wù)的一方當(dāng)事人支付的代價。（五）履行期限、地點和方式履行期限是履行合同的時間界限。履行地點是指當(dāng)事人履行義務(wù)的場所。履行方式指當(dāng)事人履行合同義務(wù)的途徑和方法。12/14/202336（六）違約責(zé)任違約責(zé)任是當(dāng)事人因違反合同義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。（七）解決爭議的方法12/14/202337第三節(jié)合同的效力一、合同的生效二、效力未定的合同三、可撤銷的合同四、無效合同12/14/202338一、有效合同（一）合同的生效已經(jīng)成立的合同依照合意內(nèi)容而發(fā)生效力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)受其約束。合同生效以合同成立為前提條件，但已經(jīng)成立的合同未必能夠產(chǎn)生效力。12/14/202339（二）合同生效應(yīng)當(dāng)具備的條件

1行為人具有相應(yīng)的行為能力

2意思表示真實當(dāng)事人作出的意思表示應(yīng)當(dāng)是自由的并且符合其真意的。

3不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定或者社會公共利益12/14/202340

（三）合同生效的時間

1依法成立的合同，自成立時生效

2應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的合同按照法律、行政法規(guī)規(guī)定的時間生效

3附條件的合同12/14/202341

3附條件的合同

附條件的合同，是指當(dāng)事人在訂立合同時約定，將一定事實的發(fā)生作為合同生效或者失效的條件，當(dāng)該事實發(fā)生時合同才生效或者失效。

附停止條件的合同自條件成就時生效。附解除條件的合同已經(jīng)生效，解除條件成就時合同則失去效力。

12/14/202342

4附期限的合同附期限的合同是指當(dāng)事人在合同中指明一定的期限，把該期限的到來作為合同生效或者終止的依據(jù)。附始期的合同自期限屆至?xí)r生效。附終期的合同已經(jīng)生效，自期限屆至?xí)r失去效力。12/14/202343二、效力未定的合同

效力未定的合同是指雖已成立，但其是否生效尚未確定，有待于某種事實發(fā)生，效力才能確定的合同。12/14/202344（一）限制民事行為能力人訂立的合同限制民事行為能力人包括十周歲以上的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。限制行為能力人訂立的純獲利益的合同或與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的合同。限制行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神健康狀況不相適應(yīng)的合同，而且事先未經(jīng)法定代理人同意，則屬于效力未定的合同。12/14/202345限制民事行為能力人訂立的合同的處理

1善意相對人有權(quán)撤銷撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式做出。合同經(jīng)撤銷后，不復(fù)存在。

2法定代理人有權(quán)追認(rèn)相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人追認(rèn)的，合同有效。法定代理人拒絕追認(rèn)或未作表示的，合同不產(chǎn)生效力。12/14/202346（二）無權(quán)代理人訂立的合同

1無權(quán)代理的概念沒有或者已經(jīng)喪失代理權(quán)的人以他人（被代理人）名義與第三人訂立合同。無權(quán)代理包括以下三種情形：（1）自始沒有代理權(quán)（2）超越代理權(quán)限（3）代理權(quán)已經(jīng)終止12/14/2023472無權(quán)代理的效力

（1）善意相對人有權(quán)撤銷善意是指僅僅根據(jù)無權(quán)代理人的行為，相對人不知道或不應(yīng)知道是無權(quán)代理。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。合同經(jīng)撤銷后則不產(chǎn)生效力。

（2）被代理人有權(quán)追認(rèn)相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人追認(rèn)的，無權(quán)代理行為有效，被代理人和相對人應(yīng)當(dāng)受約束，無權(quán)代理人不承擔(dān)責(zé)任。被代理人拒絕追認(rèn)或未作表示的，被代理人不受約束，由無權(quán)代理人承擔(dān)責(zé)任。12/14/202348（三）無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同對他人財產(chǎn)無處分權(quán)的人未經(jīng)權(quán)利人同意以自己名義與第三人締結(jié)處分財產(chǎn)的合同。無權(quán)處分行為，在以下兩種情形下可以轉(zhuǎn)化為有效的合同：

1經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)

2無處分權(quán)人事后取得處分權(quán)12/14/202349三、可撤銷的合同

（一）可撤銷的合同的概念因意思表示不真實、不自由（即存在瑕疵），受害人可以通過行使撤銷權(quán)而使之消滅的合同。

12/14/202350

（二）撤銷合同的原因

1重大誤解

當(dāng)事人對與合同有關(guān)的事項具有不正確的認(rèn)識，以至于意思表示的后果與其內(nèi)心真意嚴(yán)重相悖。（1）通常是由表意人自己的原因造成的（2）后果足夠嚴(yán)重表意人如果知道真相即不會作出那樣的意思表示。

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2欺詐一方當(dāng)事人故意虛構(gòu)或隱瞞事實，誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示。（1）行為人存在欺詐故意（2）行為人實施了欺詐行為（3）相對人陷入錯誤并作出意思表示12/14/202352

3脅迫以給相對人造成損害相要挾，迫使對方作出違背真實的意思表示。（1）行為人存在脅迫的故意（2）實施了脅迫行為對相對人或其近親屬的生命、健康、榮譽(yù)、名譽(yù)、財產(chǎn)等施加損害或相威脅（3）相對人產(chǎn)生恐懼并作出意思表示

12/14/202353

4乘人之危一方當(dāng)事人乘對方處于危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對方做出不真實的意思表示。

（1）相對人或其近親屬陷入危難處境生命、自由、財產(chǎn)等處于危急狀態(tài)

（2）行為人存在利用他人危難的故意（3）相對人迫不得已作出意思表示

12/14/202354

5顯失公平

一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗，致使雙方的權(quán)利與義務(wù)明顯違反公平、等價有償原則。（1）一方利用自己優(yōu)勢或?qū)Ψ饺觞c利用對方當(dāng)事人的缺乏遠(yuǎn)見、無知、無經(jīng)驗或缺乏談判技巧的事實（2）權(quán)利與義務(wù)嚴(yán)重失衡12/14/202355（三）受害人的撤銷權(quán)1行使方式只能請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)撤銷。合同被撤銷后自始無效。這意味著撤銷權(quán)的行使具有溯及力。

2撤銷權(quán)的排除（1）自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)（2）知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)12/14/202356四、無效合同（一）概念因為違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定或公序良俗，自始就不能產(chǎn)生效力的合同。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。12/14/202357

（二）合同無效的原因

1一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益

2惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益

3以合法形式掩蓋非法目的

4損害社會公共利益

5違反法律或行政法規(guī)的其他強(qiáng)制性規(guī)定12/14/202358

（三）格式條款

1概念當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。（1）由一方當(dāng)事人預(yù)先擬定

實踐中多為提供商品或者服務(wù)的一方（企業(yè)）事先制定并提出。

（2）重復(fù)使用

可以反復(fù)地適用于大量的同類交易行為。

（3）在締約時未與對方協(xié)商這意味著對方只有締約自由，沒有內(nèi)容自由。12/14/202359

2格式條款的效力

下列格式條款無效：

（1）免除人身傷害責(zé)任的

（2）免除故意或重大過失造成的財產(chǎn)責(zé)任（3）免除自已義務(wù)、加重對方義務(wù)、排除對方主要權(quán)利的12/14/202360

（四）合同無效或被撤銷的效力

1恢復(fù)原狀當(dāng)事人的利益應(yīng)當(dāng)恢復(fù)（回復(fù)）到合同成立之時的狀態(tài)。取得財產(chǎn)的一方，如果財產(chǎn)仍然存在，應(yīng)當(dāng)返還給對方。無法返還財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。

2賠償損失合同無效或被撤銷給當(dāng)事人造成其他損失的，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受的損失。

3追繳財產(chǎn)當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。12/14/202361第四節(jié)合同的履行一、合同履行的原則二、合同內(nèi)容的確定三、合同履行中的抗辯權(quán)四、合同的保全12/14/202362一、合同履行的原則

合同的履行是指當(dāng)事人按照合同的約定或者法律的規(guī)定實現(xiàn)義務(wù)的行為。

12/14/202363（一）全面履行

1應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行義務(wù)不僅履行主合同義務(wù)，而且履行從合同義務(wù)。

2應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定履行義務(wù)在合同約定的內(nèi)容沒有約定或約定不明確時，根據(jù)法律規(guī)定履行合同義務(wù)根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。（二）債權(quán)人應(yīng)當(dāng)予以必要的協(xié)助債權(quán)人應(yīng)當(dāng)為債務(wù)人的履行創(chuàng)造必要的條件。12/14/202364二、合同內(nèi)容的確定當(dāng)事人在訂立合同時，對合同的某些內(nèi)容沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。如果根據(jù)以上方法仍然不能確定合同內(nèi)容，則適用法律直接推定。

12/14/202365（一）標(biāo)的物的質(zhì)量

1按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行

2沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

（二）價款或者報酬

按照訂立合同時履行地的市場價格履行。

12/14/202366（三）履行地點

根據(jù)標(biāo)的確定：

1給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；

2交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；

3其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行

（四）履行期限

1債務(wù)人可以隨時履行；

2債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間

12/14/202367（六）履行方式按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。

（七）履行費(fèi)用

由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。12/14/202368三、合同履行中的抗辯權(quán)

在雙務(wù)合同的履行過程中，在符合法定條件時，一方可以對抗另一方的履行請求權(quán)，暫時拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。12/14/202369

（一）同時履行抗辯權(quán)雙務(wù)合同無先后履行順序時，一方在對方未按約履行以前，可拒絕履行自己債務(wù)的權(quán)利。行使同時履行抗辯權(quán)應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

1因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)

2沒有規(guī)定履行的先后順序

3對方未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定12/14/202370

（二）先履行抗辯權(quán)雙務(wù)合同有先后履行順序的，先履行一方未按約履行的的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求。行使先履行抗辯權(quán)應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

1因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)

2有先后履行順序

3對方未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定

12/14/202371

（三）不安抗辯權(quán)

1不安抗辯權(quán)的概念

雙務(wù)合同有先后履行順序的，先履行一方發(fā)現(xiàn)后履行一方喪失或可能喪失履行能力時，可以暫時中止履行。

2條不安抗辯權(quán)的條件（1）因同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)（2）有先后履行順序（3）有確切證據(jù)證明后履行一方具有喪失或者可能喪失履行能力的情形

經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；

轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

喪失商業(yè)信譽(yù)；

有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

12/14/202372

3不安抗辯權(quán)的效果（1）先履行一方有權(quán)中止履行

（2）及時通知對方向?qū)Ψ奖砻髦兄孤男械囊馑迹€可以提出對方提供適當(dāng)擔(dān)保的期限。（3）對方在合理期限內(nèi)恢復(fù)履行能力或提供適當(dāng)擔(dān)保時先履行一方應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。（4）對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力或提供適當(dāng)擔(dān)保時可以認(rèn)定對方構(gòu)成先期違約，先履行的一方可以解除合同。12/14/202373四、合同的保全（一）債權(quán)人代位權(quán)1債權(quán)人代位權(quán)的概念因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害時，債權(quán)人可以以自己的名義行使債務(wù)人的債權(quán)的權(quán)利。

12/14/2023742行使代位權(quán)的條件（1）債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法（2）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害（3）債務(wù)人的債權(quán)已到期（4）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)以下兩類債權(quán)只能由債務(wù)人行使：

基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的債權(quán)

對勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險金、人身傷害賠償所享有的債權(quán)12/14/202375

3代位權(quán)的行使（1）債權(quán)人以自己名義，以次債務(wù)人為被告，向人民法院提起訴訟（2）行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限（3）行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)

4行使代位權(quán)的效力

在我國，行使代位權(quán)具有優(yōu)先受償效力。（1）人民法院認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)（2）債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅12/14/202376（二）債權(quán)人撤銷權(quán)

1債權(quán)人撤銷權(quán)的概念當(dāng)債務(wù)人的行為導(dǎo)致其財產(chǎn)減少，給債權(quán)人造成損害時，債權(quán)人請求法院撤銷該行為的權(quán)利。

12/14/2023772行使撤銷權(quán)的條件（1）債務(wù)人實施了減少財產(chǎn)的行為減少財產(chǎn)的行為須于債權(quán)成立后實施。分三類：

放棄其到期債權(quán)

無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)

以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)（2）債務(wù)人的行為對債權(quán)人造成損害

債務(wù)人的行為使其不能履行對債權(quán)人所負(fù)有的債務(wù)。（3）受益人存在惡意（有償行為）受益人的惡意是指知道債務(wù)人的行為會損害債權(quán)人的利益。債務(wù)人的行為如為無償行為，不問債權(quán)人和受益人惡意與否，也可撤銷。12/14/202378

3撤銷權(quán)的行使

（1）債權(quán)人以自己名義，以債務(wù)人為被告，向人民法院提起訴訟（2）行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限（3）行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)（4）行使撤銷權(quán)的期限

撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使

自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)行使12/14/2023794行使撤銷權(quán)的效力

（1）債務(wù)人的行為一經(jīng)被撤銷，視為自始無效（2）受益人應(yīng)當(dāng)向債務(wù)人返還財產(chǎn)債權(quán)人不能以之優(yōu)先受償。12/14/202380第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止一、合同的變更二、合同的轉(zhuǎn)讓三、合同的終止12/14/202381一、合同的變更

合同的變更是指合同生效后尚未履行完畢前，經(jīng)雙方協(xié)商，對原合同條款進(jìn)行修改或者補(bǔ)充。

合同變更應(yīng)當(dāng)具備以下條件：（一）已存在有效合同關(guān)系（二）對于變更內(nèi)容達(dá)成合意（三）合同變更的內(nèi)容明確12/14/202382二、合同的轉(zhuǎn)讓在不改變合同內(nèi)容的情況下，將合同權(quán)利、義務(wù)或者權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。換言之，合同當(dāng)事人發(fā)生變更。

（一）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓

1概念即合同債權(quán)的讓與，是指債權(quán)人與第三人達(dá)成協(xié)議，將全部或一部債權(quán)轉(zhuǎn)移于第三人。12/14/202383

2合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的條件（1）存在有效的債權(quán)（2）合同債權(quán)具有可讓與性合同債權(quán)為財產(chǎn)權(quán)，一般情形下具有可讓與性，但以下三種情形除外：

根據(jù)合同性質(zhì)不得讓與

按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓

依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓（3）讓與人與受讓人達(dá)成合意，并且符合合同的生效要件12/14/202384（4）由讓與人通知合同債務(wù)人未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。讓與人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。3合同債權(quán)讓與的效力（1）合同債權(quán)及其從權(quán)利轉(zhuǎn)讓于受讓人

（2）讓與人應(yīng)承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任（3）債務(wù)人應(yīng)向受讓人履行合同債務(wù)受讓人也有權(quán)要求債務(wù)人向自己履行。

（4）債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張12/14/202385（二）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓1概念即合同債務(wù)的承擔(dān)，是指合同債務(wù)人與第三人達(dá)成協(xié)議，將全部或一部合同義務(wù)轉(zhuǎn)移于第三人。

2條件（1）須存在有效的合同義務(wù)（2）合同義務(wù)具有可讓與性

12/14/202386在以下三種情形下，合同義務(wù)不得讓與：

根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓

按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓

依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓

（3）債務(wù)人與第三人達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)議（4）債務(wù)轉(zhuǎn)讓經(jīng)債權(quán)人同意

12/14/2023873債務(wù)承擔(dān)的效力

（1）合同債務(wù)及其從義務(wù)從債務(wù)人轉(zhuǎn)移于新債務(wù)人（2）新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯

12/14/202388（三）合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓

即合同的概括轉(zhuǎn)讓，是指一方當(dāng)事人與第三人達(dá)成協(xié)議，將其享有的合同權(quán)利和承擔(dān)的合同義務(wù)一起轉(zhuǎn)移于第三人，由第三人取得轉(zhuǎn)讓人的地位。

12/14/202389三、合同的終止

即合同的消滅，是指合同生效后，因法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的事由而客觀上不復(fù)存在。合同履行的情形——

（一）履行（清償）

債務(wù)人按照法律規(guī)定或合同約定全面地、適當(dāng)?shù)芈男辛藗鶆?wù)。12/14/202390

（二）解除合同

1概念在合同生效后尚未履行完畢之前，由一方或雙方提前終止合同的行為。

2解除合同的方式

（1）協(xié)議解除：當(dāng)事人協(xié)商一致，達(dá)成解除合同的協(xié)議。（2）按約定條件解除當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時，解除權(quán)人可以解除合同。12/14/202391

2按法定條件解除在法律規(guī)定的特定情形出現(xiàn)時，由一方解除合同。（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（2）履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以行為表明不履行主要債務(wù)；（3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)，或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（5）法律規(guī)定的其他情形12/14/2023923解除權(quán)的行使

（1）行使方法

行使解除權(quán)屬于單方行為，只需通知對方，無需經(jīng)對方同意。合同自通知到達(dá)對方時解除。（2）行使期限

法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定了行使期限須在該期限內(nèi)行使。

沒有規(guī)定或約定的對方可以催告解除權(quán)人在合理的期限內(nèi)行使。12/14/2023934解除的效力（1）尚未履行的部分，不再履行。（2）已經(jīng)履行的部分，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求：

恢復(fù)原狀

這意味著，解除可以具有溯及力，當(dāng)事人的地位應(yīng)當(dāng)恢復(fù)到締約之前的狀態(tài)。采取補(bǔ)救措施賠償損失12/14/202394（三）抵銷

1債的抵銷的概念當(dāng)事人雙方相互負(fù)有同種類的債務(wù)，在債務(wù)到期時，任何一方可以將兩項債務(wù)相互沖抵，使其相互在對等額內(nèi)消滅。債務(wù)抵銷也就是債權(quán)抵銷。主張抵銷的債務(wù)人的債權(quán)，稱為主動債權(quán)；被抵銷的債權(quán)被動債權(quán)。12/14/2023952抵銷的條件（1）須雙方互負(fù)債務(wù)，互享債權(quán)債權(quán)、債務(wù)必須是合法的，數(shù)額不存在爭議。（2）雙方的債務(wù)為同一種類抵銷的債務(wù)通常為金錢之債和種類之債。（3）雙方的債務(wù)的履行期已經(jīng)屆滿（4）須雙方的債務(wù)均為可抵銷的債務(wù)在以下情形下，債務(wù)禁止抵銷：

法律禁止抵銷

合同性質(zhì)禁止抵銷12/14/202396

3抵銷方法

主張抵銷的一方，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達(dá)對方時生效。抵銷通知不得附期限和附條件。12/14/202397（四）提存

1提存的概念提存是指因債權(quán)人的原因致使債務(wù)人無法履行到期債務(wù)時，債務(wù)人有權(quán)把應(yīng)交付的金錢或其它物品寄托于法定的提存機(jī)構(gòu)，從而使合同歸于消滅的行為。提存是債權(quán)人違反協(xié)助義務(wù)的情況下法律賦予債務(wù)人消滅債務(wù)的一種方法。申請?zhí)岽娴膫鶆?wù)人稱為提存人；同意提存的法定機(jī)構(gòu)稱為提存機(jī)構(gòu)。12/14/202398

2提存的原因（1）債權(quán)人受領(lǐng)遲延債權(quán)人應(yīng)當(dāng)受領(lǐng)、能夠受領(lǐng)，卻無正當(dāng)理由而未受領(lǐng)。（2）債權(quán)人下落不明（3）不能確定誰是債權(quán)人例如，債權(quán)人死亡未確定繼承人或者債權(quán)人喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人。

（4）法律規(guī)定的其他情形12/14/202399

3提存的效力（1）債務(wù)人免除履行義務(wù)債權(quán)人只能向提存機(jī)構(gòu)收取提存物。（2）債務(wù)人應(yīng)將提存的情況及時通知債權(quán)人或者其繼承人、監(jiān)護(hù)人債權(quán)人下落不明的情況除外。

（3）提存機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)?shù)姆椒ㄍ咨票９軜?biāo)的物（4）提存物的風(fēng)險和孳息轉(zhuǎn)移于債權(quán)人

（5）提存費(fèi)用由債權(quán)人承擔(dān)12/14/2023100（五）免除免除是債權(quán)人拋棄其債權(quán)，從而使債務(wù)消滅的單方行為。免除一經(jīng)生效，根據(jù)免除的范圍，合同權(quán)利義務(wù)全部或一部消滅。（六）混同債權(quán)與債務(wù)同歸于一人，債權(quán)人和債務(wù)人合為一體?；焱坏┌l(fā)生，合同關(guān)系即發(fā)生消滅。但在涉及第三人利益時，例外不消滅。12/14/2023101第六節(jié)違約責(zé)任一、違約責(zé)任的概念和特征二、違約責(zé)任的形態(tài)三、違約責(zé)任的免除12/14/2023102一、違約責(zé)任的概念和特征

當(dāng)事人一方不履行或者不按照法律規(guī)定或約定履行合同義務(wù)時應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)的法律責(zé)任。

（一）因違約行為而產(chǎn)生

違約行為是合同當(dāng)事人違反法律規(guī)定或約定的合同義務(wù)的行為。根據(jù)違約行為發(fā)生的時間，可以分為預(yù)期違約和實際違約。

12/14/2023103（二）補(bǔ)償性

違約責(zé)任用來填補(bǔ)受害人所遭受的損失。承擔(dān)違約責(zé)任的程度應(yīng)當(dāng)與違約造成的損害相適應(yīng)。（三）任意性

根據(jù)合同自由原則，允許當(dāng)事人事先在合同中或單獨約定違約責(zé)任。（四）相對性

違約責(zé)任只能由一方當(dāng)事人向另一方承擔(dān)，合同之外的第三人不承擔(dān)或不能請求承擔(dān)違約責(zé)任。12/14/2023104不具備相對性的情形：1因第三人的原因造成違約的，仍應(yīng)由違約方承擔(dān)責(zé)任。2未向約定的第三人履行債務(wù)的，仍應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

12/14/2023105（五）嚴(yán)格性除非法律另有規(guī)定，即使違約人沒有過錯，也應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任（嚴(yán)格責(zé)任）。

但是，有些違約責(zé)任只有在違約人具有過錯的情況下才能產(chǎn)生。12/14/2023106二、違約責(zé)任的形態(tài)（一）實際履行要求債務(wù)人在寬限期內(nèi)或合理期限內(nèi)繼續(xù)履行原來的債務(wù)。通常適用于債務(wù)人不履行債務(wù)的情形。

12/14/2023107實際履行的排除

對于非金錢債務(wù)，具有下屬情形之一的，不能要求違約人繼續(xù)履行：（1）法律上或者事實上不能履行；（2）