2023年經(jīng)濟(jì)法試題含答案

經(jīng)濟(jì)法試題及答案（5）

一.單項選擇題：（本題型共12題,每小題1分，共計12分）

1.公民參與合作關(guān)系，（）出資。AA.可以用勞務(wù)B.必須用資金C.必須用實物D.必須

用資金或?qū)嵨?/p>

2.就要約所作的以下表述中，（）的表述是對的的。

A.要約在發(fā)出時生效B.要約在到達(dá)受要約人時生效C.要約生效后不得撤消D.只要受

要約人未發(fā)出承諾告知，要約均可撤消a3.甲與乙訂立貨品買賣協(xié)議，約定甲于1月8日交貨，乙在

交貨期后的一周內(nèi)付款。交貨期屆滿時，甲發(fā)現(xiàn)乙有轉(zhuǎn)移資產(chǎn)以逃避債務(wù)的行為。對此甲可依法行使

（）。aA.先履行抗辯權(quán)B.同時履行抗辯權(quán)C.不安抗辯權(quán)D.債權(quán)人撤消權(quán)

4.甲將其電腦借給乙使用，乙卻將該電腦賣給丙。依據(jù)我國《協(xié)議法》的規(guī)定，下列關(guān)于乙丙之間

買賣電腦的協(xié)議效力的表述中（）是對的的。

A.無效B.有效C.效力待定D.可變更或撤消

5.甲對其兒子乙說，若乙考上大學(xué)，甲將給乙買一臺電腦。甲對乙的行為屬于（）.

A.附期限法律行為B.附條件法律行為C附義務(wù)法律行為D.附權(quán)利法律行為

6.根據(jù)《個人獨資公司法》的有關(guān)規(guī)定，下列表述中（）是對的的。

A.投資人只能是自然人B.投資人必須具有完全民事行為能力C.必須有公司的章程D.有符

合法律規(guī)定的最低注冊資金

7.《個人獨資公司法》規(guī)定，投資人對公司的債務(wù)承擔(dān)（）責(zé)任。

A.以其出資額為限承擔(dān)B.以公司財產(chǎn)為限承擔(dān)C.以個人財產(chǎn)承擔(dān)無限D(zhuǎn).以個人財產(chǎn)承擔(dān)無限

連帶

8.甲、乙、丙共同設(shè)立了一個有限責(zé)任公司，其中甲以機(jī)器設(shè)備作價出資20萬元，公司成立6個月后，

吸取了丁入股。一年后，該公司因拖欠巨額債務(wù)被訴至法院。法院查明，甲作為出資的機(jī)器設(shè)備時值10

萬元，甲現(xiàn)有可執(zhí)行財產(chǎn)8萬元。下列解決方式中，符合公司法規(guī)定有（）。

A.甲以現(xiàn)有財產(chǎn)補(bǔ)交差額，局限性部分待有財產(chǎn)時再補(bǔ)足B.以甲現(xiàn)有財產(chǎn)補(bǔ)交差額,局限性部分由、

乙、丙補(bǔ)足C.以甲現(xiàn)有財產(chǎn)補(bǔ)交差額，局限性部分由乙、丙、丁補(bǔ)足D.甲無須補(bǔ)交差額，其他股東也

不負(fù)補(bǔ)交差額的責(zé)任

9.中外合資經(jīng)營公司法規(guī)定，合營公司投資總額在240萬元時，其注冊資本應(yīng)當(dāng)不低于（）美元。

A.140萬B.168萬C.210萬D.2807J

10.甲有一房屋欲出租給乙，丙為阻止甲的出租行為，稱其樂意以高價租用甲的房屋，致使甲乙之間的

租賃協(xié)議沒有訂立,隨后丙借故說不能租用甲的房屋。對此，下列說法中（）符合協(xié)議法有關(guān)規(guī)定。

A.由于甲與丙并未簽訂協(xié)議，甲無權(quán)規(guī)定丙承擔(dān)協(xié)議責(zé)任B.甲可以規(guī)定丙承擔(dān)締約過失的協(xié)議責(zé)任

C.甲可以規(guī)定丙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任和締約過失責(zé)任【）.甲可以選擇其一

11.乙欠甲1萬元錢到期未還，甲多次索要，乙均以無錢為由拒絕，現(xiàn)甲得知丙欠乙1萬元錢，規(guī)定乙向

丙催要，乙未作任何表達(dá)，甲可根據(jù)協(xié)議法的有關(guān)規(guī)定行使（）。

A.抵銷權(quán)B.撤消權(quán)C.代位權(quán)D.轉(zhuǎn)讓債權(quán)的權(quán)利

12.張某是某公司的銷售人員，隨身攜帶蓋有該公司公章的空白協(xié)議書，便于對外簽約。后張某因收

取回扣被公司除名，但空白協(xié)議書未被該公司收回。張某以此協(xié)議書與別人簽訂購銷協(xié)議，該購銷協(xié)議的性

質(zhì)應(yīng)認(rèn)定（）?

A.不成立B.無效C.可撤消D.成立并生效

二.多項選擇題：（本題型共8題，每小題1分，共8分,錯選、漏選均不得分）

13.根據(jù)相關(guān)理論知識，請判斷下列部門法中（）屬于經(jīng)濟(jì)法的部門法。

A.反不合法競爭法B.消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法C.協(xié)議法D.稅法

14.股份有限責(zé)任公司在經(jīng)營期間有下列事項需要做出決定期,根據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)定，其中（）可

以由董事會直接做出決議。

A.決定減少注冊資金B(yǎng).公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)立C.決定公司經(jīng)營計劃和投資方案D.選

舉和更換董事

15.甲公司向乙公司發(fā)出要約，欲向其出售一批貨品。要約發(fā)出后，甲公司因進(jìn)貨渠道發(fā)生困難而欲要

撤回要約。甲公司撤回要約的告知應(yīng)當(dāng)（）

A.在要約到達(dá)乙公司之前到達(dá)乙公司B.在乙發(fā)出承諾之前到達(dá)乙公司C.與要約同時到達(dá)

乙公司D.在乙發(fā)出承諾同時到達(dá)乙公司

16.在法律上區(qū)分要約和要約邀請的意義是十分重要的，下面是關(guān)于要約邀請的一些說法，其中（）

符合協(xié)議法的規(guī)定,并且是對的的。

A.發(fā)出要約邀請的人不受其約束B.即使收到要約邀請的人為此已經(jīng)做了準(zhǔn)備工作，發(fā)出要約邀請的

人也無需承擔(dān)法律責(zé)任C.接受要約邀請的人因信賴而受到損失，發(fā)出要約邀請的人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)

任D.要約邀請是希望別人與自己訂立協(xié)議的意思表達(dá)

17.債權(quán)人欲將其在協(xié)議中的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人，下列對的的判斷有（）。

A.無需通過債務(wù)人的批準(zhǔn)B.債權(quán)人應(yīng)當(dāng)告知債務(wù)人，否則該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生法律效力

C.債務(wù)人原有的抗辯權(quán)可以對新債權(quán)人行使C.債務(wù)人對原債權(quán)人的抵銷權(quán)不受債權(quán)人轉(zhuǎn)讓的影響

18.以個人財產(chǎn)出資設(shè)立的個人獨資公司解散后，其財產(chǎn)局限性以清償所負(fù)債務(wù)的，對尚未清償?shù)膫?/p>

務(wù)，下列解決方式中,不符合《中華人民共和國個人獨資公司法》有關(guān)規(guī)定的有（）。

A.不再清償B.以投資人的個人財產(chǎn)清償，局限性清償?shù)?，假如債?quán)人在2年內(nèi)未提出清償規(guī)定的,

則不再清償C.以投資個人的其他財產(chǎn)予以清償，仍局限性清償?shù)?，假如債?quán)人在5年內(nèi)未提出清償請求

的，則不再予以清償D以投資家庭共有財產(chǎn)承擔(dān)無限連帶責(zé)任

19.根據(jù)我國的有關(guān)法律規(guī)定,在我國外商投資公司與外國公司分支機(jī)構(gòu)是兩個不同的主體，其重要區(qū)

別是（）.

A.外資公司可以取得中國法人資格,外國公司分支機(jī)構(gòu)一定不能取得這種資格B.外資公司必須有法定

的注冊資本,外國公司的分支機(jī)構(gòu)只要有運(yùn)營的資本即可C.外資公司的投資者可以是自然人,而外國公司

分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立者只能是外國的公司D.外資公司可以在我國境內(nèi)從事經(jīng)營活動，而外國公司的分支機(jī)構(gòu)

則無權(quán)在我國境內(nèi)從事經(jīng)營活動

20.根據(jù)合作公司法的規(guī)定,下列行為必須經(jīng)全體合作人一致批準(zhǔn)的有（）。

A.合作人之間轉(zhuǎn)讓出資B.合作人向合作人以外的人轉(zhuǎn)讓出資C.合作人以其在合作公司中的

財產(chǎn)份額出質(zhì)的D執(zhí)行合作公司事務(wù)的合作人處分合作公司的不動產(chǎn)

三.判斷題：（本題型共10題,你認(rèn)為對的的請在答題紙上寫上“J”，錯誤的寫上“X”，每小題1分,

共計10分）

21.中外合資經(jīng)營公司的組織形式只能是有限責(zé)任公司。

22.中外合作經(jīng)營公司的外方投資者可以無條件提前收回投資。

23.外國投資者在我國境內(nèi)設(shè)立外商投資公司時，既要遵守其本國的有關(guān)法律，也要遵守中國的有關(guān)

法律。

24.我國的外商投資公司法律制度與公司法之間存在著沖突，具體合用時外商投資公司法優(yōu)于公司

法。

25.我國協(xié)議法將違約金視為違約損害補(bǔ)償?shù)念A(yù)定額。

26.王某在一家從事計算機(jī)的銷售業(yè)務(wù)的公司（以下稱甲公司）里任董事兼經(jīng)理。任職期間，王某代

理乙公司從國外進(jìn)口一批兼機(jī)并將其銷售給丙公司，甲得知這一信息后，提出了異議。本案對的的解決結(jié)果

是協(xié)議有效,但所得收益應(yīng)當(dāng)歸甲

27.甲乙雙方訂立了一份買賣協(xié)議，約定以書面形式訂立，并自雙方簽字蓋章后生效。但在書面協(xié)議

簽訂之前，甲交貨，且乙接貨，但該協(xié)議因形式欠缺而不成立。

28.張某是某公司的銷售人員，隨身攜帶蓋有該公司公章的空白協(xié)議書，便于對外簽約。后張某因收取

回扣被公司除名，但空白協(xié)議書未被該公司收回。張某以此協(xié)議書與別人簽訂購銷協(xié)議，該購銷協(xié)議的性質(zhì)

是成立并生效。

29.甲與乙訂立一份協(xié)議，協(xié)議約定甲向乙支付定金6萬元，后來因故甲未支付定金，此時乙可以

規(guī)定甲承擔(dān)違約責(zé)任。

30.甲與乙訂立了一份買賣蘋果的協(xié)議，協(xié)議約定：甲向乙交付蘋果20萬公斤，貨款40萬元，乙向

甲支付定金4萬元，違約金6萬元。甲因?qū)⑻O果以高價賣給了丙，乙于是向法院起訴，在其訴訟請求中，請

求甲雙倍返還定金8萬元，同時請求甲支付違約金6萬元，法院應(yīng)予以駁回。

四.簡要回答下列問題：（本題型共6題,每小題5分,共計30分）

31.根據(jù)我國《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》和《協(xié)議法》的有關(guān)規(guī)定評價有些商場的“假一罰十”和“偷一罰

十”的規(guī)定。

32.某商店開展促銷活動，部分商品打折銷售，并在醒目處貼出“打折商品，一經(jīng)售出，概不退換”的

告示。試運(yùn)用協(xié)議法的基本原理并結(jié)合我國有關(guān)法律的規(guī)定對該告示加以評析。

33.公司法自1993年頒布至今已有近2023,由于當(dāng)時立法環(huán)境和條件的限制，以及公司法理論研究

和論證的局限性，特別是由于我國市場經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深化和國民經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，公司法存在和作

用的社會條件己經(jīng)發(fā)生了許多重大的變化，現(xiàn)有公司法理論和學(xué)說已現(xiàn)出陳腐和保守,現(xiàn)行立法也時常發(fā)生

與公司運(yùn)營和證券市場發(fā)展以及司法和執(zhí)法工作的鋒利沖突，公司法理論和法律制度不適應(yīng)實踐需要和落

后于實踐的問題日愈突出，公司法修訂和改革的必要性和急切性顯而易見。請從關(guān)于是否可以建立一人公

司、公司有限責(zé)任的負(fù)面效應(yīng)、最低出資等等角度談?wù)勎覈痉ㄐ薷牡谋匾浴?/p>

34.生活中我們經(jīng)常會必需接受一些服務(wù)，而與服務(wù)的提供者發(fā)生協(xié)議法律關(guān)系,如物業(yè)管理、住宿、醫(yī)

療等,在接受服務(wù)的過程中，會由于意外而導(dǎo)致人身傷害或財產(chǎn)損失，并引發(fā)糾紛，如某地發(fā)生一起在賓館住

宿，房客被害死亡，其家屬將賓館高上法庭，規(guī)定賓館補(bǔ)償。這里面事實上是法律上經(jīng)常碰到的利益沖突問

題，面對這類問題，在制定相關(guān)法律制度時，或者平衡兩者的沖突，或選擇保護(hù)一方的利益。請根據(jù)我國協(xié)

議法的有關(guān)規(guī)定，說明前面提到的問題應(yīng)如何解決的？

35.WTO規(guī)則中有一項重要的原則即“國民待遇原則”，我國已經(jīng)加入了WTO,因此我國的相關(guān)立法亦應(yīng)

遵守這一原則，請結(jié)合我們所學(xué)到的主體法中，談?wù)勎覈欠襁€存在著某些法律規(guī)定違反了這一原則，并加

以分析說明。

36.有一個消費(fèi)者在一家商場買了一臺熱水器，因熱水器自身的質(zhì)量問題，發(fā)生了爆炸事故，該名消

費(fèi)者的身體和財產(chǎn)均受到了不同限度的傷害，現(xiàn)他要通過法律手段獲得補(bǔ)償，請你告知該消費(fèi)者他可以采用

哪些法律手段獲得救濟(jì)，說明其各自的利弊，并且給消費(fèi)者一個建議，使其可以獲得最大的補(bǔ)償。

五.法條評析：（本題共計10分）

37.《協(xié)議法》第67條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有

權(quán)拒絕其履行規(guī)定。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行規(guī)定?！痹嚪?/p>

析該條法律規(guī)定。4六.方案設(shè)計：（請按規(guī)定為客戶提供一個法律意見書，本題型共10分）

38.某高校A擬與國有公司B和集體公司C簽訂協(xié)議決定共同投資設(shè)立一家生產(chǎn)性的科技發(fā)展有限責(zé)任

公司。其中，A以高新技術(shù)成果出資，作價15萬元;B以廠房出資，作價20萬元;C以鈔票17萬元出資。后

C因資金緊張實際出資14萬元。請從以下幾個方面寫出不少于100字的法律意見書：有限責(zé)任公司能否

有效成立；以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手續(xù)？C承諾出資17萬元，實際出資14萬元,應(yīng)承擔(dān)

什么責(zé)任；設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)向什么部門辦理登記手續(xù)?應(yīng)提交哪些文獻(xiàn)或材料?；A的出資是否符合法

律規(guī)定。

七.案例法理分析題：（本題型共20分）

39.案情：原告（某省經(jīng)綸進(jìn)出口有限公司）與被告（香港中發(fā)有限公司）于某年8月10日訂立了一份

購銷馬口鐵的協(xié)議，協(xié)議規(guī)定馬口鐵價格條件為CIF天津746美元/噸，總價為250萬美元，裝運(yùn)期限為

該年10月10日以前。協(xié)議還規(guī)定，付款條件為買方在收到賣方關(guān)于預(yù)計裝船日期及準(zhǔn)備裝船數(shù)量的告知

后，應(yīng)于裝運(yùn)前20天，通過中國的銀行開出以賣方為受益人的不可撤消信用證。同年9月19日，原告請上

海某銀行開出以被告為受益人的信用證，并為此支付了開證費(fèi)用.同年9月24日，上海某銀行通過電傳

向香港三和銀行開出第LC號信用證,同日香港三和銀行電話告知被告收到了原告通過上海某銀行開出的信

用證，被告告知香港三和銀行拒收此已遲到的信用證，并于同日給原告發(fā)來傳真，稱鑒于原告遲延開出信用

證，決定解除協(xié)議，并規(guī)定原告補(bǔ)償其利潤損失5萬美元。原告認(rèn)為被告的主張極不合理，遂在法院提起訴

訟，規(guī)定被告實際履行，并補(bǔ)償其利潤損失20萬美元。

2.對本案的不同觀點:本案在受理中，法院內(nèi)部存在著幾種不同的觀點:第一種觀點認(rèn)為：原告雖然于

裝運(yùn)前20天向上海的銀行申請開出信用證，但被告直到9月24日才收到原告開出的信用證?？梢娫娲_

已構(gòu)成遲延履行,被告有權(quán)規(guī)定解除協(xié)議并規(guī)定原告補(bǔ)償損失。第二種觀點認(rèn)為:原告遲延數(shù)天開出信用證，

是因銀行的過錯導(dǎo)致的。原告對此并無過錯，即使遲延數(shù)天，也未給被告導(dǎo)致?lián)p失，被告無權(quán)解除協(xié)議。第

三種觀點認(rèn)為：原告、被告均已構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)各自對自己的違約行為向?qū)Ψ匠袚?dān)補(bǔ)償責(zé)任，同時應(yīng)當(dāng)繼續(xù)

履行該協(xié)議規(guī)定的義務(wù)。

3.答題規(guī)定:a.語言通順，盡量用法律術(shù)語；邏輯性強(qiáng)，論點明確，論據(jù)充足。b.重要論述方式:本案

中，原告是否違約?違約的性質(zhì)?被告是否享有同時履行抗辯權(quán)？每涉及一個問題時,就應(yīng)當(dāng)把相應(yīng)的法律概

念的定義及特性等理論問題加以闡述；c.由于本案涉及信用證的問題，所以根據(jù)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》

的有關(guān)規(guī)定做出相應(yīng)的分析；d.亦可結(jié)合《聯(lián)合國國際貨品協(xié)議銷售公約》的有關(guān)規(guī)定來比較分析。

參考答案

一、單項選擇題：

1.A2.B3.C4.C5.B6.A7.C8.B9.A10.D11.C12.D

二、多項選擇題：

13.ABD14.BC15.AC16.ABD17.ABCD18.AC19.BC20.BC

D

三、判斷題：

21.722.X23.724.V25.726.J27.X2

8.29.X30.，

四、簡要回答下列各題：

31.［答案要點］

32.［答案要點］

此題中商店的告示是采用格式條款訂立的協(xié)議。

格式條款,又稱標(biāo)準(zhǔn)條款，是指當(dāng)事人為了反復(fù)使用而預(yù)先擬定的，并在訂立協(xié)議時未與對方協(xié)商的條款。

采用格式條款訂立協(xié)議具有簡化締約程序、節(jié)約交易成本的好處，但也有弊端，即內(nèi)容經(jīng)常顯失公平。提供

格式條款的一方，往往在協(xié)議中規(guī)定有助于自己而不利于對方的條款，最典型的就是免責(zé)條款，從而損害對

方特別是消費(fèi)者的利益。此題中的店堂告示“打折商品，一經(jīng)售出，概不退換”就屬于這種類型。因此有必

要加以規(guī)范。

對采用格式條款訂立的協(xié)議的規(guī)范不同于對一般協(xié)議的規(guī)范。根據(jù)《協(xié)議法》的39條至第41條的規(guī)

定，對格式協(xié)議的特殊規(guī)范有:⑴提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵守公平原則擬定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，采

用合理的方式提請對方注意免去或限制其責(zé)任的條款,按照對方的規(guī)定對該條款予以說明。⑵格式協(xié)議具有

免去提供格式條款一方責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方重要權(quán)利等情形的，該條款無效。⑶對格式條款的理

解有爭議的，應(yīng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式

條款。a此題中以店堂告示“打折商品，一經(jīng)售出，概不退換”的形式免去了自己一方的責(zé)任,屬于無

效條款。

33.［答案要點］

我國公司法不允許設(shè)立一人公司，重要是考慮到公司是承擔(dān)有限責(zé)任，?人公司非常容易導(dǎo)致股東濫

用權(quán)利，使公司的財產(chǎn)與股東個人財產(chǎn)無法分離，最終導(dǎo)致?lián)p害債權(quán)人的合法權(quán)益，目前，西方發(fā)達(dá)國家一般

通過設(shè)立法人人格權(quán)否認(rèn)制度來解決這一問題,這樣既可以允許設(shè)立一人公司，有可以解決股東濫用權(quán)利的

問題。

34.［答案要點］

旅館與旅客之間一方面是一種消費(fèi)服務(wù)協(xié)議關(guān)系，旅客支付一定的住宿費(fèi)，旅館向旅客提供一定標(biāo)準(zhǔn)

的客房和相應(yīng)的服務(wù)。在這種消費(fèi)服務(wù)協(xié)議關(guān)系中，保障旅客人身、財產(chǎn)安全，是旅館當(dāng)然的義務(wù)，在學(xué)理

上稱之為附隨義務(wù)；旅客在旅館人身、財產(chǎn)受到損害，旅館毫無疑問應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任，無論這樣的損害是

旅館自身還是第三者責(zé)任導(dǎo)致的；只有證明損害系旅客自身過錯導(dǎo)致的，旅館才不承擔(dān)責(zé)任。

35.［答案要點］

我國目前的重要法律中比較明顯地違反這項原則的就是關(guān)于外商投資公司法，在這些法律中給予了外

國投資者很多的優(yōu)惠，例如，外商可以在注冊費(fèi)本不到位的情況下，就可以獲得營業(yè)執(zhí)照，在稅收方面，也

享有多方面的優(yōu)惠，這些都是超國民待遇，違反WTO的有關(guān)原則的。

36.［答案要點］

該消費(fèi)者可以向商家主張違約責(zé)任，也可以向商家主張侵權(quán)責(zé)任，本案中，顯然該消費(fèi)者主張侵權(quán)責(zé)

任對其更為有利，由于,導(dǎo)致人身傷害的侵權(quán)案件,可以獲得精神損害補(bǔ)償。

五、法條評析

［答案要點］

協(xié)議法》的這條規(guī)定涉及協(xié)議履行過程中的先履行抗辯權(quán)問題。所謂先履行抗辯權(quán)就是指當(dāng)事人互負(fù)

債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方拒絕履行義務(wù)，或履行義務(wù)不符合規(guī)定期，后履行一方所享有的拒絕

其相應(yīng)履行規(guī)定的權(quán)利。

協(xié)議的履行，是指協(xié)議當(dāng)事人按照協(xié)議的約定或者法律的規(guī)定實行一定的行為。協(xié)議的履行是協(xié)議效力

的體現(xiàn),依法成立的協(xié)議具有法律約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議的約定或法律的規(guī)定,履行所承擔(dān)的義務(wù)，債

權(quán)人亦有權(quán)規(guī)定債務(wù)人履行協(xié)議的義務(wù)。當(dāng)事人履行協(xié)議須遵循以下原則:全面履行原則和誠實信用原則。

A當(dāng)事人的先履行抗辯權(quán)確立的法律依據(jù)在于維護(hù)誠實信用原則和切實保護(hù)后履行一方的合法權(quán)益，也

是對本應(yīng)先為履行的一方未履行或雖履行但履行

不符合約定的一種制裁。先履行抗辯權(quán)的合用條件是：是由同一雙務(wù)協(xié)議所產(chǎn)生的且互為對待給付之

債已屆履行期；雙方互負(fù)之債須有先后履行順序;必須是先履行一方有未履行和履行不符合約定的事實;先

履行一方的債務(wù)有履行的也許。

此題測試先履行抗辯權(quán)的法律規(guī)定問題?；卮疬@一問題，一方面應(yīng)明確何謂先履行抗辯權(quán)，其存在的理

論根據(jù)是什么，其合用條件是什么。不能僅僅停留在法律條文的字面上理解。

六、方案設(shè)計題:

［答案要點］

1.生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司注冊資本需要人民幣五十萬元。該公司的實際注冊資本為49萬，因此，不能

成立。

2.對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評估作價，核算財產(chǎn),不得高

估或者低估作價。土地使用權(quán)的評估作價，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技

術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

3.股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足

額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時帳戶，股東不按照前款規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資,應(yīng)當(dāng)向已

足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

4.設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公

司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記。設(shè)立國有獨資公司，應(yīng)當(dāng)由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門作為申請

人，申請設(shè)立登記。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報經(jīng)審批的，應(yīng)當(dāng)自批準(zhǔn)之日起90日內(nèi)

向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記；逾期申請設(shè)立登記的，申請人應(yīng)當(dāng)報審批機(jī)關(guān)確認(rèn)原批準(zhǔn)文獻(xiàn)的效力或者另

行報批。（一）公司董事長簽署的設(shè)立登記申請書；（二）全體股東指定代表或者共同委托代理人的證明；（三）

公司章程；（四）具有法定資格的驗資機(jī)構(gòu)出具的驗資證明；（五）股東的法人資格證明或者自然人身份證

明；（六）載明公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的姓名、住所的文獻(xiàn)以及有關(guān)委派、選舉或者聘用的證明；（七）公司

法定代表人任職文獻(xiàn)和身份證明；（八）公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)告知書；（九）公司住所證明。法律、行政法規(guī)規(guī)

定設(shè)立有限責(zé)任公司必須報經(jīng)審批的，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)的批準(zhǔn)文獻(xiàn)。

5、法律規(guī)定不能超過20%,而協(xié)議出資為52萬，15萬的出資己經(jīng)超過了20%的比例。

七、案例法理評析題：

對本案的評析：一方面需要擬定原告是否已構(gòu)成違約？依據(jù)協(xié)議,裝運(yùn)期限為1994年10月10日以前，

協(xié)議同時規(guī)定:付款條件為買方在收到賣方關(guān)于預(yù)計裝船日期及準(zhǔn)備裝船數(shù)量的告知后,應(yīng)于裝運(yùn)前20天，

通過中國的銀行開出以賣方為受益人的不可撤消信用證。如何理解上述兩個條文之間的關(guān)系呢?我認(rèn)為，這

都是對履行期限所作的規(guī)定，假如原告沒有收到被告關(guān)于預(yù)計裝船日期及準(zhǔn)備裝船數(shù)量的告知,那么原告應(yīng)

于1994年10月10日以前20天，即9月20日以前開出以被告為受益人的信用證。假如被告告知原告裝船

日期提前或推遲，則原告應(yīng)于準(zhǔn)確的裝船日期前20天向被告開出信用證。本案中由于被告并沒有向原告發(fā)

出正式告知，因而原告仍應(yīng)于1994年9月20日以前向被告開出信用證。根據(jù)協(xié)議規(guī)定，原告應(yīng)在1994年

9月20日通過中國的銀行開出以賣方為受益人的不可撤消信用證，原告委托上海某銀行為其開出信用證，

該銀行應(yīng)為原告在履行債務(wù)方面的代理人,該銀行按期開出信用證,表白原告按期履行了債務(wù)，否則將構(gòu)成

違約。從本案來看，盡管原告在1994年9月19日便申請其委托的銀行開立以被告為受益人的信用證，并

為此支付了開證費(fèi)用，但該銀行遲延到9月24日才通過電傳向香港三和銀行開出信用證。根據(jù)1992年國

際商會《跟單信用證統(tǒng)一慣例》第11條第1款的規(guī)定：”如開證行以有效的電訊傳遞方式指示告知行告知

信用證或信用證修改書，該電文應(yīng)被視為有效信用證文獻(xiàn)或有效修改書，且無須再以郵件確認(rèn)?！币虼松虾?/p>

某銀行通過電傳向香港三和銀行開出信用證的時間（9月24日）即為信用證的開出日期，亦為原告實際履

行其義務(wù)的時間。由于原告委托的銀行己經(jīng)遲延4天開出信用證，據(jù)此原告亦構(gòu)成遲延履行,不管該銀行因

何種因素而發(fā)生遲延，其開證遲延均應(yīng)視為原告的遲延。原告不管是否于其與該銀行之間的委托協(xié)議而追

究銀行的遲延責(zé)任,對于被告來說，原告亳無疑問應(yīng)負(fù)遲延履行的責(zé)任。在原告遲延4天履行開證義務(wù)的情

況下，被告是否有權(quán)解除協(xié)議?從法律上來看,被告不履行其交貨義務(wù)的途徑有兩條:一是假如原告的遲延履

行已構(gòu)成主線違約，被告可依法解除協(xié)議；二是根據(jù)原告的違約而行使同時履行抗辯權(quán)，拒絕履行自己的義

務(wù)。下面對此分別闡述。

（1）.關(guān)于原告的行為是否構(gòu)成主線違約的問題。主線違約，又稱為重大違約，是指一方的違約行為嚴(yán)重影

響了另一方訂立協(xié)議時所期待的經(jīng)濟(jì)利益。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨品銷售協(xié)議公約》（以下簡稱《公約》）第

25條規(guī)定：“一方當(dāng)事人違反協(xié)議的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以致于事實上剝奪了他根據(jù)協(xié)議

規(guī)定有權(quán)期待得到的利益，即為主線違反協(xié)議,除非違反協(xié)議方并不預(yù)知并且一個同等資格、通情達(dá)理的人

處在相同情況中也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果?！蔽覈秴f(xié)議法》第94條規(guī)定，法定的協(xié)議解除權(quán)僅限

于“因不可抗力導(dǎo)致不能實現(xiàn)協(xié)議目的”、“遲延履行致使不能實現(xiàn)協(xié)議目的”等幾種情況，雖然沒有明

文表述為主線違約，我國將其稱之為“不能實現(xiàn)協(xié)議目的”，與英美法的“主線違約”實際具有相似的功

能。一旦構(gòu)成主線違約，即協(xié)議目的不能實現(xiàn)，非違約方有權(quán)解除協(xié)議；反過來說也只有在主線違約的情況

下，非違約方才享有法定的單方解除協(xié)議的權(quán)利。從本案來看，假如按照《公約》規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)來衡量原告的

違約行為，顯然因原告或一個合理人并不也許預(yù)見到原告遲延4天開出信用證會導(dǎo)致被告的訂約目的落空,

因此還不能構(gòu)成主線違約。那么根據(jù)我國《協(xié)議法》第94條的規(guī)定，原告是否構(gòu)成主線違約?我認(rèn)為也不

構(gòu)成主線違約。一方面，被告作為出賣人，其在購銷協(xié)議關(guān)系中的期待利益應(yīng)為獲得原告按協(xié)議規(guī)定交付

的價款，獲得所有價款也是被告的訂約目的。那么原告僅僅遲延4天就使被告完全喪失了上述的期待利益

并且致使協(xié)議目的主線不能實現(xiàn)了嗎？當(dāng)然不會。由于遲延交付并不等于不交付或無力交付，更何況原告僅

遲延4天開出信用證，遲延時間很短，完全不能表白其將拒絕付款或不能交付