行政訴訟實(shí)務(wù)

行政訴訟實(shí)務(wù)

第一章行政訴訟實(shí)務(wù)總論

本章重點(diǎn)1、行政訴訟的主要特點(diǎn)2、行政訴訟實(shí)務(wù)的基礎(chǔ)知識(shí)3、行政委托代理合同4、行政訴訟律師代理費(fèi)

一、行政訴訟實(shí)務(wù)的基本介紹

（一）行政訴訟的地位1、行政訴訟案件較少。2013年，最高人民法院審結(jié)9716件；地方各級(jí)人民法院審結(jié)案件1294.7萬(wàn)件。全國(guó)各級(jí)法院審結(jié)一審行政訴訟案件12.1萬(wàn)件、一審刑事案件95.4萬(wàn)件、一審商事案件395.7萬(wàn)件、一審民事案件355.4萬(wàn)件。各級(jí)法院受理執(zhí)行案件298.9萬(wàn)件，執(zhí)結(jié)271.8萬(wàn)件。2011年，各級(jí)法院審結(jié)一審行政案件13.6萬(wàn)件，一審民事案件488.7萬(wàn)件，一審商事案件167.2萬(wàn)件，一審刑事案件84萬(wàn)件。2012年，各級(jí)法院審結(jié)一審行政案件62.4萬(wàn)件，一審民事案件1474.9萬(wàn)件，一審商事案件1630.7萬(wàn)件，一審刑事案件414.1萬(wàn)件。2013年上海市法官年人均辦案數(shù)131件，是全國(guó)的2.25倍。深圳寶安人民法院２０１２年人均辦案高達(dá)４１１件，東莞第一人民法院２０１２年人均辦案３９４件，部分基層人民法庭從每年６月開始每周固定加班２晚到４晚，中院和省法院一般從每年９月開始集中加班，不少法官為了完成辦案任務(wù)還額外主動(dòng)加班，白天開庭、晚上寫判決書成為一些法官的工作常態(tài)。2、行政訴訟是行政法業(yè)務(wù)的一個(gè)組成部分。行政法業(yè)務(wù)可分為行政訴訟業(yè)務(wù)和非訴訟行政法業(yè)務(wù)。后者包括日常法律咨詢（行政立法咨詢、行政決策咨詢、行政決定前咨詢等）、政府法律顧問、行政復(fù)議代理、行政聽證代理、行政許可申請(qǐng)等。

（二）律師代理行政訴訟的作用1、彌補(bǔ)當(dāng)事人法律知識(shí)不足，有效保護(hù)原告的合法權(quán)益2、促進(jìn)整個(gè)行政訴訟制度3、增加訴訟的對(duì)抗性，幫助法院發(fā)現(xiàn)案件事實(shí)和正確適用法律4、有效解決法庭審理的技術(shù)問題5、促進(jìn)依法行政

（三）行政訴訟的主要特點(diǎn)1、作用有限：（1）功能的有限性：解決的是已經(jīng)發(fā)生的行政行為的合法性與否的問題，而不是未來(lái)的行政機(jī)關(guān)如何作為的問題。（2）審查對(duì)象的有限性。

（3）裁判結(jié)果的有限性：并不必要解決當(dāng)事人之間的實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系。課堂案例：

案情：

某稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)出告知書，通知某企業(yè)其股權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為需要納稅。股權(quán)的購(gòu)買方為此將8000萬(wàn)元的轉(zhuǎn)讓款暫時(shí)扣留，作為履行代扣代繳義務(wù)的保證金。后來(lái)，稅務(wù)機(jī)關(guān)經(jīng)過進(jìn)一步調(diào)查核實(shí)，決定撤銷原來(lái)的告知書，明確表明“因法律規(guī)定不明確，撤銷原告告知書”。但是股權(quán)的購(gòu)買方認(rèn)為，稅務(wù)機(jī)關(guān)所稱的“法律規(guī)定不明確”，并不能排除賣方的納稅義務(wù)，便

拒絕將8000萬(wàn)元的保證金支付給賣方。賣方先律師咨詢，是否能夠通過行政訴訟要求行政機(jī)關(guān)撤銷“法律規(guī)定不明確”的表述，進(jìn)而促進(jìn)買方支付保證金。

問題：作為接待律師，你應(yīng)如何回答？2、原、被告地位恒定3、行政訴訟是自益訴訟

二、行政訴訟實(shí)務(wù)基礎(chǔ)知識(shí)

（一）掌握相關(guān)法律規(guī)定1、法律（至少掌握10個(gè)最重要的）2、行政法規(guī)（至少掌握2個(gè)最重要的）3、司法解釋（至少掌握10個(gè)最重要的）

（1）1997年4月29日《最高人民法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》

（2）2000年3月10日《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問題的解釋》

（3）2002年6月4日《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》（4）2004年5月18日《最高人民法院關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會(huì)會(huì)議紀(jì)要》

（5）2008年1月14日《最高人民法院關(guān)于

行政訴訟撤訴若干問題的規(guī)定》（6）2008年1月14日《最高人民法院關(guān)于行政案件管轄若干問題的規(guī)定》

（7）2011年1月13日《最高人民法院關(guān)于國(guó)家賠償案件立案工作的規(guī)定》

（8）2011年2月18日《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)國(guó)家賠償法>若干問題的解釋（一）》

（9）

2011年3月17日《最高人民法院關(guān)于人民法院賠償委員會(huì)審理國(guó)家賠償案件程序的規(guī)定》

（10）

2013年12月19日《最高人民法院關(guān)于人民法院賠償委員會(huì)適用質(zhì)證程序?qū)徖韲?guó)家賠償案件的規(guī)定》4、行政訴訟涉及的部門法律、法規(guī)5、地方法規(guī)和規(guī)章

（二）熟練掌握行政訴訟的基本原則1、合法性審查原則根據(jù)合法性審查原則審查判斷是否接受當(dāng)事人的委托根據(jù)合法性審查原則確定訴訟請(qǐng)求根據(jù)合法性審查原則準(zhǔn)確提出答辯意見根據(jù)合法性審查原則確定訴訟策略

2、被告對(duì)行政行為的合法性承擔(dān)舉證責(zé)任原則

（1）被告承擔(dān)舉證責(zé)任的范圍：第一，行政機(jī)關(guān)對(duì)于被訴具體行政行為的合法性承擔(dān)舉證責(zé)任；第二，在某些特殊的情況下，應(yīng)當(dāng)有原告承擔(dān)舉證責(zé)任。

（2）舉證責(zé)任制度并不排斥不承擔(dān)舉證責(zé)任的一方提供證據(jù)的權(quán)利

3、起訴不停止執(zhí)行原則

一般情況下，對(duì)于那些一旦執(zhí)行就很難執(zhí)行回轉(zhuǎn)、很難挽回或者有效補(bǔ)救的行政行為，律師作為代理人，應(yīng)當(dāng)提醒當(dāng)事人及時(shí)向法院提交停止具體行政行為執(zhí)行的申請(qǐng)。

申請(qǐng)書書寫要點(diǎn)：（1）執(zhí)行將導(dǎo)致?lián)p失難以彌補(bǔ)；（2）停止執(zhí)行不損害社會(huì)公共利益。4、行政訴訟不適用調(diào)解《行政訴訟法》第50規(guī)定“人民法院審理行政案件，不適用調(diào)解”。

2007年《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第40條：對(duì)行政機(jī)關(guān)行使自由裁量權(quán)作出的的具體行為不服申請(qǐng)行政復(fù)議，申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人可自愿達(dá)成和解協(xié)議。

2008年《最高人民法院關(guān)于行政訴訟撤訴若干問題的規(guī)定》：合議庭可以發(fā)揮宣傳、建議、協(xié)調(diào)和法律釋明的作用，盡可能通過協(xié)調(diào)化解行政爭(zhēng)議。5、行政訴訟的法律適用問題尤為突出

三、利益沖突與律師的市場(chǎng)定位（一）利益沖突

《律師法》第三十九條律師不得在同一案件中為雙方當(dāng)事人擔(dān)任代理人，不得代理與本人或者其近親屬有利益沖突的法律事務(wù)。

《律師和律師事務(wù)所違法行為處罰辦法》第七條：

（1）在同一行政訴訟中同時(shí)為有利益沖突的當(dāng)事人擔(dān)任代理人或者提供相關(guān)法律服務(wù)的；（2）擔(dān)任法律顧問期間，為與顧問單位有利益沖突的當(dāng)事人提供法律服務(wù)的；（3）從人民法院離任后二年內(nèi)，擔(dān)任訴訟代理人辦理原任職法院審理的行政訟法案件的。

全國(guó)律協(xié)對(duì)利益沖突規(guī)范的要求：（1）在行政訴訟案件中，同一律師事務(wù)所的不同律師同時(shí)擔(dān)任雙方當(dāng)事人的代理人；或者本所或其工作人員為一方當(dāng)事人，本所其他律師擔(dān)任對(duì)方當(dāng)事人的代理人。（2）律師事務(wù)所與委托人存在法律服務(wù)關(guān)系，在某一行政訴訟案件中，委托人未要求律師事務(wù)所律師擔(dān)任其代理人，該律師事務(wù)所律師代理委托人對(duì)方當(dāng)事人代理人的。

（二）律師的市場(chǎng)定位

基于避免利益沖突的考慮，專業(yè)承辦行政訴訟業(yè)務(wù)的律師最好審慎考慮其業(yè)務(wù)的市場(chǎng)定位：是著重于為原告提供法律服務(wù)，還是著重于為政府提供法律服務(wù)。

四、行政訴訟委托合同的簽署

（一）律師事務(wù)所與客戶簽約

（二）行政訴訟委托合同的主要內(nèi)容

一般規(guī)定：主體情況、委托事項(xiàng)、授權(quán)范圍、授權(quán)期限、代理審級(jí)、代理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)和支付及雙方權(quán)利義務(wù)等。

代理原告時(shí)增加：（1）在法院不立案、立案后予以駁回以及存在實(shí)體敗訴的可能性

的情形下的特別約定；

（2）行政訴訟僅審查被訴行政行為的合法性，不能夠當(dāng)然解決原告爭(zhēng)議的利益或者權(quán)利，律師事務(wù)所已經(jīng)對(duì)原告充分闡釋，原告對(duì)此充分理解。

五、行政訴訟案件受理費(fèi)及律師代理收費(fèi)（一）受理費(fèi)1、行政賠償案件不收費(fèi)

2、商標(biāo)、專利、海事行政案件每件交納100元；

3、其他行政案件每件交納50元。