境外投資并購及其風險防范教材

境外投資并購及其風險防范二〇一四年六月中國北京授課教師 孫婷娟，國浩律師〔杭州〕事務所合伙人，兼任杭州律師協(xié)會國際貿易和涉外投資業(yè)務委員會副主任。北京外國語大學英語系文學學士學位；浙江大學對外經貿學院經濟法碩士學位。在海外大型根底設施投資、融資〔尤其是工程融資〕、國際資源工程收購、國際工程總承包建設及運營承包、國際股權私募、國際貿易、外商投資〔合資、合作及獨資〕、股權及資產并購、債務重組、國際大型機電設備采購、技術引進、非訟爭議解決、境內根底設施工程工程投融資及建設等領域具有非常豐富的經驗和良好的口碑。授課內容一、相關概念二、境外投資的必要性和可行性三、境外投資的渠道、手段和方式四、境外投資的審批程序五、境外投資的主要問題六、境外投資并購的盡職調查七、境外投資并購的法律文件八、境外投資并購的風險防范九、境外投資并購的案例分析十、總結一、相關概念并購：在國際上通常被稱為“M&A〞，即英文Merger〔兼并〕&Acquisition〔收購〕，泛指在市場機制作用下，企業(yè)為了獲得其他企業(yè)的控制權而進行的產權交易活動。境外并購：又稱跨國并購或國際并購，境外并購涉及兩個或兩個以上國家的企業(yè)，兩個或兩個以上國家的市場和兩個以上政府控制下的法律制度。境外并購是境外投資的重要方式之一。二、境外投資的必要性和可行性境外投資：1、境外投資的概念 通常意義的境外投資，是指直接投資，即在我國依法設立的企業(yè)通過新設、并購等方式在境外設立企業(yè)或取得既有企業(yè)的所有權、控制權、經營管理權等權益的行為。2、境外投資的動力 企業(yè)對外投資的根本動因是在國內和國際競爭中追求利潤，并保持自己的競爭地位。3、境外投資的必要性 境外投資是深化對外開放的需要。隨著對外開放的深化和參加世貿組織，我國將從依靠開展對外貿易轉向主動利用國際市場配置經濟資源、積極參與國際分工。二、境外投資的必要性和可行性4、境外投資的可行性 經濟實力的增強和市場競爭力的提高為開展境外投資奠定了根底。5、境外投資的目標 1〕獲得自然資源； 2〕開拓和維護國外市場。尤其是當公司出口遇到國外高關稅壁壘或配額限制時； 3〕降低本錢； 4〕開發(fā)科學技術。這類公司一般集中在高科技行業(yè)； 5〕形成規(guī)模經濟； 6〕降低風險。三、境外投資的手段、方式與渠道1、企業(yè)境外投資的手段 1〕境外直接投資〔OutboundDirectInvestment〕

2〕境外間接投資〔OutboundIndirectInvestment〕三、境外投資的手段、方式與渠道境外直接投資是指投資者以控制企業(yè)局部產權、直接參與經營管理為特征，以獲取利潤為主要目的的資本對外輸出。境外直接投資的分類 從投資者是否新投資創(chuàng)辦企業(yè)的角度1)創(chuàng)辦新企業(yè)，指投資者直接到國外進行投資，建立新廠礦或子公司和分支機構，從事生產與經營活動。2)通過收購或增資〔定向增發(fā)形式〕控制或參股外國企業(yè)，通過并購外國現(xiàn)有企業(yè)股份并到達一定比例，從而擁有對該外國企業(yè)進行控制的股權。 3)以利潤進行再投資，其就是指投資者把通過直接投資所獲得的利潤的一局部或全部用于對原企業(yè)的追加投資。三、境外投資的手段、方式與渠道境外直接投資的分類從子公司和母公司生產經營方向是否一致的角度1〕橫向型投資，同樣或相似的產品，一般在機械制造、食品加工行業(yè)2〕垂直型投資，同一行業(yè)的不同程序的產品，多見于汽車、電子行業(yè)；或不同的行業(yè)有關聯(lián)的產品，多見于資源開采利用，加工行業(yè)3〕混合型投資，生產完全不同的產品，少數(shù)跨國公司采用此類方式三、境外投資的手段、方式與渠道境外直接投資的分類從投資者對外投資的參與方式的角度1〕合資企業(yè)2〕合作企業(yè)3〕獨資企業(yè)三、境外投資的手段、方式與渠道境外直接投資的特點 境外直接投資與其他投資相比，具有實體性、控制性、滲透性和跨國性的重要特點。具體表現(xiàn)在：

(1)境外直接是長期資本流動的一種主要形式，投資主體在國外擁有企業(yè)實體，直接從事各類經營活動。

(2)境外直接投資表現(xiàn)：既有貨幣投資形式又有實物投資形式。

(3)境外直接投資是取得對企業(yè)經營的控制權，不同于間接投資，它通過參與、控制企業(yè)經營權獲得利益。三、境外投資的手段、方式與渠道境外間接投資

境外間接投資是指以資本增值為目的，以取得利息或股息等為形式，以被投資國的證券為對象的跨國投資，即在國際債券市場購置中長期債券，或在外國股票市場上購置企業(yè)股票的一種投資活動。 由于其投資形式主要是購置各種各樣的有價證券，因此也被稱為證券投資、國際金融投資。 與直接投資相比，間接投資的投資者除股票投資外，一般只享有定期獲得一定收益〔股息等〕的權利，而無權干預被投資對象對這局部投資的具體運用及其經營管理決策。三、境外投資的手段、方式與渠道2、企業(yè)境外投資的方式

1)貨幣現(xiàn)金2)權益：土地所有權〔或使用權〕、探〔采〕礦權、股權3)實物：建筑物、機器設備4)知識產權：專利、商標、技術訣竅〔know-how〕5)其他：商譽、市場時機、融資渠道等三、境外投資的手段、方式與渠道 3、境外投資的渠道 1〕國內母公司進行海外投資 2〕通過海外離岸公司〔SPV〕專業(yè)投資平臺進行投資四、境外投資的審批程序1、我國境外直接投資的法律監(jiān)管體制的現(xiàn)狀2、關于企業(yè)境外投資的主要法律法規(guī) 〔1〕商務部?境外投資管理方法?； 〔2〕國家發(fā)改委?境外投資工程工程核準和備案管理方法?； 〔3〕國家發(fā)改委?關于完善境外投資工程管理有關問題的通知?； 〔4〕國務院關于發(fā)布?政府核準的投資工程目錄〔2024年本〕?的通知；四、境外投資的審批程序 〔5〕國家外匯管理局?境內機構境外投資外匯管理規(guī)定?； 〔6〕國家外匯管理局?中華人民共和國外匯管理條例?； 〔7〕國務院國有資產監(jiān)產監(jiān)督委員會?中央企業(yè)境外國有產權管理暫行方法?； 〔8〕國務院國有資產監(jiān)督管理委員會?中央企業(yè)境外國有資產監(jiān)督管理暫行方法?； 〔9)國務院國有資產監(jiān)產監(jiān)督委員會?中央企業(yè)境外投資監(jiān)督管理暫行方法?四、境外投資的審批程序3、審批程序概覽 一般來講，投資者三個政府部門〔或相應的地方部門〕的登記、核準、批準。分別為：〔1〕投資者向當?shù)赝鈪R管理部門申請取得審查批復〔具有預審性質〕，證明其實際擁有擬用于海外投資的外匯或可將人民幣兌換稱外匯。以上局部資金標準取決于投資規(guī)模，各地標準不同，且還需國家外管局批準?！?〕投資者必需獲得當?shù)匕l(fā)改委對工程的核準。如果工程涉及能源開發(fā)或使用大量外匯，那么需國家發(fā)改委核準。如果投資超過一定的標準，那么還可能需要國務院的批準。四、境外投資的審批程序〔3〕投資者需取得省級商務部門的批準，如果涉及到某些國家或某些行業(yè)，可能還需商務部的批準。此外，如果涉及到國有資產，還需獲得國資委的批準?！?〕獲得上述批準后，回外管局登記，以便將外匯匯出中國。四、境外投資的審批程序4、境外投資的主要政府主管部門的審批商務部門商務部和省級商務主管部門對企業(yè)境外投資實行核準。 其中，商務部核準以下投資：〔1〕中央企業(yè)的境外投資工程〔金融類除外〕；〔2〕在與我國未建交國家的境外投資；〔3〕特定國家或地區(qū)的境外投資〔具體名單由商務部會同外交部等有關部門確定〕；〔4〕中方投資額1億美元及以上的境外投資；〔5〕涉及多國〔地區(qū)〕利益的境外投資;〔6〕設立境外特殊目的公司。

四、境外投資的審批程序 商務部門主要從以下七個方面對境外投資進行審查和核準：〔1〕國別〔地區(qū)〕投資環(huán)境；〔2〕國別〔地區(qū)〕平安狀況；〔3〕投資所在國〔地區(qū)〕與我國的政治經濟關系；〔4〕境外投資導向政策；〔5〕國別〔地區(qū)〕合理布局；〔6〕履行有關國際協(xié)定的義務；〔7〕保障企業(yè)合法權益。 商務部門審批同意后，頒發(fā)商務部統(tǒng)一印制的?中華人民共和國境外投資批準證書?。四、境外投資的審批程序開展與改革委員會的審核

四、境外投資的審批程序四、境外投資的審批程序外匯管理部門國家外匯管理局及其分局主要負責境外投資工程的外匯資金來源審查、境外投資外匯登記、境外投資外匯資金匯出的核準。根據(jù)2024年30號令，境內機構可以使用自有外匯資金、符合規(guī)定的國內外匯貸款、人民幣購匯或實物、無形資產及經外匯局核準的其他外匯資產來源等進行境外直接投資。境內機構境外直接投資所得利潤也可留存境外用于其境外直接投資。

四、境外投資的審批程序國資委備案或審核 國有、國有控股企業(yè)的海外投資，需要經過國資委備案或審核。 其中，根據(jù)?中央企業(yè)境外國有產權管理暫行方法?〔2024年7月1日起實施〕，中央企業(yè)及其各級子企業(yè)新設境外企業(yè)或首次取得境外企業(yè)產權，企業(yè)根本信息發(fā)生改變，或境外企業(yè)產權狀況發(fā)生改變，或境外企業(yè)解散、破產，或不再保存國有產權，應當由中央企業(yè)統(tǒng)一向國資委申辦產權登記。 中央企業(yè)應當加強對離岸公司等特殊目的公司的管理。需要設立特殊目的公司的，由中央企業(yè)決定或者批準并以書面形式報告國資委。四、境外投資的審批程序 根據(jù)?中央企業(yè)境外投資監(jiān)督管理暫行方法?(1)中央企業(yè)境外投資管理制度〔包括境外投資原那么，管理機構及其職責，決策程序和管理流程，風險管理制度，評價、考核、審計及責任追究制度等〕等應當報國資委備案。(2)中央企業(yè)應當根據(jù)境外投資規(guī)劃編制年度境外投資方案，并按時報送國資委。(3)列入中央企業(yè)年度境外投資方案的主業(yè)重點投資工程，國資委實行備案。(4〕中央企業(yè)一般不允許境外從事非主業(yè)投資，如有特殊原因確需投資的，應當經國資委核準。 總之，企業(yè)對外投資應當首先了解并遵守境內外相關法律法規(guī)、規(guī)章和政策，應當客觀評估自身條件、能力和東道國〔地區(qū)〕投資環(huán)境，積極穩(wěn)妥開展境外投資，如此才能促進企業(yè)長遠開展和維護企業(yè)權益五、境外投資的主要問題1、我國企業(yè)境外投資的結構不盡合理 在地區(qū)結構上，主要集中于興旺國家及周邊開展中國家和地區(qū)，而對非洲和拉美投資的數(shù)量和規(guī)模那么十分有限，不利于分散風險。在產業(yè)結構上，偏重于對加工、制造等初級產品產業(yè)的投資，對高新技術產業(yè)的投資嚴重偏少，這樣的投資行業(yè)結構不利于加快產業(yè)結構升級和結構優(yōu)化調整。五、境外投資的主要問題2、境外直接投資法律監(jiān)管體制的缺陷 (1〕多頭管理問題沒有得到根本解決。在現(xiàn)行部門職能分工中，國家發(fā)改委、商務部、外匯管理局、財政部等部門外表上均是對境外投資負責，各司其職，但審批內容重疊，職能交叉，權力的轉移并未使前置程序與內容發(fā)生實質性改變。 (2)政企不分的固有弊病并未解決。境外國有企業(yè)既要受到我國的監(jiān)管體制管理，也要受到投資東道國法律體制管理，如果仍然政企不分，必然與某些法制健全的投資東道國的管理相沖突，無法與國際接軌。因此，未來如何實施有效監(jiān)督也是一個迫切需要解決的問題。五、境外投資的主要問題 (3)國有資產的管理體制不健全，管理人才匱乏。國有資產所有者在實施跨國經營決策時，缺乏對風險的識別和評估機制，常常是在對東道國各方面狀況尚未進行全面深入的考察以及科學論證的情況下，就盲目地選定工程或合作伙伴，結果往往是導致重大決策失誤。“中航油〞事件就是最好的例證。五、境外投資的主要問題3、缺乏對境外投資工程的可行性研究 由于我國與國外政治、經濟、法律和風俗習慣存有較大差異，因此投資風險較大。假設在決策一個境外工程前不做好工程的可行性研究，就會造成損失。而目前我國為數(shù)不少的境外投資企業(yè)在對投資工程尚未進行可行性研究之前，便急于境外投資，這就使企業(yè)面臨經濟上帶來的巨大風險。 實踐中，很多都是先行決策，再開展可研，可研很多時候都不是決策的前提和根底，而是決策后的補充。此外，可研內容的廣度、深度往往都是缺乏夠全面和深入的。五、境外投資的主要問題4、總體技術水平落后 我國自然資源、勞動力資源豐富，這使得勞動密集型產業(yè)具有比較優(yōu)勢。因而境外投資工程集中在附加值不高、技術含量較低的勞動密集型行業(yè)。而國外的高科技產品和資本、知識、技術密集型的產品逐步成為支柱產業(yè)，這又導致我國境外投資與國外產品競爭力差距較大，在競爭中處于弱勢地位。境外并購境外并購是境外直接投資的主要方式之一主要從以下方面進行介紹：六、境外投資并購的盡職調查七、境外投資并購的法律文件八、境外投資并購的風險防范九、境外投資并購的案例分析六、境外投資并購的盡職調查1、什么是盡職調查？ 盡職調查，屬于從國外引進的舶來詞，英文叫做DUEDILIGENCE，在業(yè)界并沒有一個統(tǒng)一的定義。實踐中，有很多人稱之為DD或者DUED。 通常，在雙方談判達成了初步的一致意見并簽署后，接下來需要進行盡職調查,對企業(yè)的歷史數(shù)據(jù)和文檔、管理人員的背景、市場風險、管理風險、技術風險、資金風險和法律風險做一個全面深入的審核。如果調查一方內部沒有懂行的專業(yè)人士，他們通常會聘請外部的咨詢參謀對市場和技術作一個評估。六、境外投資并購的盡職調查2、盡職調查的作用 盡職調查的作用就是通過對目標企業(yè)的業(yè)務、人員、財務、法律等方面進行詳細的了解，以確認前期雙方溝通的事實、評估投資后的風險，同時也是為了能在投資后有針對性地提供增值效勞。 此外，盡職調查不但是被調查企業(yè)證明自己的一個時機，也是被調查企業(yè)發(fā)現(xiàn)自身問題、提高自我的時機。六、境外投資并購的盡職調查3、盡職調查的流程1〕雙方組建盡職調查團隊2〕簽署并購意向書和保密協(xié)議3〕約定盡職調查的內容4〕設置資料提供的程序規(guī)那么5〕制作盡職調查清單和問卷表6〕對收集的信息進行研究判斷、核查驗證7〕對目標企業(yè)進行外部調查8〕撰寫法律盡職調查報告六、境外投資并購的盡職調查4、盡職調查的分類和重點 在盡職調查的過程中，主要了解以下四個局部的信息：1)財務信息調查 財務信息的調查主要是核實被投資公司財務報表的真實性及財務〔比方收入確認原那么，折舊原那么，納稅情況、有無財務風險及其他各種各樣的財務條款，并出具詳細的調查報告。六、境外投資并購的盡職調查2〕法律信息調查 法律信息調查，就是要了解被投資公司的法律結構和法律風險，調查被投資公司是否合法成立；投資工程所處的行業(yè)是國家鼓勵類的行業(yè)，還是國家限制類的，還是國家禁止類的行業(yè)；土地產權是不是屬于被投資方；以及有關稅務、環(huán)保、員工、公司的治理結構、公司董事會、公司的章程等。六、境外投資并購的盡職調查3〕業(yè)務信息調查 業(yè)務的盡職調查就是要對這個被投資公司的業(yè)務予以了解，不同的投資方案有不同的做法。投資方通常會聘請相關的專業(yè)咨詢公司做這方面的調查。投資方會到被投資公司去，跟被投資公司的管理層、業(yè)務團隊談，跟被投資公司的客戶談，跟被投資公司的合作伙伴談。 此外，業(yè)務調查的方法還包括市場調研、行業(yè)分析等。六、境外投資并購的盡職調查4)其他方面的信息調查 除前述的財務、法律和業(yè)務信息調查以外，通常根據(jù)被投資工程的不同，還要進行資產評估、HSE〔健康、平安、環(huán)?！车确矫娴谋M職調查。5)信息披露函〔DISCLOSURELETTER)七、境外投資并購的法律文件1、境外投資適用的主要法律文件的類別 在境外投資過程中，需要草擬大量的法律文件。這些法律文件，根據(jù)適用的主體不同，可以分為三類，即：〔1〕向有關政府主管部門提交的法律文件；〔2〕各投資方之間的法律文件；〔3〕投資形成的主體與第三方之間的法律文件。 其中，向有關政府主管部門提交的法律文件包括向中國境內的對外投資審批主管機關遞交的審批文件和向被投資國家的政府主管機關遞交的審批文件。七、境外投資并購的法律文件向中國境內的對外投資審批主管機關遞交的審批文件 向商務部門遞交的審批文件 企業(yè)開展?境外投資管理方法?第六條、第七條規(guī)定情形的境外投資須提交以下材料： 〔1〕申請書，主要內容包括境外企業(yè)的名稱、注冊資本、投資金額、經營范圍、經營期限、投資資金來源情況的說明、投資的具體內容、股權結構、投資環(huán)境分析評價以及對不涉及本方法第九條所列情形的說明等； 〔2〕企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復印件； 〔3〕境外企業(yè)章程及相關協(xié)議或者合同；七、境外投資并購的法律文件 〔4〕國家有關部門的核準或備案文件； 〔5〕并購類境外投資須提交?境外并購事項前期報告表?； 〔6〕主管部門要求的其他文件。

企業(yè)開展?境外投資管理方法?第八條規(guī)定情形的境外投資，可以直接登錄商務部開設的“境外投資管理系統(tǒng)〞，進行網上申請，并報商務部門核準。七、境外并購的法律文件 向開展改革部門遞交的審批文件〔1〕境外投資工程申請報告?！?〕附件材料，包括：公司董事會決議或相關的出資決議；證明中方及合作外方資產、經營和資信情況的文件；銀行出具的融資意向書；以有價證券、實物、知識產權或技術、股權、債券等資產權益出資的，按資產權益的評估價值或公允價值核定出資額。應提交具備資質的會計師、資產評估機構等中介機構出具的資產評估報告或其他可證明有關資產權益價值的第三方文件；投標、購并或合資合作工程，中外方簽署的意向書或框架協(xié)議等文件。七、境外投資并購的法律文件向外匯管理部門遞交的審批文件 在獲得商務部門的批文后，持以下材料到有關外匯管理部門辦理境外直接投資外匯登記，獲取外匯登記證： 〔1〕書面申請并填寫?境外直接投資外匯登記申請表?； 〔2〕外匯資金來源情況的說明材料； 〔3〕境內機構有效的營業(yè)執(zhí)照或注冊登記證明及組織機構代碼證； 〔4〕商務部門的批文，即?企業(yè)境外投資證書?； 〔5〕外匯局要求的其他材料。七、境外投資并購的法律文件向投資所在國相關政府部門遞交的審批文件根據(jù)國別的不同及投資工程的特點，所需審批文件有所不同。以境外投資根底設施建設工程為例，所需審批文件有：〔1〕環(huán)境影響評估報告〔EIA〕批復：環(huán)保部門、國會及公從聽證程序；〔2〕如為BOT工程，那么需獲得東道國政府的BOT特許權協(xié)議；〔3〕如為公用設施工程〔比方水廠、電廠、收費公路工程〕或資源開發(fā)工程，局部國家需要進行開發(fā)權證方面的招投標程序；〔4〕如為G-G或G-B工程開發(fā)方式，那么需獲得東道國財政部門的投融資擔保。七、境外投資并購的法律文件交易方之間的法律文件在境外并購過程中，交易方之間往往會簽署大量法律文件，這些文件包括：會議紀要、意向書、諒解備忘錄〔MOU〕、股權收購協(xié)議、資產收購協(xié)議、章程等。投資形成的主體與第三方之間的法律文件 在境外投資過程中，投資形成的主體與第三方之間也會簽署大量法律文件，比方：融資協(xié)議、抵押擔保協(xié)議、原材料采購協(xié)議、租賃協(xié)議、建設采購協(xié)議、產品銷售協(xié)議、運行維護協(xié)議等等。輔助性交易文件七、境外投資并購的法律文件1、境外投資相關法律文件的特點〔1〕所需起草的文件眾多繁雜，適用法律存在多重性； 前述第一局部、第二局部文件往往適用東道國法律，第三局部那么適用第三國法律；各方〔各投資方、公司、第三方、融資機構、投融資保險機構、商業(yè)保險機構〕律師需按專業(yè)分工進行起草并匯總；〔2〕篇幅大、內容廣、條款嚴密，且參照眾多成文或不成文的國際慣例；〔3〕需經歷多輪的討論及溝通。七、境外投資并購的法律文件2、需要注意的問題和應防止的誤區(qū)注意主交易文件和輔助性交易文件的聯(lián)動安排不應低估輔助性交易文件的重要性七、境外投資并購的法律文件4、投資熱點國家外資法及公司法要點介紹

美國、澳大利亞實行外資審查制度英美法系國家公司法與中國公司要點比較境外收購上市公司的要約規(guī)那么七、境外投資并購的法律文件境外收購上市公司的要約規(guī)那么 要約的類型：全面要約和局部要約自愿要約和強制要約〔1〕全面自愿要約的特點〔2〕局部自愿要約的特點〔3〕強制要約的特點七、境外投資并購的法律文件要約的類型比較七、境外投資并購的法律文件八、境外投資并購的風險防范1、境外投資并購的風險特征〔1〕風險來源的復雜性〔2〕風險之間更多的關聯(lián)性〔3〕風險事件的突發(fā)性〔4〕風險影響范圍的廣泛性〔5〕風險發(fā)生后更大的危害性〔6〕風險可控性更差〔7〕風險的可預見性更差〔8〕風險損失更難以追回八、境外投資并購的風險防范〔9〕高危害、高概率風險比例相對更高〔10〕風險的全局性2、境外投資并購的風險分類 根據(jù)不同的標準，可作不同的分類： 〔1〕商業(yè)風險和非商業(yè)風險〔據(jù)其性質〕； 〔2〕不可控風險和可控風險〔據(jù)其是否可控〕； 〔3〕國家層面的風險、市場層面的風險和目標公司層面的風險〔據(jù)其來源〕。八、境外投資并購的風險防范3、境外投資并購的風險防范國家層面的風險及防范 境外并購企業(yè)在涉及某些敏感資產，如能源和資源類，會牽涉到東道國的敏感神經，使得正常的商業(yè)行為變色為政治行為。因此，政治風險對于大型國有企業(yè)的重大境外投資尤其有重大影響?！?〕外國投資審查風險〔2〕反壟斷審查風險八、境外投資并購的風險防范國家層面的風險及防范 為降低政治審查風險，可采取以下措施： 1〕向當?shù)卣块T及時提供所有必要的文件和可行性研究報告； 2〕與當?shù)匦抛u好的合作者尤其是中央政府機構或國有企業(yè)合作； 3〕與當?shù)卣透邔颖３至己玫年P系； 4〕得到當?shù)鼐哂姓尘盎蛘吡己谜P系的金融機構的支持。八、境外投資并購的風險防范國家層面的風險及防范〔3〕國有化風險 對于可能出現(xiàn)的政府將投資資產征收為國有的風險，可考慮以下防范措施：1〕投保，向能提供政治風險/國有化風險的有關保險機構投保，但這種方法的本錢可能較高；2〕股權安排，工程公司的股權由假設干國家的投資者共同擁有；或者要求工程所在國或其友好國家中對工程所在國政府有強大影響力的私營或國營公司，或者國際多邊機構如世界銀行等參加工程公司，由其掌握局部股權；

八、境外投資并購的風險防范國家層面的風險及防范4〕條款安排，主要是在貸款合同中規(guī)定交叉違約條款，當東道國政府對工程實行國有化致使貸款得不到歸還時，會構成對其他國際性貸款合同的違約，從而嚴重影響該國政府在國際金融市場上的融資信譽；5〕政府機構擔保，保證不實行強制性征收，或者如果這種征收不可防止，那么會以市場價格補償工程公司。興旺國家一般可以提供充分、有效和即時的保護，開展中國家一般主張給予適當?shù)暮侠淼难a償。八、境外投資并購的風險防范市場層面的風險及防范〔1〕利率風險 通常采取的防范措施有：1〕固定利率的貸款擔保；2〕采用多種貨幣組合的方式進行工程開支或收益的結算；3〕運用封頂、利率區(qū)間、保底等套期保值技術以減小利率變化的影響；4〕尋求政府的利率保證?！?〕匯率風險 對于匯率風險的防范，除了在協(xié)議中規(guī)定對匯率風險各自應承擔的責任外，還可以利用掉期、遠期等金融工具來防范匯率風險。八、境外投資并購的風險防范市場層面的風險及防范 防范措施： 1〕關注競爭對手 2〕排他性協(xié)議 3〕分手費八、境外投資并購的風險防范目標公司層面的風險及防范 1、法律風險〔見盡職調查〕 2、財務風險〔見盡職調查〕 3、業(yè)務風險〔見盡職調查〕 防范措施1〕盡職調查 2〕選擇工程 3〕分散投資 八、境外投資并購的風險防范不可抗力風險及防范 不可抗力風險常常是不可防止和不可控制的，所以只能通過采取各種措施以降低風險所造成的損失。 對于投資方來說，針對不可抗力可采取的措施主要有：1〕投保，即通過投保把風險轉移給有承擔能力的保險公司或出口信貸機構，以保證工程在遭受不可抗力時能得到賠償，減少損失；2〕尋求政府資助和保證，這是對不可保險或保險本錢太高的不可抗力風險的管理方法。3〕合同中事先規(guī)定各參與方對不可抗力風險的分擔比例。八、境外投資并購的風險防范4、境外投資并購要點—以在美國并購為例〔1〕政治和監(jiān)管因素〔2〕交易結構〔3〕CFIUS〔4〕并購貨幣〔5〕并購慣例〔6〕美國董事會的慣例〔7〕困境企業(yè)并購〔8〕融資八、境外投資并購的風險防范〔9〕訴訟(10)稅務因素(11)披露義務(12)股東批準(13)整合方案(14)公司治理和證券法(15)反壟斷問題(16)盡職調查(17)協(xié)作九、境外投資并購案例案例一：裸奔和穿著鞋子裸奔的故事中國五大發(fā)電集團之一的中央企業(yè)參與投資印尼某省4x600MW坑口電廠工程 股權結構： 中國企業(yè)55% 國有煤炭公司28% PLN8% 當?shù)乜h政府投資公司1% 其他私人企業(yè)8%九、境外投資并購案例案例一失敗原因分析：1、盲動，不了解海外的法律環(huán)境，及各種對華紅色資本的仇視和敵視；2、過于相信當?shù)卮砣说能泴嵙?，及對當?shù)卣紊鐣h(huán)境的腐敗性依賴；3、思維簡單化，拿國內投資開發(fā)或承接工程的思維和套路，導致不重視合同，依賴事后的非正常通融渠道，事后證明100%失??；九、境外投資并購案例 案例二中鋁投資力拓〔RioTinto) 2024年02月01日中鋁公司攜美國鋁業(yè)以140.5億美元閃電參股礦業(yè)巨頭力拓英國公司12%股權，其中中鋁出資128.5億美元。 10個月過去，力拓股價暴跌75%，跌倒每股缺乏14英鎊，加上英鎊的匯率大幅貶值帶來的匯兌損失，損失已超過80%，中鋁差不多損失了750億人民幣，成為近年來“出海投資〞代價最沉重的一次。 2024年12月傳出中鋁將進一步注資力拓的消息。 2024年02月02日力拓與中鋁雙雙確認談判合作事宜。 2024年02月12日中鋁、力拓發(fā)布公告達成戰(zhàn)略合作協(xié)議。 2024年06月05日力拓股東力挺市場融資償債，中鋁注資交易流產。九、境外投資并購案例案例二失敗原因分析： 1、力拓集團談判初衷令人疑心 邊拖、邊談、邊尋找新伙伴，施壓中國長協(xié)談判

2、中鋁收購力拓死于政治敵視

力拓董事會毀約公開理由背后起作用的仍然是政治性風險：中鋁增持案如果被澳大利亞外商投資審核委員會〔FIRB〕延長審查周期，國際初級產品市場和股市的上升才給予了力拓董事會如此強大的信心。 3、中鋁缺少防人之心，沒有制裁力拓的“殺手锏〞，不能不說是值得總結的教訓之一。

九、境外投資并購案例 案例三國家開發(fā)銀行投資巴克萊虧損近80％

2024年8月14日，英國巴克萊銀行發(fā)布公告稱，其對中國國家開發(fā)銀行和新加坡淡馬錫投資控股公司的定向增發(fā)已順利完成。其中國開以每股7.2英鎊的價格，獲得巴克萊銀行2.014億股普通股，持股比例分別為3.1％。

2024年7月，國開行完成對巴克萊銀行的增持。此次國開行斥資1.36億英鎊(約21.1億元)，每股2.82英鎊的價格增持巴克萊股票。至此，國開行在巴克萊銀行上的投資到達15.96億英鎊。 截至2024年12月18日，巴克萊股價跌至1.4英鎊，按2.82英鎊/股的配售價算，國開行增持局部虧損近50％，總投資虧損近80％。九、境外投資并購案例 案例四平安投資富通巨虧230億 2024年11月，中國平安以196億購入了荷蘭與比利時的合資公司—富通集團9501萬股股份。2024年底，中國平安以每股19.05歐元購置了富通集團4.99％股份，并為此付出了18.1億歐元。隨后，中國平安再度斥資8.1億元人民幣增持富通股份。投資總計花去240億元。 2024年3月，雙方簽署建立全球資產管理合作伙伴關系的諒解備忘錄，平安擬以21.5億歐元〔約合240.2億元人民幣〕收購富通旗下資產管理公司50%的股權。4月2日，雙方達成合資協(xié)議。 截至2024年10月17日，富通的股價已狂瀉至1.16歐元，依此計算，中國平安的虧損已超過200億元人民幣。九、境外投資并購案例 中國政府投資美國“兩房〞中國大陸除了擁有“兩房〞垃圾債券3763億美元以外〔9月10日暴跌88%，幾乎已經歸零〕，還擁有5000多億美國國債。次貸危機下，美國的兩家房貸抵押機構“房地美〞和“房利美〞公司行將崩盤破產，榮登美國“兩房〞公司外國債權人之榜首的居然是中國，一共持有涉及該兩間公司高達3763億美元債券，約占中國外匯儲藏總額21%。國際經濟界稱為一件匪夷所思的大丑聞。

同樣是亞洲大國的印度，外匯儲藏也很客觀，但印度對美國“兩房〞債券持有量才2300萬美元而已，一萬六千倍。

國際公認的原那么是，外匯儲藏公認的投資原那么是平安第一，分散為宜，但中國財金當局卻將外儲的百分之二十以上投資于美國“兩房〞。九、境外投資并購案例案例五西色國際投資金礦因政治原因被否決2024年12月西色國際投資有限公司宣布，退出內華達州金礦工程。該工程方案投資2650萬美元。此前，美國政府認為ReliefCanyon金礦太靠近海軍基地，以國家平安為由否決了該項投資。

西色國際是一家國企，隸屬于西北有色地質勘查局；優(yōu)金是美國內華達州的一家金礦公司。西色國際今年7月與之達成收購協(xié)議，出資2650萬美元收購其51%的股份，從而獲得內華達州嘆息谷附近四座金礦的開采權。但12月，美國外資審查委員會查出這些金礦靠近美國重要軍事基地，決定向總統(tǒng)建議阻止交易。美方官員稱，優(yōu)金公司在內華達州有四項資產靠近法倫海軍航空站，此外還有一些涉及敏感性、平安機密性的資產和軍事資產。在美國政府和媒體雙重壓力下，12月21日，西色國際主動撤銷交易。九、境外投資并購案例案例六中國有色錯失澳大利亞稀土工程2024年初，中國有色當時方案以每股0.36澳元的價格、總價約2.52億澳元認購7億股新股，買入萊納51%股份。此外，中國有色還打算從中國的銀行為萊納獲得1.84億美元貸款，用于后續(xù)工程建設。中國有色提供擔保，成為萊納的控股股東，持有萊納51%股份，并且可任命四名代表進入萊納的八人董事會。5月份，雙方簽署交易后，待澳洲FIRB〔外國投資審查委員會〕的審批。直至9月末，F(xiàn)IRB提出最后的限制條件1.股份從51%降低到49%；2.降低董事會人數(shù)至半數(shù)以下。但是，中國有色并沒有接受這樣的條件，而當天萊納股價已經漲到0.9澳元每股。如果中國有色接受FIRB要求，略微降低持股至49%，此時賬面盈利可接近5億澳元。時任FIRB執(zhí)行主任帕特里克·科爾莫(PatrickColmer)在出席澳中投資論壇時曾發(fā)表演講稱，澳政府更加偏好各類合資形式工程，“特別是在綠地工程〔創(chuàng)立投資或新建投資〕中持股50%和大型生產商中持股在15%左右時〞，澳大利亞政府更易“接受〞(comfortable)。澳媒普遍認為，這是FIRB針對外國投資一條心照不宣的潛規(guī)那么，不符合這兩類持股要求的投資都很難獲得批準。九、境外投資并購案例2024年，中信泰富開始投資開發(fā)中澳鐵礦工程，這是目前中國企業(yè)在澳投資在建的最大礦業(yè)工程，資源量為20億噸，原方案投資42億美元，2024年上半年投產。工程一期在建的礦坑，坑口東西寬2公里，南北長5.3公里，截至到2024年1月剝離的礦石已到達7800萬噸，可填滿個北京的“鳥巢〞。一天可完成剝離的土方在12萬噸左右，而每天能夠挖掘的土方，取決于挖掘機而非礦車。雖然目前礦車司機也很短缺。短缺就意味著價格昂貴。取決于駕駛車輛和設備的不同，駕駛員的年薪工資從12萬澳元到15萬澳元不等。這意味著有的駕駛員年薪已高達百萬元人民幣。此外，每個員工應配備單獨的宿舍，具有獨立的衛(wèi)浴，電視機，網絡，游泳池、康樂中心等等。據(jù)稱，力拓為了留住好的員工甚至在周末提供龍蝦，由此可見西澳礦工的短缺。中信泰富曾認為可以用我國廉價的人力來降低本錢，但是實際操作過程中發(fā)現(xiàn)難以實現(xiàn)。受當?shù)貏诠しǖ囊?，我國勞工的英語水平、當?shù)貙I(yè)資質的考核、當?shù)仄桨采a的要求都很難滿足。案例七中信泰富中澳鐵礦工程預算嚴重超支九、境外投資并購案例中國五礦集團(下簡稱"五礦")曾期待能對澳大利亞第二大鋅礦公司OZMineralsLimited(ASX：OZL，下簡稱OZ)實現(xiàn)"全面要約收購"，最終這一收購變?yōu)槌晒Φ摹熬植抠Y產收購〞。五礦原方案以每股0.825澳元全資收購OZ，總報價為26億澳元(約合115億元人民幣、17億美元)現(xiàn)金。如果以該公司最后一個交易日每股0.55澳元的收盤價格計算，此報價存在約40%的溢價；此外，五礦還承諾承擔OZ約11億澳元的全部債務。但是，澳FIRB以國家平安原因否決了“全面要約收購〞，但可以考慮剝離敏感資產外的收購，并提出新方案，F(xiàn)IRB要求五礦作出一些承諾并未改變：所收購資產以商業(yè)目標進行獨立運營；通過在澳大利亞成立的公司來對礦業(yè)資產進行經營，管理團隊以本地人主導；遵循國際基準價格和市場準那么；保持或是增加位于澳大利亞的GoldenGrove、Century和Rosebery鋅礦的就業(yè)，并根據(jù)經濟形勢重開目前被關停的Avebury和DugaldRiver礦；遵守澳大利亞工業(yè)關系有關法律和勞工權利；保持和提高當?shù)鼐蜆I(yè)水平，尊重與當?shù)厣鐓^(qū)達成的協(xié)議。案例八五礦成功收購澳大利亞OZ公司根據(jù)調整后的新方案，五礦將以12.06億美元(約合17.50億澳元)收購OZMinerals公司的局部資產，這一價格比原來報價減少了約10億澳元，五礦也不再承擔OZ的債務；除了ProminentHill礦區(qū)，五礦還剔除了OZ位于印尼的Martabe金礦、柬埔寨和泰國勘探類資產及上市股權(包括其在Toro能源公司中的權益)等資產。該方案可以保住當?shù)?000多個就業(yè)崗位，保證外鄉(xiāng)化運營，符合商業(yè)規(guī)那么和澳大利亞的國家利益。五礦同意了這一方案。而OZ的股東大會以壓倒性多數(shù)〔91%〕同意了這一方案。九、境外投資并購案例九、境外投資并購案例案例九浙江某上市公司收購澳大利亞南極星公司 南極星公司與浙江某公司是同行業(yè)的公司，浙江某公司通過收購可以將自身產品打入澳洲市場?？紤]到南極星公司具有知名的商標、良好的管理團隊和一定專有技術。浙江公司收購時保存了此前的高管團隊和技術人員，秉著本地化治理的原那么，并沒有派駐大量的高管和中層人員，只派駐一名董事進入南極星的董事會進行管理。 為了保存高管團隊和技術人員，在收購時與高管團隊簽訂了競業(yè)禁止的協(xié)議和與南極星利潤掛鉤的收購價款〔收購款分期支付〕和薪酬體制，如此一來鼓勵了原有的高管的積極性。九、境外投資并購案例 案例十中海油并購優(yōu)尼科案〔國家層面的風險〕 本并購案失利的一個主要原因就是，中海油對在美國可能遭受到的政治審查風險準備缺乏。直至兩年后，國務院國資委主任李榮融在會見美國財政部高官時仍表示，中海油是中國市場化程度最高，改革力度最大的國有企業(yè)之一，因此中海油并購優(yōu)尼科案被美方否決令人震驚。在此，美國財政部副部長金米特的答復值得我們深思。金米特表示，該并購案之所以失敗除了美方的原因外，中海油也應該事先向美國國會多宣傳其市場化運作的情況以及中國能源行業(yè)的開放程度，并建議中國企業(yè)在并購美國企業(yè)之前要充分做好與美國駐華使館經濟官員、美國國會議員以及州政府的其它地方政府的交流和接觸，為并購打下堅實根底。這提醒了中國企業(yè)，應充分認識海外并購的政治風險、做好化解政治風險的公關工作，而不要動輒“以貫徹國家的能源戰(zhàn)略為己任〞、“作為大型國企擔負著確保國家能源平安的重任〞等慷慨陳詞來刺激美國政客們的敏感神經。九、境外投資并購案例 案例十一江淮汽車巴西工廠停建案〔市場層面的風險〕 2024年8月，江淮汽車表示，由于巴西政府汽車產業(yè)稅率政策發(fā)生變動，同時巴西貨幣雷亞爾對美元不斷貶值，江淮巴西整車廠建設已經停止。 第一個原因是巴西政府新的汽車管理制度對IPI稅率的調整。該方案隸屬于去年4月公布的政府方案BRAZILMAIOR。根據(jù)BRAZILMAIOR方案，來自于南方共同市場MERCOSUR以外的國家和墨西哥的進口車輛IPI稅率維持30%的增幅；海外車企在巴西制造的車輛，倘假設零部件外鄉(xiāng)化比例低于65%，IPI稅率同樣增加30個百分點。 江淮汽車在解釋“建設車廠不可行性〞時給出的第二個理由在于：雷亞爾對美元的匯率不斷貶值，從去年的1.7:1變?yōu)榻衲甑?:1.匯率波動對江淮在巴西的工程運行造成了一定的沖擊。九、境外投資并購案例 案例十二:加蓬勞動糾紛案 法律風險分析： 1、公司應當熟悉當?shù)貏趧臃ㄒ?guī)，不可將在中國的做法簡單移植。根據(jù)加蓬勞動法，一個臨時工如果工作一周以上便自動轉為長期工，因此他有權獲得滿足能夠維持兩個妻子和三個兒子生活的工資及交通和失業(yè)補貼；一個非熟練工人如果連續(xù)工作三個月以上，那么自動轉為技術工，工人的工資也隨之提高。而我國公司管理人員按照國內形成的對臨時工和技術工的規(guī)那么來處理加蓬的情況，導致企業(yè)高額損失。 2、企業(yè)管理者在國內長期的經濟活動中形成的意識和觀念在國外新的環(huán)境中必須重新調整，如此才能降低國外經營的風險。在新的環(huán)境中一切都在變化，因此中國企業(yè)管理者必須加強對外投資的風險意識，并將此作為風險管理的第一步。九、境外投資并購案例 案例十三中石化、中海油收購北里海卡沙干油田案 法律風險分析： 公司在海外收購中應警惕目標公司原有股東行使優(yōu)先購置權而阻礙中國公司的介入。國際石油市場的格局根本形成，這些掌握國際市場的大公司在對外擴展的過程中，可能會遇到外國政府和外資競爭對手的雙重夾擊。同時，我國石油公司也需要制定更靈活的戰(zhàn)略方案，例如收購石油資源的視野擴大，包括非洲中亞等地；同時考慮通過資本來參與或控制國外的石油企業(yè)，首先成為國外石