股權(quán)變更登記虛假簽名問題應(yīng)如何處理

上海公司注冊：/股權(quán)變更登記虛假簽名問題應(yīng)如何處理案情：

2006年5月26日，A公司到B縣工商局辦理股權(quán)變更登記，股東甲將所持32%股份轉(zhuǎn)讓給乙、丙、丁、戊、己5人，并退出公司。2011年5月16日,甲到B縣工商局舉報,稱其股份在不知情的情況下被轉(zhuǎn)讓，A公司提交的登記材料上的簽名虛假，請求工商機關(guān)撤銷2006年5月26日的股權(quán)變更登記。B縣工商局核實后查明，A公司2006年5月26提交的股東會紀(jì)要、公司章程修正案、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等材料上的甲、丁、己簽名并非本人所簽，且未召開股東會商議此事，但丙、丁、戊3人稱當(dāng)時由己代表甲告知其他股東要轉(zhuǎn)讓甲的股份。B縣工商局告知甲，應(yīng)先到法院解決股權(quán)糾紛，工商機關(guān)依據(jù)人民法院的裁判文書作出具體行政行為。2011年5月，甲認(rèn)為B縣工商局不作為，提起行政訴訟，法院以超過訴訟時限為由駁回訴訟請求。

評析：

（一）股權(quán)登記屬行政確認(rèn)而非行政許可

1.《行政許可法》第十二條第（五）項規(guī)定，企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的，可以設(shè)定行政許可。根據(jù)該條規(guī)定可以認(rèn)為，在工商登記中只有各類市場主體的設(shè)立（變更、注銷）登記屬于行政許可范疇，其他登記事項如名稱、住所、法定代表人、注冊資本、企業(yè)類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱等，屬于行政確認(rèn)而非行政許可。

2.根據(jù)《行政許可法》第十三條第（一）項的規(guī)定，公民、法人或者其他組織能夠自主決定的，可以不設(shè)行政許可。由此可見，公司股東之間股權(quán)的構(gòu)成，不在行政許可的審查受理范圍之內(nèi)，通過公司章程的約束就可以自主決定。

3.根據(jù)《公司法》第三十三條的規(guī)定，有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張股東權(quán)利。登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記，未變更登記的，不得對抗第三人。可見，股權(quán)的取得或變更并不以登記為生效要件。

4.行政機關(guān)確認(rèn)財產(chǎn)權(quán)利及其他民事關(guān)系的方法，主要包括產(chǎn)權(quán)登記、抵押登記、結(jié)婚登記、收養(yǎng)登記、特定事實登記等。這類登記或者確認(rèn)，行政機關(guān)不是行使管理權(quán)而是以第三人的身份出現(xiàn)，發(fā)揮證實和確認(rèn)作用。

（二）對虛假簽名行為應(yīng)慎重處理

1.撤銷登記的法律依據(jù)

（1）《行政許可法》第六十九條第二款規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。

（2）《公司法》第一百九十九條、《公司登記管理條例》第五十九條、《合伙企業(yè)法》第九十三條、《農(nóng)民專業(yè)合作社法》第五十四條、《個體工商戶條例》第二十一條等有關(guān)市場主體登記的法律法規(guī)，對提交虛假材料騙取注冊登記行為，均有撤銷注冊登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照的規(guī)定。

（3）《企業(yè)登記程序規(guī)定》

2.撤銷登記的性質(zhì)上述法律法規(guī)中，既包括程序法規(guī)定，如《行政許可法》、《企業(yè)登記程序規(guī)定》，也包括實體法規(guī)定，如《公司法》、《個體工商戶條例》等。根據(jù)《行政許可法》、《企業(yè)登記程序規(guī)定》關(guān)于撤銷登記的規(guī)定，被許可人采取欺騙手段取得的登記，一般被認(rèn)定為許可機關(guān)怠于實質(zhì)審查導(dǎo)致許可行為存在瑕疵，許可機關(guān)可以采取主動糾錯方式（撤銷行政許可）予以解決。被許可人采取欺騙手段取得行政許可的，撤銷行政許可并非唯一處理方式?！缎姓S可法》第七十九條規(guī)定，被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予行政處罰。根據(jù)該條款，工商部門可以依據(jù)《公司法》、《個體工商戶條例》等實體法對被許可人進行行政處罰。依據(jù)《行政許可法》、《企業(yè)登記程序規(guī)定》，撤銷登記只限于各類市場主體的設(shè)立登記（行政許可行為），而其他登記事項（行政確認(rèn)行為）和各實體法中規(guī)定的撤銷登記，應(yīng)按行政處罰程序進行。3.虛假簽名行為的處理程序與《行政許可法》規(guī)定的撤銷登記不同，依據(jù)《公司法》、《個體工商戶條例》等實體法作出的撤銷登記行為，在程序操作上較為完備。但在實踐中，同一個工商機關(guān)依據(jù)《行政許可法》作出撤銷登記的案例較多，依據(jù)《公司法》、《個體工商戶條例》等作出的撤銷登記很少。解決這一問題，必須區(qū)分撤銷登記的不同情形，辦案機構(gòu)要加強與登記機關(guān)的協(xié)調(diào)溝通，將作出撤銷登記的處罰決定書交由登記機關(guān)裝入登記檔案。此外，還應(yīng)重視責(zé)令改正在行政處罰程序中的運用。對于按許可程序作出撤銷登記的后續(xù)處理問題，《企業(yè)登記程序規(guī)定》第十八條和第十九條規(guī)定，組織清算并辦理注銷手續(xù)。按行政處罰程序撤銷登記的后續(xù)處理問題，《公司法》、《個體工商戶條例》等并未作出明確規(guī)定。

（三）因虛假簽名引起的股權(quán)糾紛應(yīng)告知行政相對人采取先民事后行政的方式解決股東虛假簽名的原因主要有4種。一是股東之間相互熟悉，對是否由本人簽名不太在意。二是小股東無話語權(quán)不能參加股東會，對他人代簽予以默認(rèn)。三是股東采取口頭或電話等方式，委托他人代簽。四是代辦機構(gòu)全程代辦，在股東默認(rèn)下為其代簽。對于代簽行為，股東有事前認(rèn)可事后不認(rèn)可、事前事后都不認(rèn)可和事前事后都認(rèn)可3種態(tài)度?！睹穹ㄍ▌t》第六十六條規(guī)定，沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。因此，筆者認(rèn)為，存在代簽問題的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議屬效力待定合同，工商機關(guān)無權(quán)直接對合同效力進行確認(rèn)。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理公司登記行政案件若干問題的座談會紀(jì)要》，公司登記涉及民事法律關(guān)系的問題利害關(guān)系人以作為公司登記行為之基礎(chǔ)的民事行為無效或者應(yīng)當(dāng)撤銷為由，對登記行為提起行政訴訟的，人民法院經(jīng)審查可以作出如下處理：對民事行為的真實性問題，可以根據(jù)有效證據(jù)在行政訴訟中予以認(rèn)定；對涉及真實性以外的民事爭議，可以告知通過民事訴訟等方式解決。

（四）對工商機關(guān)審慎審查義務(wù)的思考《行政許可法》第三十一條規(guī)定，申請人申請行政許可，應(yīng)當(dāng)如實向行政機關(guān)提交有關(guān)材料和反映真實情況，并對其申請材料實質(zhì)內(nèi)容的真實性負責(zé)；行政機關(guān)不得要求申請人提交與其申請的行政許可事項無關(guān)的技術(shù)資料和其他材料。但《行政許可法》第三十四條同時規(guī)定，根據(jù)法定條件和程序，需要對申請材料的實質(zhì)內(nèi)容進行核實的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)指派2名以上工作人員進行核查。最高人民法院《關(guān)于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定》第十三條規(guī)定，被告已經(jīng)依照法定程序履行審慎合理的審查職責(zé)，因他人行為導(dǎo)致行政許可決定違法的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

《關(guān)于審理公司登記行政案件若干問題的座談會紀(jì)要》關(guān)于審慎審查義務(wù)的規(guī)定，主要是針對公司登記機關(guān)在登記過程中存在重大過錯，如已經(jīng)有明顯證據(jù)表明登記材料可能存在虛假，或非專業(yè)人員在不采取專業(yè)技術(shù)辨別的情況下也可發(fā)現(xiàn)疑問，而公司登記機關(guān)未采取進一步調(diào)查核實的措施導(dǎo)致錯誤登記等情況。公司登記機關(guān)無法確認(rèn)申請材料中簽字或者蓋章的真?zhèn)螘r，可以要求申請人進一步提供證據(jù)或者相關(guān)人員到場確認(rèn)。但是，這并不等于公司登記機關(guān)在辦理登記時，未要求申請人進一步提供證明簽名真實性