《創(chuàng)新、創(chuàng)業(yè)與法律-核心知識與案例實戰(zhàn)》 課件 5第1節(jié) 爭議解決方式與對比分析

第一節(jié)爭議解決方式與對比分析————CONTENTS目錄案例展示1法律知識點2相關建議34實戰(zhàn)模擬過渡頁PARTONE案例研究背景第一節(jié)爭議解決方式與對比分析簽訂合同欠考慮，發(fā)生糾紛怎么辦？游鑫、張睿、郭衛(wèi)分別是金融、管理以及計算機專業(yè)的在校大學生，三人都喜歡網(wǎng)游，也有創(chuàng)業(yè)的想法，于是一拍即合，在C市高新區(qū)成立蓉林數(shù)碼科技公司。葛強、馮君、王麗麗三人組團參加了S市“青春創(chuàng)想”大學生創(chuàng)業(yè)大賽獲得了第一名。三人決定將參賽項目付諸實踐，成立“藝善坊文化創(chuàng)意公司”。蓉林數(shù)碼科技公司與“藝善坊文化創(chuàng)意公司”簽訂了合同，委托“藝善坊文化創(chuàng)意公司”為新開發(fā)的網(wǎng)游提供營銷推廣支持，因經驗不足，蓉林數(shù)碼科技公司簽訂合同時，并未對“藝善坊文化創(chuàng)意公司”的營銷推廣行為加以條件約束，導致網(wǎng)游推廣不暢。以案說法問題一：現(xiàn)雙方因合同履行發(fā)生爭議，該如何解決？過渡頁PARTTWO法律知識點二、法律知識點01糾紛解決方式02解決方式的對比分析03勞動爭議案件的特殊性04律師為訴訟減負研究背景第一節(jié)爭議解決方式與對比分析1.糾紛解決方式民事糾紛是最為普遍的社會現(xiàn)象，為妥善處理各類民事糾紛，維護正常穩(wěn)定的社會秩序，人類社會創(chuàng)建了不同的糾紛解決機制，主要有仲裁、調解和訴訟，每種糾紛解決方式都有其獨到之處，了解各類糾紛解決方式并妥善運用，會提高糾紛解決的效率。一般我們認為，糾紛解決方式包括訴訟方式與非訴方式。研究背景第一節(jié)爭議解決方式與對比分析1.糾紛解決方式

（1）訴訟方式訴訟是通過國家公權力來解決民事糾紛的一種糾紛解決機制，即由國家設置的專門機關代表國家行使審判權，通過法定的程序查明事實，分清是非，對糾紛各方的實際權利義務關系作出終局性的裁判，并在一方當事人不履行生效裁判確定的義務時，經對方當事人申請行使國家公權力強制其履行義務的糾紛解決方式，即大家通常所說的“打官司”。研究背景第一節(jié)爭議解決方式與對比分析1.糾紛解決方式

（2）非訴方式非訴訟解決機制也稱為訴訟外解決民事糾紛機制，是指民事糾紛的當事人通過和解、調解、仲裁等訴訟外途徑解決糾紛的制度體系。研究背景第一節(jié)爭議解決方式與對比分析1.糾紛解決方式

（2）非訴方式①訴訟外調解（人民調解）這里的訴訟外調解一般是指人民調解，即人民調解委員會通過說服、疏導等方法，促使當事人在平等協(xié)商的基礎上自愿達成調解協(xié)議，解決民間糾紛的活動。人民調解委員會調解民間糾紛，前提是要在當事人自愿平等的基礎上進行。人民調解委員會的設立、產生等事項均在法律中加以規(guī)定。經調解達成調解協(xié)議的，可以制作調解協(xié)議書。人民調解委員會調解民間糾紛，不收取任何費用。研究背景第一節(jié)爭議解決方式與對比分析1.糾紛解決方式

（2）非訴方式②仲裁仲裁一般應當開庭進行，但是當事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書，答辯書以及其他資料作出裁決，因此仲裁也是以開庭審理為原則。仲裁的啟動必須以有效的仲裁協(xié)議為前提。仲裁協(xié)議是雙方當事人自愿將他們之間已經發(fā)生或者可能發(fā)生的爭議，提交仲裁解決的書面協(xié)議。仲裁協(xié)議本質上是一種合同，但仲裁協(xié)議具有獨立性，該獨立性是指仲裁條款可以與主合同的條款分離，其不因主合同不存在而不存在，不因主合同無效而無效，不因主合同被撤銷而失效。有效的仲裁協(xié)議必須具備法定的內容，即必須明確選定仲裁委員會，如果當事人同時約定兩個以上的仲裁委員會，當事人可以協(xié)議選擇其中一個申請仲裁，當事人就仲裁委員會的選擇不能達成一致的仲裁協(xié)議才無效。研究背景第一節(jié)爭議解決方式與對比分析2.解決方式的對比分析（1）適用范圍不同仲裁適用范圍是平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產權益糾紛，僅限于財產權益糾紛。訴訟外調解適用范圍是發(fā)生在公民與公民之間、公民與法人和其他社會組織相互之間涉及民事權利義務爭議的各種糾紛。訴訟適用范圍包括民事的所有糾紛，包括人身權益和財產權益糾紛。研究背景第一節(jié)爭議解決方式與對比分析2.解決方式的對比分析（2）程序不同仲裁是一裁終局，即裁決一旦作出，就發(fā)生法律效力，若當事人對仲裁裁決不服，不可以就同一糾紛再向仲裁委員會申請復議或向法院起訴，仲裁也沒有二審、再審等程序。訴訟外調解作為一種純粹的民間性質的糾紛解決機制，并沒有相應的法律規(guī)范對其適用范圍加以規(guī)定，程序較靈活。訴訟是兩審終審制，當事人不服一審判決可以上訴，并且二審結束后，如果案件符合再審條件，還會啟動審判監(jiān)督程序。研究背景第一節(jié)爭議解決方式與對比分析2.解決方式的對比分析（3）公開程度不同仲裁不公開進行審理，但是仲裁仍然需要開庭。人民調解一般也不公開進行審理。但訴訟中，除涉及國家秘密、個人隱私、與當事人申請不公開審理的離婚案件、涉及商業(yè)秘密的案件以外，應當公開進行。研究背景第一節(jié)爭議解決方式與對比分析2.解決方式的對比分析（4）第三方介入機構不同仲裁機構是民間機構，屬于社會救濟機制。人民調解委員會是依法設立的調解民間糾紛的群眾性組織，也是民間機構。而法院是司法審判機構，是國家機關，屬于公立救濟機制。研究背景第一節(jié)爭議解決方式與對比分析2.解決方式的對比分析（5）形成的文書不同

一是文書的內容不同。仲裁的結果是形成裁決書，當事人協(xié)議不愿在裁決書中寫明爭議事實和裁決理由的，可以不寫。經人民調解委員會調解達成調解協(xié)議的，可以制作調解協(xié)議書，調解協(xié)議書可以載明當事人的基本情況、糾紛的主要事實、爭議事項以及各方當事人的責任、當事人達成調解協(xié)議的內容，履行的方式、期限等。但是調解協(xié)議書不是必須的，若雙方當事人協(xié)商一致，也可以不制作調解協(xié)議書，而采取口頭協(xié)議，但是人民調解員應當記錄協(xié)議內容。而訴訟形成的判決書必須寫明案由，訴訟請求、爭議的事實和理由。研究背景第一節(jié)爭議解決方式與對比分析2.解決方式的對比分析（5）形成的文書不同

二是文書效力不同。仲裁裁決以裁決書的形式出現(xiàn)，具有強制執(zhí)行力。當事人應當履行裁決，一方當事人不履行的，另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行，而受申請的人民法院應當執(zhí)行，因此具有給付內容的生效裁決書也具有執(zhí)行力。調解書可以反悔，調解達成調解協(xié)議后，當事人反悔的，可以再向法院起訴；當然經人民調解委員會調解達成調解協(xié)議的，當事人也可以向人民法院申請確認調解協(xié)議書的效力。而訴訟的判決和裁定都具有強制執(zhí)行力，當事人應當依法履行生效裁判的義務。研究背景第六節(jié)其他需要注意的問題3.

勞動爭議案件的特殊性

（1）仲裁前置勞動仲裁是指由勞動爭議仲裁委員會對當事人申請仲裁的勞動爭議居中公斷與裁決。在我國，勞動仲裁是勞動爭議當事人向人民法院提起訴訟前的必經程序。研究背景第六節(jié)其他需要注意的問題3.勞動爭議案件的特殊性（2）管轄當事人申請勞動爭議仲裁，根據(jù)級別管轄和地域管轄的規(guī)定向相應的仲裁委員會申請仲裁。級別管轄是指不同級別的勞動爭議仲裁委員會受理案件的分工。地域管轄是指不同地區(qū)同級勞動爭議仲裁委員會在受理案件方面的分工。研究背景第六節(jié)其他需要注意的問題3.勞動爭議案件的特殊性（3）特點勞動仲裁法律制度具有快捷、專業(yè)性強的特點?？旖菔侵赣弥俨玫姆椒ń鉀Q爭議，程序簡便，時間比較短。專業(yè)性強是指參加仲裁的仲裁員是精通勞動爭議相關法律方面的專家，具有處理勞動爭議的豐富經驗，這也有利于提高仲裁辦案質量。研究背景第六節(jié)其他需要注意的問題4.

律師為訴訟減負（2）如何選擇律師首先，要通過了解律師的學歷和執(zhí)業(yè)年限來判斷律師的業(yè)務水平。其次，通過查詢中國裁判文書網(wǎng)上該律師承辦案件的結果來了解律師的辦案能力。。PARTTHREE相關建議3研究背景第一節(jié)爭議解決方式與對比分析當糾紛發(fā)生時，當事人應當首先決定采用何種方式解決糾紛，是調解、仲裁還是訴訟？若是追求效率選擇仲裁，則最好未雨綢繆，在合同簽訂時約定仲裁條款和仲裁機構，一旦糾紛發(fā)生便可以迅速解決。若是不愿意對簿公堂，則可以選擇第三方介入進行調解，當然要謹記調解完成后制作調解協(xié)議，并請求法院確認調解協(xié)議的效力，為后續(xù)執(zhí)行減少麻煩。若是選擇訴訟，則要做好打持久戰(zhàn)的準備，并嚴格遵守法律的相關規(guī)定參加訴訟。創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)者無論選擇何種爭議糾紛解決方式，都要了解每種方式的利弊，這樣才能做出符合實際情況、最有利于自身切實利益的決定。

相關建議研究背景第六節(jié)其他需要注意的問題善用專業(yè)人士，訴訟勝算會有所提高。雖然任何具有民事行為能力的人都可以參加民事訴訟程序，然而，民事訴訟作為法律程序，其中的法律適用和舉證，訴訟策略的制定和實施，都相對復雜和專業(yè)，其中的知識和技能要求需要經過多年的學習和積累，遠不是沒有法律專業(yè)知識和技能的普通公民通過常識和百度能完全掌握的。律師作為代理人參與訴訟，堅實的法律基礎和豐富的訴訟經驗能更容易達到理想的訴訟效果。此外，律師的作用不僅僅是打官司，當事人不僅應該在采取訴訟行為時咨詢和聘用律師，而且要在平時有疑問時多咨詢律師，現(xiàn)在很多成熟的公司和企業(yè)均設有法務部，通過具有專業(yè)法律知識的人的介入來規(guī)范自己的商事行為，簽訂合同前審慎審查等，將有效地維護自己的權益，進而減少糾紛和爭議的發(fā)生。相關建議PARTFOUR實戰(zhàn)模擬4研究背景第一節(jié)爭議解決方式與對比分析蓉林數(shù)碼科技公司與“藝善坊文化創(chuàng)意公司”簽訂了合同，委托“藝善坊文化創(chuàng)意公司”為新開發(fā)的網(wǎng)友提供營銷推廣支持。雙方在合同中約定了仲裁條款：“如因合同效力和合同履行發(fā)生爭議，由甲仲裁委員會仲