法理學(xué)教案1(輔修班2011秋)

法理學(xué)

Jurisprudence

王淵蘭州大學(xué)法學(xué)院總目錄

第一編法學(xué)導(dǎo)論第一章法學(xué)的研究對(duì)象第二編法的本體第二章法的概念第三章法的要素第四章法的形式與效力第五章法律體系第六章權(quán)利與義務(wù)第七章法律關(guān)系第八章法律責(zé)任第三編法的起源與開展第九章法的起源第十章法的歷史類型第十一章法的開展第十二章法治國(guó)家

第四編法的運(yùn)行第十三章立法第十四章法的實(shí)施第十五章法律方法第十六章法律程序第十七章法律職業(yè)第五編法的作用與價(jià)值第十八章法的作用第十九章法的價(jià)值第六編法與社會(huì)第二十章法與經(jīng)濟(jì)第二十一章法與文化第一章法學(xué)的研究對(duì)象第一節(jié)法學(xué)及其研究對(duì)象第二節(jié)法學(xué)與其他學(xué)科的關(guān)系第三節(jié)法學(xué)的體系與分科第四節(jié)法理學(xué)在法學(xué)體系中的地位第一節(jié)法學(xué)及其研究對(duì)象一、法學(xué)的概念二、法學(xué)的研究對(duì)象：法學(xué)的研究對(duì)象是涉法現(xiàn)象，即法律現(xiàn)象及其開展規(guī)律。三、法學(xué)研究對(duì)象的具體內(nèi)容1、歷時(shí)性研究與共時(shí)性研究〔縱向與橫向〕2、法的內(nèi)在方面與法的外在方面3、法的靜態(tài)內(nèi)容與法的動(dòng)態(tài)作用第二節(jié)法學(xué)與其他學(xué)科的關(guān)系一、法學(xué)與哲學(xué)二、法學(xué)與政治學(xué)三、法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)四、法學(xué)與社會(huì)學(xué)五、法學(xué)與歷史學(xué)六、法學(xué)與邏輯學(xué)第二節(jié)法學(xué)的體系與分科

一、法學(xué)體系的概念法學(xué)體系是由法學(xué)分支學(xué)科相互聯(lián)系而共同構(gòu)成的法律科學(xué)的有機(jī)體系。二、法學(xué)體系的劃分我們知道，法學(xué)或法律科學(xué)是社會(huì)科學(xué)中的一門獨(dú)立學(xué)科。同其它學(xué)科一樣，法學(xué)或法律科學(xué)在其內(nèi)部科學(xué)地劃分為許多分支學(xué)科，這些分支學(xué)科相互聯(lián)系，共同構(gòu)成法律科學(xué)的有機(jī)體系。

1、從法律部門角度的劃分：分為諸多的法律部門或部門法

憲法憲法學(xué)行政法行政法學(xué)民法民法學(xué)刑法刑法學(xué)訴訟法訴訟法學(xué)經(jīng)濟(jì)法經(jīng)濟(jì)法學(xué)社會(huì)法社會(huì)法學(xué)﹖國(guó)際法國(guó)際法學(xué)2、從認(rèn)識(shí)論角度的劃分：理論法學(xué)、應(yīng)用法學(xué)與邊緣法學(xué)理論法學(xué)：法理學(xué)法律思想史法社會(huì)學(xué)應(yīng)用法學(xué)：憲法學(xué)、行政法學(xué)、民法學(xué)、刑法學(xué)、學(xué)、訴訟法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法學(xué)、社會(huì)法學(xué)邊緣法學(xué)：法經(jīng)濟(jì)學(xué)、法醫(yī)學(xué)、刑事偵查學(xué)看見欄目：檢察官楊斌中央電視臺(tái)1套在線直播-CCTV點(diǎn)播“看見〞第四節(jié)法理學(xué)在法學(xué)體系中的地位

一、法理學(xué)概念

法理學(xué)是以作為整體的法律的共同性問題和一般性問題為研究對(duì)象的一門理論法學(xué).

法理是指法律的道理、原理，即研究法律為什么是這樣的道理，法律長(zhǎng)變化但理不長(zhǎng)變，抓住了理就抓住了事物的本質(zhì)，即人們常說的萬變不離其宗。法律專業(yè)的學(xué)生不僅要對(duì)法律知其然而且要知其所有然，要看到和把握法律背后的深層次的原理。

二、法理學(xué)在法學(xué)體系中的地位(一)法理學(xué)是法學(xué)的一般理論1、一般法是法理學(xué)的研究對(duì)象。一般法：〔1〕指法的整個(gè)領(lǐng)域，即包括憲法、民法等在內(nèi)的整個(gè)法律領(lǐng)域，以及現(xiàn)行法從制定到實(shí)施的全部過程；〔2〕指古今中外的一切法，法理學(xué)應(yīng)是對(duì)古今中外一切類型的法律制度及其各個(gè)開展階段情況的綜合研究。2、法理學(xué)與部門法學(xué)法理學(xué)概括出各個(gè)部門法及其運(yùn)行的共同規(guī)律、共同特征、共同范疇，從而為部門法學(xué)提供指南，為法制建設(shè)提供理論效勞。法理學(xué)可能答復(fù)的不是法律實(shí)踐中的具體問題，比方案件如何審理，程序如何進(jìn)行，引用何種法律，適用何種制裁等等，它所關(guān)心的是法律的原理性問題。而對(duì)這些原理性問題的分析說明，那么必然是理論性的和思維性的?！捕撤ɡ韺W(xué)是法學(xué)的根底理論法理學(xué)研究的是一般法中的普遍問題和根本問題。法理學(xué)的論題是法學(xué)和法律實(shí)踐中帶有根本性的問題：法是什么？法是怎樣產(chǎn)生開展的？法有什么作用和價(jià)值？同時(shí)，法理學(xué)還要概括和闡述法學(xué)的根本范疇如法、權(quán)利義務(wù)等，是各個(gè)部門法學(xué)共同適用的。(三)法理學(xué)是法學(xué)的方法論方法論是指關(guān)于方法的理論和學(xué)說。法理學(xué)特別注重對(duì)法學(xué)方法的研究，其所研究的一些方法也運(yùn)用于各部門法學(xué)的研究。

三、學(xué)習(xí)法理學(xué)的意義

１、是學(xué)習(xí)法學(xué)其他學(xué)科的需要２、是培養(yǎng)法律思維方式的需要３、是培養(yǎng)法律理論素質(zhì)的需要４、是培養(yǎng)實(shí)際工作能力的需要第二編法的本體第二章法的概念第一節(jié)法的定義一、中國(guó)古代的“法〞“法〞古體為“灋〞，《說文解字》訓(xùn)為：“灋〞，刑也，平之如水，從水；廌，所以不直者去之，從去。〞廌。又名“解廌〞，也叫“獬豸〞，是一種獨(dú)角獸，通人性，能夠“治獄〞、“別曲直〞。“律〞字在《說文解字》中是指“均布也。〞“均布〞是古代調(diào)音律的工具。古代有六呂、六律的之說。段玉裁注：“律者，所以范天下之不一而歸于一，故曰均布也。〞把律比作均布說明律有標(biāo)準(zhǔn)人民行為的作用，是人人普遍遵守的標(biāo)準(zhǔn)，如“漢律〞、“貞觀律〞等。法與律合稱在古代中國(guó)并不常見。法律合稱應(yīng)該是清末受西方法律文化的影響所致。二、西方的法西方的法、法律含義非常復(fù)雜，法是一種權(quán)利，是一定社會(huì)經(jīng)濟(jì)條件的法權(quán)要求，是對(duì)客觀經(jīng)濟(jì)的直接反映，具有必然性、規(guī)律性；而法律那么是條文與規(guī)那么，反映了國(guó)家意志的屬性，是國(guó)家意志的一般表現(xiàn)形式，具有偶然性、主觀性與意志性。法律是法的真實(shí)或虛假的表現(xiàn)形式，這種分類與自然法〔應(yīng)然法〕和實(shí)然法〔實(shí)在法、現(xiàn)實(shí)法、國(guó)家法〕相對(duì)應(yīng)。有些詞還具有公平與正義的含義，如ius、droit、recht等。此外，西方學(xué)者還對(duì)法做了各種各樣的分類，甚至將法與法律對(duì)立起來。一般來說，西方法的詞意的核心首先是正義〔公平、公正〕，法是正義的表達(dá)，其次是權(quán)利，再次是規(guī)那么，人的權(quán)利之規(guī)那么。法律既保護(hù)人們正當(dāng)權(quán)利，同時(shí)也懲治人的不正當(dāng)行為的。三、我國(guó)的法律廣義：法的整體，包括法律、行政法規(guī)、規(guī)章、有法律效力的解釋、。狹義：全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的根本法律及根本法以外的法律。四、馬克思主義學(xué)者關(guān)于法的定義法是由國(guó)家專門機(jī)關(guān)制定的、以權(quán)利和義務(wù)為調(diào)整機(jī)制并通過國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的調(diào)整行為關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)。它由社會(huì)物質(zhì)生活條件或經(jīng)濟(jì)根底決定。。其特點(diǎn)是：一是表達(dá)了國(guó)家意志的屬性，二反映了法與物質(zhì)生活的因果關(guān)系，三法的主要內(nèi)容是權(quán)利義務(wù)關(guān)系。今日說法：被燒傷的新郎第二節(jié)法的本質(zhì)一、法是統(tǒng)治階級(jí)意志的表達(dá)(一)、法是意志的表達(dá)與反映法律是人類有意識(shí)有目的的活動(dòng)的產(chǎn)物，是人的意志的結(jié)果，而非神的意志，或其它物種的意志的結(jié)果。不管反映、表達(dá)的意志〔主體〕是一個(gè)人的或一個(gè)集團(tuán)的、階層的、階級(jí)的，還是全體人民的，也不管其內(nèi)容如何，形式如何，法律總是人類意志的產(chǎn)物，與人類意志息息相關(guān)。因此法律帶有很強(qiáng)的意志性色彩。意志這種以非理性為主的東西經(jīng)過標(biāo)準(zhǔn)化、制度化、法律化，經(jīng)過理性化以后，上升為理性，才是法律。(二)、法的統(tǒng)治階級(jí)意志的表達(dá)與反映第一，法律是統(tǒng)治階級(jí)的階級(jí)意志，是統(tǒng)治階級(jí)的一般意志、整體意志、普遍意志，是統(tǒng)治階級(jí)的共同意志、“公意〞、“合力意志〞，而不是統(tǒng)治者個(gè)人的意志，也不是統(tǒng)治者個(gè)人意志的簡(jiǎn)單相加〔“眾意〞〕，更不是統(tǒng)治者的任性和隨意。第二，法律所表達(dá)的統(tǒng)治階級(jí)意志，不是其意志的全部，而是經(jīng)過國(guó)家中介的，上升為國(guó)家意志的那局部意志，也就是馬克思所說的“被奉為法律的那局部階級(jí)意志〞。也就是說，意志是多種多樣的，并非也不需要所有的階級(jí)意志都上升為法律，轉(zhuǎn)化為法律。只有經(jīng)過法律程序認(rèn)可、確定、處理的那一局部意志，只有經(jīng)過國(guó)家中介的那一局部意志，才是法律。就此而言，法律只不過是社會(huì)的掌權(quán)集團(tuán)或統(tǒng)治階級(jí)根據(jù)自身整體意志、共同意志而以國(guó)家名義制定、認(rèn)可、解釋的，并由他們通過國(guó)家力量強(qiáng)加于全社會(huì)，要求一體遵行。法律必須表達(dá)國(guó)家意志，國(guó)家意志性是法律的本質(zhì)屬性之一。二、法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件所決定的(一)、統(tǒng)治階級(jí)的意志與法律的性質(zhì)主要是由他們所在時(shí)代的物質(zhì)生活條件決定的。社會(huì)物質(zhì)生活條件是法存在的根底。物質(zhì)生活條件是包括地理環(huán)境、人口、社會(huì)生產(chǎn)方式諸因素在內(nèi)的綜合體。任何一個(gè)民族、國(guó)家、社會(huì)都不能脫離開它的具體的地理環(huán)境、人口、生產(chǎn)方式諸條件而生存，任何一個(gè)民族、國(guó)家、社會(huì)也不能無視具體的地理環(huán)境、人口、生產(chǎn)方式而從事自己的文化、思想、制度、歷史和社會(huì)生活等各方面的活動(dòng)。因此社會(huì)物質(zhì)生活條件構(gòu)成了人的社會(huì)、人的社會(huì)生活的根底。法律是經(jīng)濟(jì)的集中表達(dá)和反映，法律本身具有內(nèi)在的經(jīng)濟(jì)邏輯、經(jīng)濟(jì)機(jī)制、經(jīng)濟(jì)屬性，一切法律問題，歸根到底都是經(jīng)濟(jì)關(guān)系、經(jīng)濟(jì)狀況、經(jīng)濟(jì)機(jī)制的反映和要求，任何一條法律，任何一種法律標(biāo)準(zhǔn)，任何法律體系無不表達(dá)經(jīng)濟(jì)方面的根本規(guī)律、根本原那么、根本要求。(二)、統(tǒng)治階級(jí)的意志與法律的性質(zhì)也受到物質(zhì)生活以外因素的影響，如政治、宗教、文化傳統(tǒng)以及科學(xué)技術(shù)方面，等等。法律具有相對(duì)獨(dú)立性，有其自身的發(fā)生開展過程和規(guī)律。除了社會(huì)物質(zhì)生活條件外，社會(huì)其他因素，如政治、思想、道德、文化與歷史傳統(tǒng)、科技等等，也對(duì)法律、法律制度產(chǎn)生不同程度的影響，由此導(dǎo)致法律的多樣性、變異性和差異性。第三節(jié)法的特征一、法是調(diào)整人的行為關(guān)系的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)〔一〕行為關(guān)系是法律的調(diào)整對(duì)象法律調(diào)控什么？法律調(diào)整對(duì)象是人的行為和社會(huì)關(guān)系，是通過對(duì)人的行為的調(diào)控，進(jìn)而調(diào)整人的社會(huì)關(guān)系而實(shí)現(xiàn)社會(huì)控制、調(diào)整的。在法律上，人的行為是極為重要的，是法律存在和發(fā)揮成效的前提。法律是針對(duì)行為而設(shè)定的，因而它首先是對(duì)行為起作用，首先調(diào)整人的行為?！捕撤傻臉?biāo)準(zhǔn)性法作為一種調(diào)整人的行為和社會(huì)關(guān)系的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)，在形式上具有一般性、概括性、明確性、標(biāo)準(zhǔn)性的特點(diǎn)。法所調(diào)控的對(duì)象不是具體的特定的人而是一般的或抽象的人，不是具體的引導(dǎo)，而是一般的普遍的引導(dǎo)，不是適用一次，而是其生效期間反復(fù)適用的。這是法區(qū)別于應(yīng)用法律法規(guī)的非標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的特征。第二，法律構(gòu)成要素以法律標(biāo)準(zhǔn)為主；第三，法律標(biāo)準(zhǔn)的邏輯結(jié)構(gòu)包括行為模式、條件假設(shè)和法律后果，其他標(biāo)準(zhǔn)不具有這種結(jié)構(gòu)。二、法是由國(guó)家專門機(jī)關(guān)制定、認(rèn)可和解釋的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)法律由國(guó)家制定、認(rèn)可的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)，因而具有國(guó)家意志的屬性，這是法區(qū)別于其他社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)的重要特征。〔一〕制定、認(rèn)可、解釋是法律創(chuàng)制的三種主要方式。〔二〕法律的國(guó)家性〔三〕法律的普遍性三、法是規(guī)定權(quán)利義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)〔一〕法律以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容法律是一種特殊的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)，與其它標(biāo)準(zhǔn)不同的是，其主要內(nèi)容是規(guī)定人們權(quán)利和義務(wù)，通過對(duì)人們權(quán)利和義務(wù)的配置和運(yùn)作，影響他們的行為動(dòng)機(jī)，指導(dǎo)他們的行為，借以調(diào)整社會(huì)關(guān)系。權(quán)利意味著人們可以作或不作一定行為以及可以要求他人作或不作一定行為。法律通過規(guī)定權(quán)利，使人們獲得某些利益或者自由。義務(wù)意味著人們必須作或不作一定行為。義務(wù)包括作為義務(wù)和不作為義務(wù)兩種，前者要求人們必須做出一定行為，如納稅的義務(wù)，后者要求人們不得做出一定行為，如不得盜用他人注冊(cè)商標(biāo)的義務(wù)?！捕撤傻睦麑?dǎo)性四、法是由國(guó)家保證實(shí)施的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)國(guó)家強(qiáng)制力是指國(guó)家暴力、暴力工具，主要包括監(jiān)獄、警察、軍隊(duì)、法院等等。在一定的社會(huì)開展階段，國(guó)家強(qiáng)制力具有一定的權(quán)威性，它對(duì)于國(guó)家、社會(huì)的存在、穩(wěn)定、開展、進(jìn)步具有一定的作用。第三章法的要素第一節(jié)、法的要素釋義一、法的要素的定義法的要素指法的根本成分，即構(gòu)成法律的根本元素。任何時(shí)空中以整體形態(tài)存在的法律都是由根本的要素構(gòu)成的。二、法的要素的分類法的要素的分類問題涉及另一前提性問題：將復(fù)雜的法律現(xiàn)象歸結(jié)為哪些簡(jiǎn)單要素，即法要素的“模式〞問題。近代以來，西方流行的法要素的模式的理論主要有五種：第一，“命令〞模式，即法律歸結(jié)為單一的“命令〞要素。第二，新分析法學(xué)派的規(guī)那么模式。這一模式由英國(guó)法學(xué)家哈特倡導(dǎo)。第三，規(guī)那么、政策、原那么模式。這一模式將法律歸結(jié)為規(guī)那么、政策和原那么三要素。第四，道德原那么和法律規(guī)那么模式。第五，律令、技術(shù)、理想模式，即將法律歸結(jié)為律令、技術(shù)、理想三種要素。近年來學(xué)者們開始主張多要素說。綜觀各家關(guān)于法律要素的學(xué)說，法律概念、法律規(guī)那么、法律原那么三要素說有較強(qiáng)的說服力，且對(duì)認(rèn)識(shí)法律有重要的工具價(jià)值。第二節(jié)、法律規(guī)那么一、法律規(guī)那么的含義在從宏觀上討論法律問題時(shí)，人們常常把法律界說為某種行為規(guī)那么或標(biāo)準(zhǔn)的總和或體系。如：法律是由國(guó)家制定或認(rèn)可的行為規(guī)那么體系，法律是由國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施的行為標(biāo)準(zhǔn)的總和，等等。在這里，法律和法律規(guī)那么可以被看成是兩個(gè)大體等同的概念，它們的內(nèi)涵和外延沒有實(shí)質(zhì)的不同。但是，從微觀方面對(duì)法律進(jìn)行要素分析時(shí)，法律和法律規(guī)那么不等同了。即法律除規(guī)那么外還有原那么和概念組成。法律規(guī)那么就是法律中賦予一種事實(shí)狀態(tài)以明確法律效果的一般規(guī)定。二、法律規(guī)那么的邏輯結(jié)構(gòu)法律規(guī)那么有嚴(yán)密的邏輯結(jié)構(gòu)，這是它與習(xí)慣和道德標(biāo)準(zhǔn)相區(qū)別的重要特征之一。法律規(guī)那么的邏輯結(jié)構(gòu)，指的是一條完整的法律規(guī)那么是由哪些要素或成分所組成，這些要素或成分是以何種邏輯聯(lián)系結(jié)為一個(gè)整體的問題?！惨弧臣俣俣ㄊ欠梢?guī)那么的必要成分之一，是法律規(guī)那么中關(guān)于適用該規(guī)那么的條件的規(guī)定。因此，有的學(xué)者也把假定稱為“條件〞或“條件假設(shè)〞?！捕程幚硖幚硪彩欠梢?guī)那么的必要成分之一，是法律規(guī)那么關(guān)于行為模式的規(guī)定，即法律關(guān)于允許做什么、禁止做什么和必須做什么的規(guī)定。有些學(xué)者因此而把處理稱為行為模式。由于法律允許做什么就是授予可以為一定行為的權(quán)利，法律禁止做什么就是設(shè)定不得為一定行為的義務(wù)，而法律要求必須做什么，就是設(shè)定必須為一定行為的義務(wù)，因而，有的學(xué)者也使用“權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定〞來稱謂法律規(guī)那么中處理這一要素。法律文件中，處理的表述為：可以、有權(quán)、有…的自由、不受…的侵犯，或應(yīng)當(dāng)、必須、不得、禁止等?！踩撤珊蠊珊蠊彩欠梢?guī)那么的必要成分之一，是法律規(guī)那么中對(duì)遵守規(guī)那么或違反規(guī)那么的行為予以肯定或否認(rèn)的規(guī)定，有些學(xué)者也將其稱之為“后果歸結(jié)〞或“法律后果歸結(jié)〞。法律后果分為肯定性后果和否認(rèn)性后果兩種形式?？隙ㄐ院蠊谴_認(rèn)行為以及由此產(chǎn)生的利益和狀態(tài)具有合法性和有效性，予以保護(hù)甚至獎(jiǎng)勵(lì)。否認(rèn)性后果是否認(rèn)行為及由此產(chǎn)生的利益和狀態(tài)具有合法性和有效性，不予保護(hù)甚至對(duì)行為人施以制裁。注意1、法律規(guī)那么三個(gè)要素缺一不可2、法律條文有時(shí)出于立法技術(shù)考慮，常對(duì)某些要素省略。3、法律條文與法律規(guī)那么有區(qū)別。一條規(guī)那么的全部要素是通過數(shù)個(gè)條文表述的，有時(shí)，其中的一個(gè)要素可能表現(xiàn)在不同條文中，有時(shí)，各要素分散在不同法律文件中，甚至跨越兩個(gè)法律部門。例如：刑260條“虐待家庭成員，情節(jié)惡劣的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制?！?.〞民121：公民、法人享有名譽(yù)權(quán)，公民的人格尊嚴(yán)受法律保護(hù)，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽(yù)。刑246:以暴力或其他方法公然侮辱他人或捏造事實(shí)誹謗他人，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。三、法律規(guī)那么的種類〔一〕權(quán)利規(guī)那么、義務(wù)規(guī)那么和復(fù)合規(guī)那么權(quán)利：可以為或者不為、可以要求他人為或不為；權(quán)利可以行使也可以放棄。義務(wù):必須為〔作為〕或不為〔不作為〕；強(qiáng)制性無選擇性復(fù)合：權(quán)義復(fù)合；授予國(guó)家機(jī)關(guān)以職權(quán)的法律規(guī)那么、授予監(jiān)護(hù)權(quán)規(guī)那么、授予教育權(quán)規(guī)那么。〔二〕從法律規(guī)那么的功能上分為調(diào)整性規(guī)那么與構(gòu)成性規(guī)那么?！踩硰姆梢?guī)那么的強(qiáng)制性程度分為強(qiáng)行性規(guī)那么和指導(dǎo)性規(guī)那么。第三節(jié)法律原那么一、法律原那么的概念及其種類法律原那么是法律的根底性真理、原理，或是為其他法律要素提供根底或根源的綜合性原理或出發(fā)點(diǎn)。特征：〔1〕具有普遍性、一般性的特點(diǎn)；〔2〕穩(wěn)定性程度比較高，不因個(gè)人、社會(huì)條件而發(fā)生變化；〔3〕法律原那么沒有具體的權(quán)利和義務(wù)的設(shè)定，也沒有確定的法律后果的設(shè)定，而只是一些抽象性、一般性的公理；〔4〕法律原那么覆蓋面較廣，適用性非常廣泛，可以運(yùn)用于許多法律領(lǐng)域，對(duì)具體的法律運(yùn)作具有指導(dǎo)性作用，往往成為“判案遇到困難的法官的救生圈〞；〔5〕法律原那么的邏輯形式主要表達(dá)在：在結(jié)構(gòu)上比較簡(jiǎn)潔、簡(jiǎn)單，一般不設(shè)定具體的權(quán)利和義務(wù)，在命題的陳述上都是一些陳述性命題，主要表達(dá)在序言、總論、修正案、法律原那么專章等。二、法律原那么與法律規(guī)那么的區(qū)別〔一〕內(nèi)容上，法律規(guī)那么的規(guī)定是明確具體的，目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量〞；法律原那么不僅限于行為及條件的共性，而且關(guān)注它們的個(gè)別性，只對(duì)行為或裁判設(shè)定一些概括性的要求或標(biāo)準(zhǔn)，比較籠統(tǒng)、模糊，它不預(yù)先設(shè)定明確的、具體的假定條件，更沒有設(shè)定明確的法律后果。〔二〕在適用范圍上，法律規(guī)那么由于內(nèi)容具體明確，只適用于某一類型的行為。法律原那么對(duì)人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性，是對(duì)從社會(huì)生活或社會(huì)關(guān)系中概括出來的某一類行為、某一法律部門或全部法律體系通用的價(jià)值準(zhǔn)那么，具有宏觀的指導(dǎo)性，其適用范圍比法律規(guī)那么寬廣?！踩吃谶m用方法上，法律規(guī)那么是以“全有或全無的方式〞應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中：如果一條規(guī)那么所規(guī)定的實(shí)事是既定的，或者這條規(guī)那么是有效的，在這種情況下，必須接受該規(guī)那么所提供的解決方法。或者該規(guī)那么是無效的，對(duì)裁決不起任何作用。而法律原那么的適用那么不同，它不是以“全有或全無的方式〞應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中，因?yàn)椴煌姆稍敲词蔷哂胁煌摹皬?qiáng)度〞的，而且這些不同強(qiáng)度的原那么甚至沖突的原那么都有可能存在于同一部法律中。〔四〕法律規(guī)那么因其規(guī)定是明確具體的而要求其符合一定的邏輯結(jié)構(gòu)。而法律原那么的規(guī)定是籠統(tǒng)的、抽象的、概括的，其本身并不預(yù)先設(shè)定明確的、具體的假定條件、更沒有設(shè)定明確的法律后果。因此，法律原那么不存在邏輯結(jié)構(gòu)這一說法。三、法律原那么的功能從法律的創(chuàng)制上看，法律原那么具有以下三個(gè)方面的重要功能。第一、法律原那么直接決定了法律制度的根本性質(zhì)、根本內(nèi)容和根本價(jià)值傾向。第二，法律原那么是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)統(tǒng)一的重要保障。第三，法律原那么對(duì)法制改革具有導(dǎo)向作用。第四節(jié)、法律概念一、法律概念釋義法律概念是有法律意義的概念，是認(rèn)識(shí)法律與表達(dá)法律的認(rèn)識(shí)之網(wǎng)上的紐結(jié)，即對(duì)各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)、行為進(jìn)行概括而形成的法律術(shù)語。二、法律概念的分類1、依概念涉及的內(nèi)容來分，法律概念有：涉人概念、涉事概念、涉物概念。2、按概念確實(shí)定性程度不同可以將法律概念分為確定性概念和不確定性概念。3、按法律概念涵蓋面大小可以將法律概念劃分為一般法律概念和部門法律概念。第四章法的形式與效力第一節(jié)法的淵源一、法的淵源的含義指那些具有法的效力作用和意義的法的外在表現(xiàn)形式。也叫法的形式。實(shí)際是產(chǎn)生法的來源、根據(jù)、原因或途徑。二、法的淵源的主要形式〔一〕制定法〔二〕判例法〔三〕習(xí)慣法〔四〕法理〔五〕國(guó)際協(xié)定和條約三、當(dāng)代中國(guó)法的淵源〔一〕憲法〔二〕法律〔三〕行政法規(guī)〔四〕地方性法規(guī)〔五〕部門規(guī)章和地方政府規(guī)章〔六〕自治條例和單行條例〔七〕特別行政區(qū)根本法和特別行政區(qū)法律〔八〕國(guó)際條約和國(guó)際慣例四、標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的標(biāo)準(zhǔn)化與系統(tǒng)化〔一〕標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的標(biāo)準(zhǔn)化標(biāo)準(zhǔn)性法律文件是指有權(quán)制定法律標(biāo)準(zhǔn)的國(guó)家機(jī)關(guān)所公布的屬于法的淵源的標(biāo)準(zhǔn)性文件。根據(jù)憲法和法律的規(guī)定，有權(quán)制定標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的國(guó)家機(jī)關(guān)，在制定標(biāo)準(zhǔn)性法律文件時(shí)，必須遵守和符和一定的標(biāo)準(zhǔn)性要求，如對(duì)于不同層次、不同等級(jí)的標(biāo)準(zhǔn)性法律文件只能由不同的國(guó)家機(jī)關(guān)制定，確定這些標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的不同的法律地位、法律效力及其相互關(guān)系，法律條文的文字用語應(yīng)簡(jiǎn)練明確，法律術(shù)語統(tǒng)一嚴(yán)謹(jǐn)，法律結(jié)構(gòu)合理安排等?！捕硺?biāo)準(zhǔn)性法律文件的系統(tǒng)化標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的系統(tǒng)化是指對(duì)制定出來的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)性法律文件進(jìn)行有目的的系統(tǒng)整理、分類、歸納和加工，使其完善、科學(xué)化的活動(dòng)。1、法律清理，指有權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)，在其職權(quán)范圍內(nèi)，按照一定的程序，以一定的方式，對(duì)一定時(shí)期和范圍內(nèi)的標(biāo)準(zhǔn)性法律文件進(jìn)行審查、清理、整理，確定他們存在改動(dòng)或廢止的專門活動(dòng)。其方法有集中清理、定期清理與專項(xiàng)清理。2、法律匯編是在法的清理的根底上，按照一定的目的和標(biāo)準(zhǔn)將標(biāo)準(zhǔn)性法律文件集中起來進(jìn)行系統(tǒng)編排、匯編成冊(cè)的整理歸類活動(dòng)。匯編主體無限制。匯編形式有單項(xiàng)匯編、綜合匯編。3、法律編纂是指立法主體在法的清理與法的匯編的根底上將現(xiàn)存的某類法或某一局部的全部標(biāo)準(zhǔn)性法律文件進(jìn)行整理、審查、補(bǔ)充、修改，或在此根底上編制一部新的系統(tǒng)化的法律的活動(dòng)。第二節(jié)法的分類一、法的一般分類〔一〕國(guó)際法與國(guó)內(nèi)法〔依法的創(chuàng)制與適用主體、范圍為標(biāo)準(zhǔn)來劃分〕。國(guó)內(nèi)法是指一個(gè)主權(quán)國(guó)家制定的實(shí)施于本國(guó)的法律。國(guó)際法是指國(guó)際法律關(guān)系主體參與制定或公認(rèn)的適用于各個(gè)主體之間的法律。國(guó)際法律關(guān)系的主體主要是國(guó)家。注意區(qū)分國(guó)際法同一個(gè)國(guó)家的作為國(guó)內(nèi)法的涉外法?！捕吵晌姆ㄅc不成文法〔依法的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式為標(biāo)準(zhǔn)來劃分〕。成文法，又叫制定法，是指國(guó)家機(jī)關(guān)制定和公布的，以文字符號(hào)形式表現(xiàn)出來的法律。不成文法或習(xí)慣法是指國(guó)家雖然認(rèn)可其具有法律效力，但未以文字符號(hào)形式表現(xiàn)出來的法律?！踩掣痉ㄅc普通法〔依法的地位、效力內(nèi)容與制定程序?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)來劃分〕。根據(jù)法的內(nèi)容、法律效力和制定程序劃分為根本法和普通法。這適用于成文憲法制國(guó)家，在不成文憲法制國(guó)家，具有憲法性內(nèi)容的法律同普通法法律在效力上是相同的。根本法，即憲法，是指在一個(gè)國(guó)家中，規(guī)定國(guó)家的最根本的經(jīng)濟(jì)、政治和社會(huì)制度，公民的根本權(quán)利和義務(wù)以及國(guó)家機(jī)構(gòu)組織和活動(dòng)的根本原那么，具有最高的法律地位和效力，制定修改需要特別的程序。普通法，其內(nèi)容一般是調(diào)整某一或者某些社會(huì)關(guān)系，效力低于根本法，制定和修改必須符合根本法，程序較根本法要簡(jiǎn)單?！菜摹骋话惴ㄅc特別法〔依法的適用范圍為標(biāo)準(zhǔn)〕一般法是指一般人和事在不特別地區(qū)和期間有效的法律。特別法是指對(duì)于特定的人和事，在特定的地區(qū)、時(shí)間內(nèi)有效的法律。特定人的法，如《未成年人保護(hù)法》、《警察法》和《教師法》。特定事的法，如《國(guó)籍法》或《教育法》。特定地區(qū)的法，如《民族區(qū)域自治法》。特定時(shí)間的法，如《戒嚴(yán)法》。特別法優(yōu)于一般法?！陡叩冉逃ā废鄬?duì)于《教育法》來說是特別法，它是針對(duì)高等教育特別規(guī)定的并依照“教育法〞的根本精神制定的，所以在處理涉及高等教育時(shí)應(yīng)該參考“高等教育法〞?！参濉硨?shí)體法與程序法〔依法所規(guī)定內(nèi)容的不同為標(biāo)準(zhǔn)〕實(shí)體法是指所規(guī)定的主要是法律關(guān)系主體的實(shí)體權(quán)利和義務(wù)〔或者準(zhǔn)那么、職權(quán)〕的法律，程序法是指所規(guī)定的主要是保證法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)得以實(shí)施的程序和方式的法律。二、法的特殊分類是指根據(jù)法在特別的領(lǐng)域與范圍內(nèi)適用情況所做的分類。一般可以劃分為：〔一〕公法與私法〔大陸法系的分類〕這種分類來源于古羅馬法，它是民法法系適用的原那么分類法。古羅馬法學(xué)家烏爾比安提出：“公法是關(guān)于羅馬國(guó)家的法律，私法是關(guān)于個(gè)人利益的法律。〞現(xiàn)代西方法學(xué)著作認(rèn)為，公法是主要調(diào)整國(guó)家與普通個(gè)人之間關(guān)系的法律，私法主要是調(diào)整國(guó)家的公民個(gè)人之間的關(guān)系。一般認(rèn)為，憲法、刑法、行政法屬于公法，民商法屬于私法，訴訟法有的主張公法，有的主張應(yīng)隨其主法?！捕称胀ǚㄅc衡平法〔普通法系的劃分〕威廉一世征服英國(guó)以后，隨著中央權(quán)力的加強(qiáng)，并通過亨利一世、亨利二世的改革逐漸統(tǒng)一了分散的英國(guó)封建法，建立起來英國(guó)的普通法。但是隨著時(shí)代的開展，普通法的僵化〔具有保守性與形式主義的色彩〕，英國(guó)開展出衡平法與衡平法院，大法官審理案件不需要陪審，也不需要令狀，采取公平、正義的原那么。衡平法是對(duì)普通法的補(bǔ)充，適應(yīng)時(shí)代的開展。兩者在19世紀(jì)統(tǒng)一起來。第三節(jié)法的效力一、法的效力的概念廣義法的效力:法的約束力和強(qiáng)制力，即但凡由國(guó)家制定和公布的法律，都對(duì)人的行為具有一種普遍性的法律上的約束力和強(qiáng)制力，這是標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的效力。廣義的還包括非標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的效力，如判決書、逮捕證等對(duì)具體的事和人有特定法律約束力。狹義的是指標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的一般性效力，包括人的效力、時(shí)間效力與空間效力。影響與制約法的效力的直接因素是法的創(chuàng)制主體、時(shí)間與法的類別。二、法的對(duì)象效力即法的對(duì)人效力，指法律對(duì)什么人〔包括法人〕、什么組織有效力的問題。對(duì)象效力種類：1、屬人主義：〔以人的國(guó)籍與組織的國(guó)別為標(biāo)準(zhǔn)〕但凡本國(guó)人，都受本國(guó)法的約束；2、屬地主義〔以法的管轄地域?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)〕即一國(guó)法對(duì)它所管轄的領(lǐng)土內(nèi)的一切人都有約束力和強(qiáng)制力；3、保護(hù)原那么〔以保護(hù)本國(guó)利益為標(biāo)準(zhǔn)〕指不管任何人只要損害了本國(guó)的利益，不管行為人的國(guó)籍和所在地域，都要受到本國(guó)法的追究；4、綜合主義〔以屬地原那么為根底結(jié)合其他原那么〕。

中國(guó)實(shí)行綜合原那么。首先，中國(guó)公民、法人與組織在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)一律適用中國(guó)法。其次，中國(guó)法對(duì)外國(guó)人適用的情況。〔1〕中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的享有外交特權(quán)與豁免權(quán)的外國(guó)人，一般不適用中國(guó)法，其他外國(guó)人在中國(guó)境內(nèi)一般適用中國(guó)法律；〔2〕中國(guó)領(lǐng)域外的外國(guó)人對(duì)中國(guó)公民、法人與其他組織犯罪的，按中國(guó)刑罰最低刑為三年以上有期徒刑，可以適用中國(guó)法，但依犯罪地法不受處分的除外。三、法的空間效力這是指法律在哪些空間范圍與地域范圍內(nèi)發(fā)生效力。法的空間效力是根據(jù)法的制定主體、適用范圍等的不同來區(qū)分的。四種情況：1、全國(guó)性法律的空間效力。最高權(quán)力機(jī)關(guān)與行政機(jī)關(guān)制定的憲法、法律、行政法規(guī)一般在全國(guó)范圍內(nèi)有效，2、地區(qū)性法律的空間效力。一般是地區(qū)性法律的管轄空間。地方權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)制定的地方性法規(guī)、行政規(guī)章在所轄地域范圍內(nèi)有效。3、國(guó)際條約和協(xié)定的空間效力。及于該條約和協(xié)定的締約國(guó)和參加國(guó)，但是聲明保存者除外。4、有的法律，在國(guó)內(nèi)有效，特定條件下其效力可越出國(guó)境。如偽造國(guó)家貨幣罪、泄露國(guó)家機(jī)密罪等。四、法的時(shí)間效力是指法律效力的起止時(shí)間以及對(duì)法律實(shí)施以前的行為有無溯及既往的效力。〔一〕法開始生效的時(shí)間。1、公布之日生效。2、公布后經(jīng)過一段時(shí)間生效。3、由該法來規(guī)定具體生效時(shí)間。4、由專門決定規(guī)定該法的具體生效時(shí)間。〔二〕法的終止生效。又稱法的廢止與失效，指法從何時(shí)起不再有效，通常有明示與默示二種形式。我國(guó)法的終止情況：1、新法取代舊法，舊法自然失效。2、有的法完成自身規(guī)定的任務(wù)后失效。3、由有關(guān)機(jī)關(guān)發(fā)布宣告廢止法律的專門法律文件。4、法本身規(guī)定了失效的時(shí)間，該法屆期自動(dòng)失效?！踩撤ǖ乃菁傲Γ感路ü己?，對(duì)其生效前所發(fā)生是事件與行為是否適用的效力。一般來說，法沒有溯及既往的效力。但是，也常常有例外。目前各國(guó)大體的情況有以下幾種：1、從舊原那么，新法沒有溯及力。2、從新原那么，新法有溯及力。3、從輕原那么，新法與舊法相比，哪個(gè)處理輕就按哪個(gè)處理。4、從新兼從輕原那么，新法原那么上有溯及力，但是舊法處分較輕時(shí)從舊法。5、從舊兼從輕原那么，新法原那么上不溯及既往，但是新法處分較輕時(shí)，從新法。我國(guó)一般采取從舊從輕原那么。第五章法律體系第一節(jié)法律部門一、法律部門概念法律部門又稱部門法，是根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原那么，按照法律標(biāo)準(zhǔn)自身的不同性質(zhì)、調(diào)整社會(huì)關(guān)系的不同領(lǐng)域和不同方法等所劃分的同類法律標(biāo)準(zhǔn)的總和。二、法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)〔一〕法律標(biāo)準(zhǔn)所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系〔二〕法律標(biāo)準(zhǔn)的調(diào)整方法三、法律部門的劃分原那么1．整體性原那么即以整個(gè)法律體系為劃分對(duì)象，劃分結(jié)果必須囊括一國(guó)現(xiàn)行法律的全部?jī)?nèi)容，使法律體系中的所有法律都?xì)w屬于某一法律部門。2．均衡原那么即劃分法律部門時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮各法律部門之間法律標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)模或數(shù)量之間保持大體上的均衡，不能使某些法律部門的內(nèi)容特別多，而有些法律部門的內(nèi)容那么特別少。當(dāng)然，這種均衡只是相對(duì)均衡，主要還要取決于各法律部門的實(shí)際需要和調(diào)整幅度。3．以現(xiàn)行法律為主，兼顧即將制定的法律第二節(jié)法律體系一、概念法律體系，法學(xué)中有時(shí)也稱“法的體系〞或簡(jiǎn)稱為“法體系〞，是指由一國(guó)現(xiàn)行的全部法律標(biāo)準(zhǔn)按照不同的法律部門分類組合而形成的一個(gè)呈體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。二、特點(diǎn)1、法律體系是一個(gè)國(guó)家的全部現(xiàn)行法律構(gòu)成的整體。2、法律體系是一個(gè)由法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機(jī)整體。3、法律體系的理想化要求是門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、內(nèi)在協(xié)調(diào)。4、法律體系是客觀法那么和主觀屬性的有機(jī)統(tǒng)一。第三節(jié)當(dāng)代中國(guó)的法律體系一、憲法及憲法相關(guān)法法律部門在中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系中，憲法是根本大法，是國(guó)家活動(dòng)的總章程。除此而外，憲法相關(guān)法還包括如下一些種類的憲法性法律文件和標(biāo)準(zhǔn)：1．國(guó)家機(jī)構(gòu)方面的法律。主要有全國(guó)人民代表大會(huì)組織法、國(guó)務(wù)院組織法、地方各級(jí)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民政府組織法、人民法院組織法、人民檢察院組織法，全國(guó)人民代表大會(huì)議事規(guī)那么，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)議事規(guī)那么，全國(guó)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)代表法，等等。這些法律確立了國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)的根本體制、職責(zé)權(quán)限、運(yùn)作方式、工作原那么、議事程序等。2．民族區(qū)域自治方面的法律。主要有民族區(qū)域自治法。3．特別行政區(qū)根本法。目前主要有香港特別行政區(qū)根本法和澳門特別行政區(qū)根本法。4．立法方面的法律。主要有立法法。5．保障公民民主權(quán)利，擴(kuò)大基層民主方面的法律。主要有選舉法、人民代表法、全國(guó)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)選舉法，人民解放軍選舉全國(guó)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)代表的方法，香港特別行政區(qū)選舉人民代表的方法，村民委員會(huì)組織法、城市居民委員會(huì)組織法等等。6．涉及國(guó)家領(lǐng)域、國(guó)家主權(quán)、國(guó)家象征、國(guó)籍及公民的有關(guān)政治權(quán)利等方面的法律。有國(guó)防法、領(lǐng)海和毗連區(qū)法、專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架法、國(guó)旗法、國(guó)徽法、國(guó)籍法，以及集會(huì)游行示威法、戒嚴(yán)法、國(guó)家賠償法等。二、民商法法律部門民法是指調(diào)整作為平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和調(diào)整公民人身關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)的總和。一部《中華人民共和國(guó)民法通那么》為軸心法律標(biāo)準(zhǔn)，附之以其他一些單行民事法律，這些單行民事法律包括有物權(quán)法、合同法、擔(dān)保法、拍賣法、商標(biāo)法、專利法、著作權(quán)法、婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法、農(nóng)村土地承包法等等。民法的調(diào)整方法主要是自愿、平等、合意、等價(jià)、有償、公平和老實(shí)信用等。商法是調(diào)整公民、法人之間的商事關(guān)系和商事行為的法律標(biāo)準(zhǔn)的總和。目前我國(guó)有關(guān)商法的法律標(biāo)準(zhǔn)主要有：公司法、合伙企業(yè)法、證券法、保險(xiǎn)法、票據(jù)法、海商法、商業(yè)銀行法、期貨法、信托法、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法、招標(biāo)投標(biāo)法、企業(yè)破產(chǎn)法等等。三、行政法法律部門行政法是調(diào)整有關(guān)國(guó)家行政管理活動(dòng)的法律標(biāo)準(zhǔn)的總和。它包括有關(guān)行政管理主體、行政行為、行政程序、行政監(jiān)察與監(jiān)督以及國(guó)家公務(wù)員制度等方面的法律標(biāo)準(zhǔn)。行政法涉及的范圍很廣，包括國(guó)防、外交、人事、民政、公安、國(guó)家平安、民族、宗教、僑務(wù)、教育、科學(xué)技術(shù)、文化體育衛(wèi)生、城市建設(shè)等行政管理方面的法律。四、經(jīng)濟(jì)法法律部門經(jīng)濟(jì)法是指調(diào)整國(guó)家從社會(huì)整體利益出發(fā)對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)實(shí)行干預(yù)、管理或調(diào)控所產(chǎn)生的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)的總和。經(jīng)濟(jì)法主要包含兩個(gè)局部，一是創(chuàng)造平等競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境、維護(hù)市場(chǎng)秩序方面的法律，主要是反壟斷、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、反傾銷和反補(bǔ)貼等方面的法律；二是國(guó)家宏觀調(diào)控和經(jīng)濟(jì)管理方面的法律，主要是有關(guān)財(cái)政、稅務(wù)、金融、審計(jì)、統(tǒng)計(jì)、物價(jià)、技術(shù)監(jiān)督、工商管理、對(duì)外貿(mào)易、環(huán)境保護(hù)和經(jīng)濟(jì)合作等方面的法律。五、社會(huì)法法律部門社會(huì)法是調(diào)整有關(guān)勞動(dòng)關(guān)系、社會(huì)保障和社會(huì)福利關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)的總和，它主要是保障勞動(dòng)者、失業(yè)者、喪失勞動(dòng)能力的人和其他需要扶助的人的權(quán)益的法律。社會(huì)法的目的在于從社會(huì)整體利益出發(fā)，對(duì)上述各種人的權(quán)益實(shí)行必需的、切實(shí)的保障。它包括勞動(dòng)用工、工資福利、職業(yè)平安衛(wèi)生、社會(huì)保險(xiǎn)、社會(huì)救濟(jì)、特殊保障等方面的法律。六、刑法法律部門刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律標(biāo)準(zhǔn)的總和。刑法所調(diào)整的是因犯罪而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系。我國(guó)目前的刑法法律部門主要是以1997年3月14日修訂后的《中華人民共和國(guó)刑法》為軸心的法律標(biāo)準(zhǔn)，還有此后的8個(gè)刑法修正案，以及《關(guān)于懲治騙購(gòu)?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》等法律規(guī)定。七、訴訟與非訴訟程序法法律部門訴訟與非訴訟程序法是調(diào)整因訴訟活動(dòng)和非訴訟活動(dòng)而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系的法律標(biāo)準(zhǔn)的總和。它包括民事訴訟、刑事訴訟、行政訴訟和仲裁等方面的法律。這方面的法律不僅是實(shí)體法的實(shí)現(xiàn)形式和內(nèi)部生命力的表現(xiàn)，而且也是人民權(quán)利實(shí)現(xiàn)的最重要保障，其目的在于保證實(shí)體法的公正實(shí)施。我國(guó)目前的訴訟與非訴訟程序法主要有：刑事訴訟法、民事訴訟法、行政訴訟法、海事訴訟特別程序法、引渡法、仲裁法等。案例：案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)的女人第六章權(quán)利和義務(wù)第一節(jié)權(quán)利和義務(wù)的概念權(quán)利指規(guī)定或隱含在法律標(biāo)準(zhǔn)中、實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對(duì)自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段；可以把義務(wù)理解為設(shè)定或隱含在法律標(biāo)準(zhǔn)中、實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對(duì)受動(dòng)的作為或不作為的方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。第二節(jié)法與權(quán)利和義務(wù)法是以權(quán)利和義務(wù)為機(jī)制調(diào)整人的行為和社會(huì)關(guān)系的。權(quán)利和義務(wù)貫穿于法律現(xiàn)象邏輯聯(lián)系的各個(gè)環(huán)節(jié)、法的一切部門和法律運(yùn)行的全部過程。首先，權(quán)利和義務(wù)是從法律標(biāo)準(zhǔn)到法律關(guān)系再到法律責(zé)任的邏輯聯(lián)系的各個(gè)環(huán)節(jié)的構(gòu)成要素。其次，權(quán)利和義務(wù)貫穿于法的一切部門。再次，權(quán)利和義務(wù)貫穿于法的運(yùn)行和操作的整個(gè)過程。最后，權(quán)利和義務(wù)全面地表現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)法的價(jià)值。權(quán)利、義務(wù)是法的價(jià)值得以實(shí)現(xiàn)的方式，正是通過權(quán)利和義務(wù)的宣告與落實(shí)，統(tǒng)治階級(jí)把自己的價(jià)值取向和價(jià)值選擇變?yōu)閲?guó)家和法的價(jià)值取向和選擇，并借助于國(guó)家權(quán)威和法律程序而實(shí)現(xiàn)。權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系〔結(jié)構(gòu)〕，反映著法的價(jià)值的變化。第三節(jié)權(quán)利和義務(wù)的分類一、根本權(quán)利義務(wù)和普通權(quán)利義務(wù)二、一般權(quán)利和義務(wù)與特殊權(quán)利和義務(wù)三、第一性權(quán)利和義務(wù)與第二性權(quán)利和義務(wù)四、行動(dòng)權(quán)利和消極義務(wù)與接受權(quán)利和積極義務(wù)五、個(gè)體權(quán)利和義務(wù)、集體權(quán)利和義務(wù)、國(guó)家權(quán)利和義務(wù)、人類權(quán)利和義務(wù)第四節(jié)、權(quán)利界限與權(quán)利濫用一、權(quán)利的界限權(quán)利和義務(wù)都有明確的界限。一方面是立法時(shí)的界限，即哪些權(quán)利應(yīng)當(dāng)有，哪些權(quán)利不應(yīng)有，哪些權(quán)利能夠有，哪些權(quán)利不能有。這是一個(gè)歷代思想家和法學(xué)家探研不止的問題。從另一方面看，權(quán)利界限指權(quán)利被法概括出來之后在現(xiàn)實(shí)生活中運(yùn)行的界限，即權(quán)利在什么時(shí)間、在什么范圍內(nèi)、對(duì)什么人能夠?qū)崿F(xiàn)的界限。首先，權(quán)利具有時(shí)間性。一些權(quán)利可供人終生享用，如姓名權(quán)，即便被判處死刑，姓名權(quán)仍不被剝奪。而有些權(quán)利卻只是一時(shí)的，法定行使時(shí)間一過，權(quán)利性便悄然逝去。選舉權(quán)不能天天行使，專利權(quán)在經(jīng)過一段時(shí)間后其利益性將轉(zhuǎn)化為社會(huì)共有價(jià)值。民法上的時(shí)效制度和訴訟法上的期間規(guī)定都說明了權(quán)利的時(shí)間界限，所謂一時(shí)權(quán)和永久權(quán)就是對(duì)權(quán)利時(shí)間范圍的劃分。其次，權(quán)利具有空間性。相鄰權(quán)只對(duì)發(fā)生相鄰關(guān)系的對(duì)方才具有約束力，訴權(quán)只有服從管轄權(quán)才能有效行使，集會(huì)、游行的請(qǐng)求權(quán)總是有著行政區(qū)的制約。空間的劃定，有些權(quán)利是固定的或絕對(duì)的，而有些權(quán)利的空間是不固定或相對(duì)的。不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)空間是不動(dòng)產(chǎn)所在地，它屬于絕對(duì)空間，而人身自由的空間那么隨人所在位置的變化而變化，此類空間是相對(duì)的。由相對(duì)空間承擔(dān)的權(quán)利一旦被置于絕對(duì)空間中，權(quán)利預(yù)示著被強(qiáng)制和限制。人之被拘禁，失去的不是人身，而是人身自由選擇的空間。最后，權(quán)利具有對(duì)人性。權(quán)利對(duì)人的范圍一般應(yīng)分為普通對(duì)人范圍和特殊對(duì)人范圍兩種界限。普通范圍又稱一般范圍，它是指向所有人的范圍，即權(quán)利的效力表現(xiàn)在所有人都承擔(dān)著義務(wù)上，這個(gè)范圍是無限的，具有對(duì)世性。此類廣泛界限內(nèi)的權(quán)利叫作對(duì)世權(quán)或絕對(duì)權(quán)，如所有權(quán)。特殊范圍是指向特定人的范圍，即權(quán)利的效力表現(xiàn)在只有特定的人才承擔(dān)義務(wù)上，這個(gè)范圍是極其有限的。此類有限范圍內(nèi)的權(quán)利叫作對(duì)人權(quán)或相對(duì)權(quán)，如債權(quán)。權(quán)利的對(duì)人界限主要指的是相對(duì)權(quán)的界限，相對(duì)權(quán)在實(shí)現(xiàn)的時(shí)候如果要求對(duì)世的范圍，相對(duì)權(quán)會(huì)隨而變?yōu)榱?。二、?quán)利的濫用所享有的權(quán)利，由于人的主觀意志尚未發(fā)揮作用，因之總是循規(guī)蹈矩。所行使的權(quán)利情況那么有所不同。由于權(quán)利人的意志有著對(duì)權(quán)利的識(shí)別和能動(dòng)作用，所以運(yùn)動(dòng)過程中有著突破權(quán)利界限的可能性，這就易產(chǎn)生權(quán)利濫用問題，能夠被濫用的權(quán)利一定是那些為權(quán)利人意識(shí)到并處于主動(dòng)行使?fàn)顟B(tài)中的權(quán)利。權(quán)利不得濫用的規(guī)定始自古代羅馬法，定制于法國(guó)的人權(quán)宣言，后來隨著拿破侖法典吸收了這個(gè)制度而演變?yōu)榕e世公認(rèn)的權(quán)利行使原那么，我國(guó)憲法也于1982年采用了這一原那么，規(guī)定“中華人民共和國(guó)公民在行使自由和權(quán)利的時(shí)候，不得損害國(guó)家的、社會(huì)的、集體的利益和其他公民的合法的自由和權(quán)利。〞這條規(guī)定向我們提供了判斷權(quán)利濫用的法律根據(jù)。根據(jù)我們對(duì)憲法第51條的理解，權(quán)利濫用的概念應(yīng)當(dāng)明確為：權(quán)利人在權(quán)利行使過程中成心超越權(quán)利界限損害他人的行為。這個(gè)定義說明權(quán)利濫用的構(gòu)成有四方面要素。第一、權(quán)利濫用的主體是正在行使權(quán)利的權(quán)利人。第二、權(quán)利濫用的客體是國(guó)家的、社會(huì)的、集體的利益和其他公民的合法的自由與權(quán)利。第三，權(quán)利濫用的主觀方面是權(quán)利人損人利己的成心。第四，權(quán)利濫用的客觀方面是有危害他人權(quán)利和利益后果發(fā)生的行為。常見的濫用行為以權(quán)利人成心的不同可分為四類，一類是追求權(quán)利超過法定量的行為，一類是以不正當(dāng)方式維護(hù)自己利益的行為，一類是行使權(quán)利時(shí)犧牲他人權(quán)利的行為，一類是把行使權(quán)利作為損害他人的手段的行為。第五節(jié)權(quán)力的概念及與權(quán)利的關(guān)系

一、權(quán)力的概念權(quán)力特指國(guó)家權(quán)力，即國(guó)家、國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員憑借和利用對(duì)資源的控制，以使公民、法人或其他組織服從其意志的一種特殊力量或影響力。

二、權(quán)力與權(quán)利的區(qū)別1、行使主體不同。權(quán)利的行使主體為一般平等主體，主要是公民、法人和其他組織；權(quán)力的行使主體為特殊主體，主要是被授予權(quán)力的國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員。2、法律要求不同。一般情況下，法律允許權(quán)利放棄和轉(zhuǎn)讓，特殊情況除外(如生命權(quán)不可轉(zhuǎn)讓)，行使權(quán)利并不意味著必須承擔(dān)責(zé)任。而權(quán)力必須依法行使，不得放棄和轉(zhuǎn)讓，并且行使權(quán)力意味著必然承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。因此權(quán)力授予的同時(shí)意味著責(zé)任的產(chǎn)生。

3、運(yùn)行方式不同。權(quán)利的運(yùn)行是一種自覺、自愿的行為，主體在自身權(quán)利受侵犯時(shí)不得對(duì)相對(duì)一方使用強(qiáng)制力，而只能請(qǐng)求國(guó)家強(qiáng)制力保護(hù);權(quán)力的運(yùn)行自始至終與強(qiáng)制力相伴，權(quán)力具有國(guó)家的直接強(qiáng)制力。

4、表現(xiàn)形式不同。權(quán)利通常以有某某自由、有某某利益等語句來表述，權(quán)利與義務(wù)對(duì)應(yīng)；權(quán)力通常以有某某職權(quán)、有某某權(quán)限等來表述，權(quán)力與責(zé)任對(duì)應(yīng)。5、推定規(guī)那么不同。權(quán)利并不以法律明文規(guī)定(授權(quán))為限，法無明文規(guī)定的權(quán)利可以按照一定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行推定，權(quán)利主體可以做法律末禁止的事；權(quán)力只以明文規(guī)定為限，即以法律的明確授權(quán)為界限，不允許國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員對(duì)權(quán)力作擴(kuò)張解釋和推定，不允許行使法律未作規(guī)定的權(quán)力，否那么構(gòu)成越權(quán)。6、社會(huì)功能不同。權(quán)利的功能在于維護(hù)權(quán)利主體的自由與利益，權(quán)力的功能主要是為了保護(hù)有利于統(tǒng)治階級(jí)的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序，因此，權(quán)利一般表達(dá)個(gè)人或組織等主體的利益，權(quán)力那么不表達(dá)權(quán)力行使者的個(gè)人利益，而是表達(dá)國(guó)家、社會(huì)的公共利益。三、權(quán)利與權(quán)力的相互依存關(guān)系1、從權(quán)利與權(quán)力的產(chǎn)生或形成來看，兩者互為前提與根底。權(quán)利是通過奪取國(guó)家權(quán)力的斗爭(zhēng)后而獲得法律確認(rèn)的，奪取國(guó)家權(quán)力在先，獲得法定權(quán)利在后，人民(國(guó)家)的權(quán)力是法定權(quán)利的前提或淵源。從這個(gè)意義上講，權(quán)力是權(quán)利的前提。另一方面，從某屆政府或某政府官員的權(quán)力而言，那么是因公民權(quán)利(如選舉權(quán))而產(chǎn)生的。就此而言，所謂權(quán)力的合法性就是指權(quán)力是否符合權(quán)利的要求。所以，公民的權(quán)利是政府權(quán)力的根底。2、從權(quán)利與權(quán)力的存在形態(tài)來看，兩者相互滲透。法律上的權(quán)利就權(quán)利人有權(quán)要求他人作出一定行為或抑制一定行為來說，實(shí)際上也是一種權(quán)力，對(duì)方有作為或不作為的義務(wù)，否那么權(quán)利人可以要求國(guó)家運(yùn)用強(qiáng)制手段進(jìn)行干預(yù)。3、從權(quán)利與權(quán)力的實(shí)現(xiàn)過程來看，兩者相互轉(zhuǎn)化。這里包含著兩種情形：一是權(quán)利的規(guī)定意味著權(quán)力(職權(quán))的設(shè)定。比方法律規(guī)定公民享有申請(qǐng)復(fù)議的權(quán)利，意味著行政機(jī)關(guān)有復(fù)議的權(quán)力(職權(quán)和職責(zé))，行政機(jī)關(guān)必須行使復(fù)議的權(quán)力，否那么屬于怠權(quán)行為；二是權(quán)力的設(shè)定意味著權(quán)利的規(guī)定或派生新的權(quán)利。比方法律對(duì)行政機(jī)關(guān)排污許可權(quán)力的設(shè)定，意味著行政相對(duì)人有申請(qǐng)排污的權(quán)利以及被許可人有按照標(biāo)準(zhǔn)排污的權(quán)利。四、法律與權(quán)力控制權(quán)力運(yùn)行是從法律對(duì)權(quán)力確實(shí)認(rèn)、權(quán)力主體確實(shí)定、權(quán)力的實(shí)施，到權(quán)力實(shí)施的結(jié)果以及實(shí)施后的反響的全過程，也就是將法律上的權(quán)力轉(zhuǎn)化為實(shí)際生活中國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員的權(quán)力的過程，是表達(dá)權(quán)力的政治價(jià)值和社會(huì)效益的過程。

但是權(quán)力的運(yùn)行存在著侵犯性、擴(kuò)張性和腐蝕性。首先，權(quán)力主體運(yùn)用國(guó)家強(qiáng)制力對(duì)權(quán)力客體進(jìn)行指揮、命令和支配，因此具有潛在的侵犯性；其次，權(quán)力從本質(zhì)上具有一種無限膨脹的屬性，權(quán)力主體總是不由自主地希望權(quán)力的范圍擴(kuò)大到其影響所及的每個(gè)方面；再次，權(quán)力主體直接參與分配各種利益資源，權(quán)力給權(quán)力主體帶來地位、榮譽(yù)或利益，因而權(quán)力對(duì)其主體具有自發(fā)的腐蝕作用。權(quán)力既能保障公民權(quán)利、推動(dòng)社會(huì)進(jìn)步，又能帶來對(duì)權(quán)利的侵害甚至給社會(huì)帶來危害。影響權(quán)力產(chǎn)生證、負(fù)效應(yīng)的因素是多方面的，包括人格與素質(zhì)因素、利益因素、體制因素、法律因素等等。權(quán)力是保障權(quán)利的必不可少的力量，但是為了切實(shí)保障權(quán)利又必須限制權(quán)力。從法律制度的操作性設(shè)計(jì)上看擴(kuò)權(quán)力運(yùn)行的法律控制問題主要包括兩個(gè)關(guān)鍵環(huán)節(jié)：一是法律上的權(quán)力配置環(huán)節(jié)，即權(quán)力分工問題，主要包括權(quán)力歸屬(即權(quán)力行使主體)、權(quán)力范圍或界限、權(quán)力主體間的關(guān)系、與權(quán)力相關(guān)的責(zé)任等四個(gè)方面；二是權(quán)力行使環(huán)節(jié)，即權(quán)力制約問題，主要包括權(quán)力運(yùn)行程序、權(quán)力行使的手段或措施、權(quán)力行使中相應(yīng)職責(zé)的承擔(dān)。第七章法律關(guān)系第一節(jié)法律關(guān)系的概念和種類一、概念法律關(guān)系是法律在調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。二、法律關(guān)系的特征〔一〕法律關(guān)系是根據(jù)法律標(biāo)準(zhǔn)建立的一種社會(huì)關(guān)系，具有合法性。法律關(guān)系是根據(jù)法律標(biāo)準(zhǔn)建立的一種社會(huì)關(guān)系，這一命題至少說明三個(gè)問題：第一、法律標(biāo)準(zhǔn)是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提。如果沒有相應(yīng)的法律標(biāo)準(zhǔn)的存在，就不可能產(chǎn)生法律關(guān)系。第二，法律關(guān)系不同于法律標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整或保護(hù)的社會(huì)關(guān)系本身。社會(huì)關(guān)系是一個(gè)龐大的體系，其中有些領(lǐng)域是法律所調(diào)整的(如政治法律關(guān)系、經(jīng)濟(jì)關(guān)系、行政管理關(guān)系等)，也有些是不屬于法律調(diào)整或法律不宜調(diào)整的(如友誼關(guān)系、愛情關(guān)系、政黨社團(tuán)的內(nèi)部關(guān)系)，還有些是法律所保護(hù)的對(duì)象，這些被保護(hù)的社會(huì)關(guān)系不屬于法律關(guān)系本身〔如刑法所保護(hù)的關(guān)系不等于刑事法律關(guān)系，即便那些受法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，也并不能完全視為法律關(guān)系。例如，民事關(guān)系〔財(cái)產(chǎn)關(guān)系、身份關(guān)系〕也只有經(jīng)過民法的調(diào)整〔即立法、執(zhí)法和守法的運(yùn)行機(jī)制〕之后，才具有了法律的性質(zhì)，成為一類法律關(guān)系〔民事法律關(guān)系人〕。第三，法律關(guān)系是法律標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)現(xiàn)形式，是法律標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容在現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活中得到具體地貫徹。換言之，人們按照法律標(biāo)準(zhǔn)的要求行使權(quán)利、履行義務(wù)并由此而發(fā)生特定的法律上的聯(lián)系，這既是一種法律關(guān)系，也是法律標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)現(xiàn)狀態(tài)。在此意義上，法律關(guān)系是人與人之間的合法關(guān)系。這是它與其他社會(huì)關(guān)系的根本區(qū)別。〔二〕法律關(guān)系是特定法律主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。法律關(guān)系的內(nèi)容是特定法律主體之間的權(quán)利和義務(wù)。它是法律標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定在法律關(guān)系中的表達(dá)。法律標(biāo)準(zhǔn)的指示內(nèi)容，實(shí)際上就是法律權(quán)利與義務(wù)的一般規(guī)定，它所針對(duì)的是一國(guó)之內(nèi)的同一類不特定主體，屬于可能性領(lǐng)域。而一旦特定法律主體依照法律標(biāo)準(zhǔn)"指示"內(nèi)容進(jìn)行法律活動(dòng)，那么就享有實(shí)際的法律權(quán)利，或者履行特定的法律義務(wù)。此時(shí)法律主體之間的權(quán)利和義務(wù)就可能發(fā)生這樣或那樣的聯(lián)系。由此可見，沒有特定法律主體的實(shí)際權(quán)利和義務(wù)，就不可能有法律關(guān)系的存在?！踩撤申P(guān)系是以國(guó)家強(qiáng)制力作為保障手段的社會(huì)關(guān)系在法律標(biāo)準(zhǔn)中，做什么不得做什么等的規(guī)定是國(guó)家意志的表達(dá)。當(dāng)根據(jù)法律標(biāo)準(zhǔn)形成法律關(guān)系時(shí)，就是從書本上的抽象規(guī)定變成了社會(huì)現(xiàn)實(shí)秩序的一種狀態(tài)。如果這種現(xiàn)實(shí)的權(quán)利義務(wù)被破壞，就意味著國(guó)家意志所授予的權(quán)利被侵犯義務(wù)被拒絕履行。國(guó)家不會(huì)置之不理，會(huì)利用強(qiáng)制力加以保障。三、法律關(guān)系的種類〔一〕按照相對(duì)應(yīng)的法律標(biāo)準(zhǔn)所屬的法律部門不同，可以將法律關(guān)系分為憲法關(guān)系、民事法律關(guān)系、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系、行政法律關(guān)系、刑事法律關(guān)系、訴訟法律關(guān)系等?！捕掣鶕?jù)法律關(guān)系的主體是否特定化，將法律關(guān)系分為絕對(duì)法律關(guān)系和相對(duì)法律關(guān)系〔三〕第一性法律關(guān)系和第二性法律關(guān)系按相關(guān)的法律關(guān)系作用和地位的不同的劃第二節(jié)法律關(guān)系的主體與客體一、法律關(guān)系的主體〔一〕概念法律關(guān)系主體是法律關(guān)系的參加者，即在法律關(guān)系中享有權(quán)利或負(fù)有義務(wù)的人。稱為權(quán)利主體和義務(wù)主體。在現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活中，法律關(guān)系主體是多種多樣的。從理論上講，但凡能夠參與一定的法律關(guān)系的任何人和機(jī)關(guān)，都可以是法律關(guān)系主體。在每一具體的法律關(guān)系中，主體的多少各不相同，但大體上都?xì)w屬于相對(duì)應(yīng)的雙方：一方是權(quán)利的享有者，稱為權(quán)利人；另一方是義務(wù)的承擔(dān)者，稱為義務(wù)人?！捕持黧w種類在中國(guó)，根據(jù)各種法律的規(guī)定，能夠參與法律關(guān)系的主體包括以下凡類：1、公民(自然人)既指中國(guó)公民，也指居住在中國(guó)境內(nèi)或在境內(nèi)活動(dòng)的外國(guó)公民和無國(guó)籍人。2、機(jī)構(gòu)和組織(法人)主要包括三類：一是各種國(guó)家機(jī)關(guān)〔立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)〕等；二是各種企事業(yè)組織和在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和外資企業(yè)；三是各政黨和社會(huì)團(tuán)體。這些機(jī)構(gòu)和組織主體，在法學(xué)上可以籠統(tǒng)地稱之為法人。其中既包括公法人〔參與憲法關(guān)系、行政法律關(guān)系、刑事法律關(guān)系的各機(jī)關(guān)、組織〕，也包括私法人〔參與民事或商事法律關(guān)系的機(jī)關(guān)、組織〕。中國(guó)的國(guó)家機(jī)關(guān)和組織，可以是公法人，也可以是私法人，依其所參與的法律關(guān)系的性質(zhì)而定。3、國(guó)家在特殊情況下，國(guó)家可以作為一個(gè)整體成為法律關(guān)系主體。〔三〕主體資格1、公民和法人要能夠成為法律關(guān)系的主體，享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，就必須具有權(quán)利能力和行為能力，即具有法律關(guān)系主體的資格或主體構(gòu)成的資格。2、權(quán)利能力權(quán)利能力，又稱權(quán)義能力〔權(quán)利義務(wù)能力〕，是指法律所確認(rèn)的享有一定權(quán)利和承擔(dān)一定義務(wù)的資格。它是法律關(guān)系主體實(shí)際取得權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的前提條件。根據(jù)享有權(quán)利能力的主體范圍不同，公民的權(quán)利能力可以分為一般權(quán)利能力和特殊權(quán)利能力。前者又稱根本的權(quán)利能力，是一國(guó)所有公民均具有的權(quán)利能力，它是任何人取得公民法律資格的根本條件，不能被任意剝奪或解除。后者是公民在特定條件下具有的法律資格。這種資格并不是每個(gè)公民都可以享有，而只授予某些特定的法律關(guān)系主體。如國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)的資格，就是特殊的權(quán)利能力。法人的權(quán)利能力沒有上述的類別，所以與公民的權(quán)利能力不同。一般而言，法人的權(quán)利能力自法人成立時(shí)產(chǎn)生，至法人解體時(shí)消滅。其范圍是由法人成立的宗旨和業(yè)務(wù)范圍決定的。3、行為能力行為能力是指法律關(guān)系主體能夠通過自己的行為行使權(quán)利和履行義務(wù)的能力。公民的行為能力是公民的意識(shí)能力在法律上的反映。確定公民有無行為能力，其標(biāo)準(zhǔn)有二：一是能否認(rèn)識(shí)自己行為的性質(zhì)、意義和后果；二是能否控制自己的行為并對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)。因此，公民是否到達(dá)一定年齡、神智是否正常，就成為公民享有行為能力的標(biāo)志。例如，嬰幼兒、精神病患者，因?yàn)樗麄儾豢赡茴A(yù)見自己行為的后果，所以在法律上不能賦予其行為能力。在這里，公民的行為能力不同于其權(quán)利能力。具有行為能力必須首先具有權(quán)利能力，但具有權(quán)利能力，并不必然具有行為能力。這說明，在每個(gè)公民的法律關(guān)系主體資格構(gòu)成中，這兩種能力可能是統(tǒng)一的，也可能是別離的。公民的行為能力也可以進(jìn)行不同的分類。世界各國(guó)的法律，一般都把本國(guó)公民劃分為完全行為能力人、限制行為能力人和無行為能力人。①完全行為能力人，這是指到達(dá)一定法定年齡、智力健全、能夠?qū)ψ约旱男袨樨?fù)完全責(zé)任的自然人(公民)。例如，在民法上，18周歲以上的公民是成年人，具有完全的民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人。②限制行為能力人，這是指行為能力受到一定限制，只具有局部行為能力的公民。例如，中國(guó)《民法通那么》規(guī)定，10周歲以上的未成年人，不能完全識(shí)別自己行為的精神病人，是限制行為能力人。中國(guó)《刑法》將己滿14周歲不滿16周歲的公民視為限制行為能力人〔不完全的刑事責(zé)任能力人〕。③無行為能力人，指完全不能以自己的行為行使權(quán)利、履行義務(wù)的公民。在民法上，不滿10周歲的末成年人，完全的精神病人是無行為能力人。在刑法上，不滿14周歲的未成年人和精神病人，被視為無刑事責(zé)任能力人。法人組織也具有行為能力，但與公民的行為能力不同。表現(xiàn)在：第一，公民的行為能力有完全與不完全之分，而法人的行為能力總是有限的，由其成立宗旨和業(yè)務(wù)范圍所決定。第二，公民的行為能力和權(quán)利能力并不是同時(shí)存在的。也就是說，公民具有權(quán)利能力卻不一定同時(shí)具有行為能力，公民喪失行為能力也并不意味著喪失權(quán)利能力。與此不同，法人的行為能力和權(quán)利能力卻是同時(shí)產(chǎn)生和同時(shí)消滅的。法人一經(jīng)依法成立，就同時(shí)具有權(quán)利能力和行為能力，法人一經(jīng)依法撤銷，其權(quán)利能力和行為能力就同時(shí)消滅。二、法律關(guān)系客體〔一〕概念法律關(guān)系客體是指法律關(guān)系主體之間權(quán)利和義務(wù)所指向的共同對(duì)象。它是構(gòu)成法律關(guān)系的要素之一。〔二〕條件第一，它必須是一種資源，能夠滿足人們的某種需要，對(duì)主體的“有用之物〞，而且圍繞著、針對(duì)著它可能發(fā)生利益沖突，因此需要對(duì)之做出利益界定即權(quán)利義務(wù)的分界，明確其所屬所歸。建立法律關(guān)系的目的，總是為了保護(hù)某種利益，獲取某種利益，或者分配、轉(zhuǎn)移某種利益。第二，必須具有一定的稀缺性。不能被需要它的人毫無代價(jià)地占有利用。第三，它必須是人類能夠控制或局部控制的“為我之物〞。只有人類能夠控制的東西才適宜由法律調(diào)整，才可以成為主體的權(quán)利和義務(wù)作用的對(duì)象。〔四〕種類1、物法律意義上的物，是指法律關(guān)系主體支配的、在生產(chǎn)上和生活上所需要的客觀實(shí)體。它可以是天然物，也可以是生產(chǎn)物；可以是活動(dòng)物，也可以是不活動(dòng)物。作為法律關(guān)系客體的物與物理意義上的物既有聯(lián)系，又有不同，它不僅具有物理屬性，而且應(yīng)具有法律屬性。至于哪些物可以作為法律關(guān)系的客體或可以作為哪些法律關(guān)系的客體，應(yīng)由法律予以具體規(guī)定。在我國(guó)，大局部天然物和生產(chǎn)物可以成為法律關(guān)系的客體。但以下幾種物不得進(jìn)入國(guó)內(nèi)商品流通領(lǐng)域，成為私人法律關(guān)系的客體：一是人類公共之物或國(guó)家專有之物，如海洋、山川、水流、空氣；二是國(guó)家所有的文物；三是軍事設(shè)施、武器〔槍支、彈藥等〕；四是危害人類之物〔如毒品、假藥、淫穢書籍等〕。2、人身人身是由各個(gè)生理器官組成的生理整體(有機(jī)體)。它是人的物質(zhì)形態(tài)，也是人的精神利益的表達(dá)。在現(xiàn)代社會(huì)，隨著現(xiàn)代科技和醫(yī)學(xué)的開展，使得輸血、植皮、器官移植、精子提取等現(xiàn)象大量出現(xiàn)；同時(shí)也產(chǎn)生了此類交易買賣活動(dòng)及其契約，帶來了一系列法律問題。這樣，人身不僅是人作為法律關(guān)系主體的承載者，而且在一定范圍內(nèi)成為法律關(guān)系的客體。但須注意的是：第一，活人的(整個(gè))身體，不得視為法律上之“物〞，不能作為物權(quán)、債權(quán)和繼承權(quán)的客體，禁止任何人〔包括本人〕將整個(gè)身體作為“物〞參與有償?shù)慕?jīng)濟(jì)法律活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓或買賣。販賣或拐買人口，買賣婚姻，是法律所禁止的違法或犯罪行為，應(yīng)受法律的制裁。第二，權(quán)利人對(duì)自己的人身不得進(jìn)行違法或有傷風(fēng)化的活動(dòng)，不得濫用人身，或自踐人身和人格。例如，賣淫、自殺、自殘行為屬違法行為或至少是法律所不提倡的行為。第三，對(duì)人身行使權(quán)利時(shí)必須依法進(jìn)行，不得超出法律授權(quán)的界限，嚴(yán)禁對(duì)他人人身非法強(qiáng)行行使權(quán)利。例如，有監(jiān)護(hù)權(quán)的父母不得虐待未成年子女的人身。人身可以成為各種人身權(quán)法律關(guān)系的客體。3、智力成果或精神產(chǎn)品精神產(chǎn)品是人通過某種物體〔如書本、磚石、紙張、膠片、磁盤〕或大腦記載下來并加以流傳的思維成果。精神產(chǎn)品不同于有體物，其價(jià)值和利益在于物中所承載的信息、知識(shí)、技術(shù)、標(biāo)識(shí)〔符號(hào)〕和其他精神文化。同時(shí)它又不同于人的主觀精神活動(dòng)本身，是精神活動(dòng)的物化、固定化。精神產(chǎn)品屬于非物質(zhì)財(cái)富。西方學(xué)者稱之為“無體〔形〕物〞。我國(guó)法學(xué)界常稱為“智力成果〞或“無體財(cái)產(chǎn)〞。4、行為或行為結(jié)果在很多法律關(guān)系中，其主體的權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象是行為或行為結(jié)果。作為法律關(guān)系客體的行為結(jié)果是特定的，即義務(wù)人完成其行為所產(chǎn)生的能夠滿足權(quán)利人利益要求的結(jié)果。例如，義務(wù)人的行為〔勞動(dòng)〕凝結(jié)于一定的物體，產(chǎn)生一定的物化產(chǎn)品或營(yíng)建物〔房屋、道路、橋梁等〕。有時(shí)候義務(wù)人的行為沒有轉(zhuǎn)化為物化實(shí)體，而僅表現(xiàn)為一定的行為過程，直至終了，最后產(chǎn)生權(quán)利人所期望的效果。例如，權(quán)利人在義務(wù)人完成一定行為后，得到了某種精神享受或物質(zhì)享受，增長(zhǎng)了知識(shí)和能力等。〔聽樂器演奏〕第三節(jié)法律關(guān)系的形成、變更與消滅一、法律關(guān)系形成、變更與消滅的條件法律關(guān)系的形成、變更和消滅，需要具備一定的條件。其中最主要的條件有二：一是法律標(biāo)準(zhǔn)；二是法律事實(shí)。法律標(biāo)準(zhǔn)是法律關(guān)系形成、變更和消滅的法律依據(jù)，沒有一定的法律標(biāo)準(zhǔn)就不會(huì)有相應(yīng)的法律關(guān)系。但法律標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定只是主體權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的一般模式，還不是現(xiàn)實(shí)的法律關(guān)系本身。法律關(guān)系的形成、變更和消滅還必須具備直接的前提條件，這就是法律事實(shí)。它是法律標(biāo)準(zhǔn)與法律關(guān)系聯(lián)系的中介。所謂法律事實(shí)，就是法律標(biāo)準(zhǔn)所規(guī)定的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況或現(xiàn)象。也就是說，法律事實(shí)首先是一種客觀存在的外在現(xiàn)象，而不是人們的一種心理現(xiàn)象或心理活動(dòng)。純粹的心理現(xiàn)象不能看作是法律事實(shí)。其次，法律事實(shí)是由法律規(guī)定的、具有法律意義的事實(shí)，能夠引起法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅。在此意義上，與人類生活無直接關(guān)系的純粹的客觀現(xiàn)象(如宇宙天體的運(yùn)行)就不是法律事實(shí)。二、法律事實(shí)的種類依是否以人們的意志為轉(zhuǎn)移作標(biāo)準(zhǔn)，可以將法律事實(shí)大體上分為兩類，即法律事件和法律行為?！惨弧场⒎墒录墒录欠蓸?biāo)準(zhǔn)規(guī)定的、不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系形成、變更或消滅的客觀事實(shí)。法律事件又分成社會(huì)事件和自然事件兩種。前者如社會(huì)革命、戰(zhàn)爭(zhēng)等，后者如人的生老病死、自然災(zāi)害等，這兩種事件對(duì)于特定的法律關(guān)系主體〔當(dāng)事人〕而言，都是不可防止，是不以其意志為轉(zhuǎn)移的。但由于這些事件的出現(xiàn)，法律關(guān)系主體之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系就有可能產(chǎn)生，也有可能發(fā)生變更，甚至完全歸于消滅。例如，由于人的出生便產(chǎn)生了父母與子女間的撫養(yǎng)關(guān)系和監(jiān)護(hù)關(guān)系；而人的死亡卻又導(dǎo)致?lián)狃B(yǎng)關(guān)系、夫妻關(guān)系或贍養(yǎng)關(guān)系的消滅和繼承關(guān)系的產(chǎn)生，等等?！捕?、法律行為法律行為可以作為法律事實(shí)而存在，能夠引起法律關(guān)系形成、變更和消滅。因?yàn)槿藗兊囊庵居猩埔馀c惡意、合法與違法之分，故其行為也可以分為善意行為、合法行為與惡意行為、違法行為。善意行為、合法行為能夠引起法律關(guān)系的形成、變更和消滅。例如，依法登記結(jié)婚行為，導(dǎo)致婚姻關(guān)系的成立。同樣，惡意行為、違法行為也能夠引起法律關(guān)系的形成、變更和消滅。如犯罪行為產(chǎn)生刑事法律關(guān)系，也可能引起某些民事法律關(guān)系〔損害賠償?shù)取车漠a(chǎn)生；重大的社會(huì)經(jīng)濟(jì)改革，產(chǎn)生一系列前所未有的法律關(guān)系或使一些法律關(guān)系變更或消滅?！踩呈聦?shí)構(gòu)成在研究法律事實(shí)問題時(shí)，我們還應(yīng)當(dāng)看到這樣兩種復(fù)雜的現(xiàn)象:一是，同一個(gè)法律事實(shí)(事件或者行為)可以引起多種法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅。例如，工傷致死，不僅可以導(dǎo)致勞動(dòng)關(guān)系、婚姻關(guān)系的消滅，而且也導(dǎo)致勞動(dòng)保險(xiǎn)合同關(guān)系、繼承關(guān)系的產(chǎn)生。二是兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律事實(shí)引起同一個(gè)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅。例如，房屋的買賣，除了雙方當(dāng)事人簽訂買賣協(xié)議外，還須向房管部門辦理登記過戶手續(xù)方有效力，相互之間的關(guān)系也才能夠成立。在法學(xué)上，人們常常把兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律事實(shí)所構(gòu)成的一個(gè)相關(guān)的整體，稱為“事實(shí)構(gòu)成〞。第八章法律責(zé)任第一節(jié)法律責(zé)任的概念和構(gòu)成一、概念與特點(diǎn)1、概念：因損害法律上的義務(wù)關(guān)系所產(chǎn)生的對(duì)于相關(guān)主體所應(yīng)承擔(dān)的法定強(qiáng)制的不利后果。亦即由于違反第一性義務(wù)而引起的第二性義務(wù)。2、特點(diǎn)：第一，法律責(zé)任表示一種因違反法律上的義務(wù)關(guān)系而形成的責(zé)任關(guān)系。第二，法律責(zé)任表示一種責(zé)任方式，即承擔(dān)或追究否認(rèn)性、不利性后果。責(zé)任方式：補(bǔ)償、制裁。第三，法律責(zé)任具有內(nèi)在邏輯性。存在前因和后果的關(guān)系。第四，法律責(zé)任的追究是由國(guó)家強(qiáng)制力實(shí)施或潛在保證的。二、法律責(zé)任的構(gòu)成要件是指構(gòu)成法律責(zé)任的各種必須具備的條件。法律責(zé)任的構(gòu)成包括責(zé)任主體、違法行為或違約行為、損害結(jié)果、因果關(guān)系、主觀過錯(cuò)等五方面。1、責(zé)任主體責(zé)任主體是指因違反法律、違約或法律規(guī)定的事由而承擔(dān)法律責(zé)任的人，包括自然人、法人和其他社會(huì)組織，在后面責(zé)任分類中提到國(guó)家責(zé)任，國(guó)家到底是不是責(zé)任主體？責(zé)任主體是法律責(zé)任構(gòu)成的必備條件。2、違法行為或違約行為違法行為或違約行為在法律責(zé)任的構(gòu)成中居于重要地位，是法律責(zé)任的核心構(gòu)成要素。3、損害事實(shí)損害結(jié)果是指違法行為或違約行為侵犯他人或社會(huì)的權(quán)利和利益所造成的損失和傷害，包括實(shí)際損害、喪失所得利益及預(yù)期可得利益。4、因果關(guān)系因果關(guān)系是違法行為或違約行為與損害結(jié)果之間的必然聯(lián)系。因果關(guān)系是一種引起與被引起的關(guān)系，即一現(xiàn)象的出現(xiàn)是由于先前存在的另一現(xiàn)象而引起的，那么這兩現(xiàn)象之間就具有因果關(guān)系。因果關(guān)系是歸責(zé)的根底和前提，是認(rèn)定法律責(zé)任的根本依據(jù)。5、主觀過錯(cuò)主觀過錯(cuò)是指行為人實(shí)施違法行為或違約行為時(shí)的主觀心理狀態(tài)。主觀過錯(cuò)包括成心和過失兩類。成心是指明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。過失是指應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生損害他人、危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠防止，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理狀態(tài)。第二節(jié)法律責(zé)任的分類型根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以對(duì)法律責(zé)任作不同的分類。例如，按照承擔(dān)責(zé)任的主體的不同，法律責(zé)任可以分為自然人責(zé)任、法人責(zé)任和國(guó)家責(zé)任。按照責(zé)任承擔(dān)的內(nèi)容的不同，法律責(zé)任可以分為財(cái)產(chǎn)責(zé)任和非財(cái)產(chǎn)責(zé)任。按照責(zé)任的承擔(dān)程度，法律責(zé)任可以分為有限責(zé)任和無限責(zé)任。按照責(zé)任實(shí)現(xiàn)形式的不同，法律責(zé)任可以分為懲罰性責(zé)任和補(bǔ)償性責(zé)任。按照引起責(zé)任的法律事實(shí)與責(zé)任人的關(guān)系的不同，法律責(zé)任可以分為直接責(zé)任、連帶責(zé)任。在法律實(shí)踐中，最根本分類方法是根據(jù)法律責(zé)任的類型所作的分類，即把法律責(zé)任分為民事法律責(zé)任、行政法律責(zé)任、刑事法律責(zé)任和違憲責(zé)任四種。根據(jù)主觀過錯(cuò)在法律責(zé)任中的地位，分為過錯(cuò)責(zé)任、無過錯(cuò)責(zé)任和公平責(zé)任。第三節(jié)歸責(zé)與免責(zé)一、歸責(zé)〔一〕概念歸責(zé)即法律責(zé)任的認(rèn)定和歸結(jié)，是指對(duì)因違法行為、違約行為或法律規(guī)定而引起的法律責(zé)任，進(jìn)行判斷、認(rèn)定、追究、以及減緩和免除的活動(dòng)。法律責(zé)任的認(rèn)定和歸結(jié)是由國(guó)家特設(shè)或授權(quán)的專門機(jī)關(guān)依照法定程序進(jìn)行的。在法律領(lǐng)域，認(rèn)定違法責(zé)任并把它歸結(jié)于違法者的，只能是具有歸責(zé)權(quán)〔追究權(quán)〕的專門國(guó)家機(jī)關(guān)，而且認(rèn)定和歸責(zé)的過程表現(xiàn)為一系列法律程序。(二)歸責(zé)的原那么1、責(zé)任法定原那么違法行為發(fā)生后應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定的性質(zhì)、范圍、程度、期限方式追究違法者的責(zé)任。排除無法律依據(jù)的責(zé)任在一般情況下要排除對(duì)行為人有害的既往追溯。2、因果聯(lián)系原那么3、責(zé)任與處分相當(dāng)原那么法律責(zé)任的性質(zhì)與違法行為性質(zhì)相適應(yīng)；法律責(zé)任的輕重和種類應(yīng)當(dāng)與違法行為的危害或損害相適應(yīng)，與行為人的主觀惡性程度相適應(yīng)；4、責(zé)任自負(fù)原那么二、免責(zé)及其條件免責(zé)條件：對(duì)行為人免除責(zé)任的條件。1、時(shí)效免責(zé)2、不訴免責(zé)告訴才處理的案件有公然侮辱、誹謗他人的犯罪，以暴力干預(yù)他人婚姻自由罪和虐待家庭成員、情節(jié)惡劣的犯罪。不需要偵查的輕微刑事案件是指輕傷害罪，拒不執(zhí)行法院生效判決和裁定罪，重婚罪和拒絕撫養(yǎng)罪等輕微的刑事案件。3、自首、立功免責(zé)4、補(bǔ)救免責(zé)5、協(xié)議免責(zé)或意定免責(zé)6、人道主義免責(zé)第四節(jié)法律責(zé)任的實(shí)現(xiàn)方式指承擔(dān)或追究法律責(zé)任的具體形式，包括懲罰、補(bǔ)償、強(qiáng)制等三種。(一)懲罰懲罰(法律制裁)具體包括：1、民事制裁，指依照民事法律規(guī)定對(duì)責(zé)任主體依其所應(yīng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制措施，通常由于侵權(quán)或違約引起的，主要包括：在國(guó)家的強(qiáng)制下支付違約金或賠償?shù)取?、行政制裁，指依照行政法律規(guī)定對(duì)責(zé)任主體依其所應(yīng)承擔(dān)的行政法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制措施，包括行政處分、行政處分。行政處分是由特定的行政機(jī)關(guān)對(duì)違反行政法律規(guī)定的責(zé)任主體所實(shí)施的懲罰措施，主要有警告、罰款、沒收違法所得、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者撤消許可證、行政拘留等。行政處分是指對(duì)違反法律規(guī)定的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員或被授權(quán)、委托的執(zhí)法人員所實(shí)施的懲罰措施，主要有警告、記過、記大過、降級(jí)、降職、撤職、留用觀察、開除等措施。

3、刑事制裁，指依照刑事法律規(guī)定，對(duì)責(zé)任主體依其所應(yīng)承擔(dān)的刑事法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制措施，通常稱刑罰制裁。這是一種最嚴(yán)厲的制裁。我國(guó)法律規(guī)定的刑罰分為主刑和附加刑兩類，包括自由刑、生命刑、資格刑和財(cái)產(chǎn)刑。主刑包括管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑。附加刑包括罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財(cái)產(chǎn)。4、違憲制裁，指依照憲法的規(guī)定對(duì)責(zé)任主體依其所應(yīng)承擔(dān)的違憲責(zé)任而實(shí)施的一種強(qiáng)制措施。違憲制裁主要有：撤銷同憲法相抵的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等；罷免國(guó)家機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)人員。(二)補(bǔ)償補(bǔ)償是通過國(guó)家強(qiáng)制力或當(dāng)事人要求責(zé)任主體以作為或不作為形式彌補(bǔ)或賠償所造成損失的責(zé)任方式。補(bǔ)償包括防止性的補(bǔ)償、回復(fù)性的補(bǔ)償、補(bǔ)救性的補(bǔ)償?shù)炔煌阅艿呢?zé)任萬式。在我國(guó)，補(bǔ)償主要包括民事補(bǔ)償和國(guó)家賠償兩類。民事補(bǔ)償是指依照民事法律規(guī)定，責(zé)任主體承擔(dān)的停止、彌補(bǔ)、賠償?shù)蓉?zé)任方式，具體包括停止侵害、排除阻礙、消除危險(xiǎn)、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、修理、重作、更換、賠償損失、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)等。承擔(dān)民事責(zé)任的方式主要為民事補(bǔ)償。國(guó)家賠償包括行政賠償和司法賠償。(三)強(qiáng)制強(qiáng)制是指國(guó)家通過強(qiáng)制力迫使不履行義務(wù)的責(zé)任主體履行義務(wù)的責(zé)任方式。強(qiáng)制的功能在于保障義務(wù)的履行，從而實(shí)現(xiàn)權(quán)利，使法律關(guān)系正常運(yùn)作。強(qiáng)制包括對(duì)人身的強(qiáng)制、對(duì)財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制。對(duì)人身的強(qiáng)制有拘傳、強(qiáng)制傳喚、強(qiáng)制戒毒、強(qiáng)制治療、強(qiáng)制檢疫等方式。對(duì)財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制有強(qiáng)制劃撥、強(qiáng)制扣繳、強(qiáng)制撤除、強(qiáng)制拍賣、強(qiáng)制變賣等方式。強(qiáng)制是承擔(dān)行政法律責(zé)任的主要方式。強(qiáng)制主要為直接強(qiáng)制，也有代執(zhí)行、執(zhí)行罰等間接強(qiáng)制。第三編法的起源與開展

第九章法的起源第一節(jié)原始社會(huì)的社會(huì)調(diào)控機(jī)制第二節(jié)法產(chǎn)生的根本過程第一節(jié)原始社會(huì)的社會(huì)調(diào)控機(jī)制一、法的起源的概念與理論法的起源是指法的起始與根源有人認(rèn)為法律先于人類社會(huì)而存在有人認(rèn)為法律從來就有且與人類共始終有人認(rèn)為法律是人類社會(huì)開展到一定時(shí)期的產(chǎn)物二、原始社會(huì)的調(diào)控機(jī)制1、原始社會(huì)的社會(huì)組織：氏族2、原始社會(huì)的行為標(biāo)準(zhǔn)：原始習(xí)慣

第二節(jié)法產(chǎn)生的根本過程一、國(guó)家的形成和法的產(chǎn)生三次社會(huì)的分工致氏族組織和氏族習(xí)慣無力維持秩序時(shí)，國(guó)家組織和法律標(biāo)準(zhǔn)便可能成為替代物了。隨著私有制和奴隸制的出現(xiàn)，國(guó)家產(chǎn)生，認(rèn)可、取消一些習(xí)慣標(biāo)準(zhǔn)，創(chuàng)制一些新標(biāo)準(zhǔn)。二、法產(chǎn)生的一般規(guī)律第一，法的起源的根本原因是社會(huì)生產(chǎn)力的開展。法是在社會(huì)生產(chǎn)力開展到一定水平的根底上隨著私有制、階級(jí)和國(guó)家的出現(xiàn)而產(chǎn)生的。第二，法的起源經(jīng)歷了由習(xí)慣到習(xí)慣法、再?gòu)牧?xí)慣法到成文法的演變和開展過程。第三，法律制度形成過程是一個(gè)從個(gè)別調(diào)整開展為一般調(diào)整的過程。第四，法律、