律師如何寫好起訴狀

律師如何寫好起訴狀律師成功辦理民事案件關(guān)鍵因素之三——確定訴訟主張（一）——如何寫好起訴狀作者：成彥亮律師手機個案子能否做好，確定訴訟主張是十分關(guān)鍵的因素。做為原告的代理律師，確定訴訟主張，首先要考慮的問題是如何寫好起訴狀。一、訴狀的形式符合規(guī)范法律文書有固定的格式，民事起訴狀也不例外。民事起訴狀可以分為幾個部分，一是原被告，二是訴訟請求，三是事實和理由，四是致送法院，五是起訴人署名。所以起草起訴狀，首先要形式符合規(guī)范，以下是一份簡單的民事起訴狀。民事起訴狀原告：何某某，男，年月日生，漢族住所：電話：郵編：被告：唐某，女，19年月日生，漢族住所：電話：郵編：訴訟請求1.請求判令原被告離婚。2.請求判令被告承擔本案訴訟費用。事實和理由原告與被告于年月28日登記結(jié)婚，因婚前缺乏充分了解，婚后也沒有建立起夫妻感情，婚后矛盾不斷，并于2008年9月份分居至今，夫妻關(guān)系已名存實亡。為解除這種既無毫無感情，又無實質(zhì)的夫妻關(guān)系，原告不得不起訴至貴院，懇請人民法院支持原告訴訟請求。此致

上海市區(qū)人民法院具狀人：二〇一〇年二月九日

附起訴狀附本一份，證據(jù)若干

在起訴狀的格式符合規(guī)范的基礎(chǔ)上，更重要的是起訴狀的內(nèi)容。二、正確地列明原被告身份信息關(guān)于原被告，是自然人的，通常格式如下：原告（或被告）某某某，姓別，出生年月，民族，住所。通常情況下，這樣寫就足夠了，但是在某些特殊情況下，還要增加一些事項，例如如果知道身份證號碼的，最好寫上身份證號碼，又如戶籍地與實際住所地不一致的，既要寫上戶籍地，又要寫上住所地。當然如果被告的經(jīng)常居住地與戶籍地不一致，你又希望在經(jīng)常居住地立上案，起訴時還要附上其經(jīng)常居住地的公安機關(guān)或者居委會或者村民委員會的證明，證明被告在某地居住已經(jīng)一年以上，并且現(xiàn)在還在某地居住，否則將案件起訴到法院，法院是不予立案的。我國改革開放已經(jīng)三十多年，人口流動比較頻繁，經(jīng)常居住地與實際戶籍地不一致的情況很多，而且相距遙遠，如今日的上海，常住人口中，有一半是非戶籍人口，這些非戶籍人口中，來自五湖四海，全國各地，到不同的法院起訴，對于原告來說，訴訟成本大不一樣，如一個上海人起訴一個在上海工作的非上海戶籍自然人，最好在上海起訴，否則，如果被告的戶籍地在新疆，你到新疆去告他，來回的飛機票、食宿費用也是可觀的。為此，原告一定要想辦法到他經(jīng)常居住地的公安機關(guān)或者居民委員會開出居住證明，以利原告能在上海起訴。筆者發(fā)現(xiàn)，不少情況下，特別是爭議金額在兩萬元以下的情況，盡管準備起訴的一方手持有力的證據(jù)，但因為對方戶籍地不在上海，又無法從其經(jīng)常居住地開出居住證明，準備起訴一方就因此放棄了自己的訴訟權(quán)利，因為訴訟成本高于訴訟利益，這是非?？上У摹ｊP(guān)于原被告，還有一點比較重要的，就是聯(lián)系電話，原告律師的聯(lián)系電話會在《律師事務所函》寫明，這樣有利于法院跟律師溝通，如果原告知道被告的聯(lián)系電話，最好寫在被告信息的后面，有利于法院聯(lián)系被告，況且現(xiàn)在很多案子訴前調(diào)解是必經(jīng)程序，有了被告的聯(lián)系電話，可以方便法院跟被告聯(lián)系，送達法律文書，提高辦案效率，縮短案件審理時間。如果原被告一方或者雙方是法人或者其它組織，對于法人或者其他組織，通常是這樣寫的：原告（或者被告）某某某，住址，法定代表人（或者負責人），職務。必要的時候，也應寫上聯(lián)系方式。委托人打官司，不但要支付律師費用，而且要預交訴訟費用給法院，凡訴訟皆有風險，在爭議金額比較大的情況下，訴訟費用對委托人來說，也是一筆不小的經(jīng)濟負擔。在此情形下，聰明的律師會想方設(shè)法降低委托人的訴訟成本。降低訴訟成本的方法之一，就是先起訴部分爭議金額，保留其余訴訟權(quán)利。也就是說先打部分爭議金額，看法院判決結(jié)果，如果原告勝訴，再另行起訴，可得到相同的判決結(jié)果。如果原告敗訴，則訴訟費用相對也比較低。這種方法也可以說是投石問路吧。投石問路的方法不止上面的一種，再舉一例予以說明。筆者代理過一起共居析產(chǎn)案件，原、被告同居17年，后分手，男方起訴要求對同居期間的共同財產(chǎn)進行分割，起訴后，男女雙方在法庭外達成協(xié)議，女方同意給付男方五萬多元，雙方再無財產(chǎn)糾紛，協(xié)議簽訂后，男方申請撤訴，法院準許。事隔幾個月后，男方又起訴到法院，以欺詐、重大誤解、顯失公平為由請求撤銷雙方達成的協(xié)議，并要求女方給付男方人民幣26萬元。案件再次起訴到法院后，女方委托筆者代理此案件的訴訟。本案的焦點其實很簡單，就是雙方之前達成的協(xié)議是否有撤銷的法定理由，如果有，男方的第二個訴訟請求才能成立，否則，男方的第二個訴訟請求將被依法駁回。筆者在法庭上主張：協(xié)議是雙方真實的意思表示，沒有任何撤銷的理由，請求法院依法駁回原告的訴訟請求。筆者的主張得到了法庭的支持，法院判決駁回男方的方的訴請。在本案中，如果原告的律師能夠考慮到訴訟風險，只請求撤銷雙方的協(xié)議，則原告只需要交納80元的訴訟費用，而不是按26萬的訴訟標的交納訴訟費用。等到法院判決撤銷協(xié)議，再請求女方給付26萬，這樣的做法才是明智的。（三）結(jié)合執(zhí)行可能性確定訴訟請求有的案子，委托人打贏了官司，但是無法執(zhí)行。原因是判決結(jié)果本身就無法執(zhí)行。這種情況的發(fā)生與訴訟請求不當不無關(guān)系。如股權(quán)糾紛案件，如果僅僅請求人民法院確認原告占有某公司一定比例的股份，如果官司贏了，但是如果公司不配合到公司登記機關(guān)辦理股權(quán)變更手續(xù)，贏了官司的當事人是一點辦法也沒有的。在這種情況下，最好的辦法是確立一個備位之訴，所謂備位之訴，就是在前一個訴訟請求得不到支持或者得不到執(zhí)行的情況下，請求實現(xiàn)另外一個訴訟請求，以替代前一訴訟請求。如在上例中，如果設(shè)定一個備位之訴：如果公司及其控制股東不履行股權(quán)變更手續(xù)，則需給付某一確定的金額貨幣，這一問題就可以解決了，這樣做可以防止委托人的訟累，從而能夠更好地實現(xiàn)委托人的權(quán)益。（四）不能遺漏必要的訴訟請求當事人的權(quán)利可以放棄，權(quán)利如果不主張，法院不判決讓被告承擔義務，讓原告得到意外的驚喜，所以律師在確定訴訟請求時不能遺漏必要的訴訟請求，避免給委托人造成不必要的損失。這些容易被遺漏的訴訟請求主要有：主債務的利息、精神損害撫慰金、原告實現(xiàn)權(quán)利的合理費用，如鑒定費用，如人身損害賠償案件以及知識產(chǎn)權(quán)案件的合理律師費等。（五）結(jié)合時效規(guī)定確定訴訟請求這主要是發(fā)生在違約與侵權(quán)竟合的案件，法律規(guī)定違約與侵權(quán)的訴訟時效是不盡相同的，有的案件，打侵權(quán)，可能過了訴訟時效，但如果打違約，則沒有超過訴訟時效，這點雖然是常識問題，但是律師不可不注意。四、正確闡明事實和理由（一）根據(jù)不同案件確定事實部分的簡繁很多人認為，訴狀只是起到一個起動訴訟程序的作用，事實和理由部分越簡單越好，這樣可以讓被告盡可能少地了解原告方所掌握的信息。這種理解固然有一定道理，但實際情況也不盡然，筆者認為應該根據(jù)案件的實際情況確定事實和理由部分的簡與繁。如果是一個離婚案件，只可簡單地寫明原告與被告結(jié)婚年月，是否有子女，雙方感情確已破裂，因而請求離婚等，就可以了。但是有的案件當繁還是要繁的，否則，委托人會認為，他花了那么多的律師費，你律師只寫區(qū)區(qū)幾百個字，這賣紙也賣得太貴了吧，所以有些事實經(jīng)過可以盡可能地寫得詳細一點，讓委托人覺得律師在認真地給他（她）做事。另外，立案庭的法官在立案時也要審核訴狀，如果訴狀遞上去，立案法官看不清楚你到底在說什么，很可能案子都立不進去，而且訴狀到了審理法官手中，法官在開庭前一般也會看一下訴狀和證據(jù)，如果訴狀表述不清，也不利于主審法官了解案情，致使法官無法對案件事實事先得出一個較為準確的把握。因此，筆者認為，起訴狀中的事實部分應該盡可能詳細點，至于理由部分，可以一筆帶過，等到法庭辯論時再詳細闡述。（二）正確界定訴訟理由律師在訴狀中，理由部分盡管可以寫得簡單一點，但這一部分應該是訴狀的關(guān)鍵部分之一。因為理由部分體現(xiàn)了原告的訴訟主張，也就是支持原告訴訟請求最基本的法律依據(jù)，根據(jù)不同的訴訟理由，可以確定不同的案由。訴訟主張不當，可能直接導致原告敗訴。如筆者曾經(jīng)代理過一起案件，原告起訴要求對還沒有建好，更沒有拿到產(chǎn)權(quán)的房屋確認所有權(quán)，作為被告的代理律師，筆者認為房屋還沒有建好，沒有所有權(quán)，請求確認所有權(quán)是沒有法律依據(jù)的，請求法院依法駁回原告的訴訟請求。案件審理后，原告方才意識到訴訟主張不當?shù)腻e誤，主動申請法院撤回了起訴。正確界定訴訟理由，律師更不能犯低級的錯誤，比方說，主張被告侵權(quán)，律師就不能在理由部分說明被告因違約，按照現(xiàn)行法律規(guī)定，被告應該依法支付違約金等。（三）避免帶有過強感情色彩的詞語在寫事實和理由部分時，律師應該用較為中性的詞語陳述事實，評判支持原告主張的理由，盡可能避免帶有過強感情色彩的詞匯。如離婚案件，對方有情人，律師只需闡明這一事實，并且說明對方的行為已經(jīng)導致夫妻感情破裂即可，不可在訴狀中辱罵對方道德敗壞、禽獸不如等，這樣容易進一步激起原被告雙方的矛盾，也容易導致對方當事人對律師的仇視，于案件審理結(jié)果沒有任何關(guān)系。（四）善用模糊詞語有的時候，也并非觀點越明確越好。如當律師無法界定是侵權(quán)之債還是不當?shù)美畟鶗r，在訴狀中律師僅僅寫明被告應該給付原告多少數(shù)額的金錢即可。這并不是律師的無能，因為有的時候，同一案件，律師的判斷與法官的判斷會有偏差，律師如果將理由界定得十分清楚，也就是案由十分確定，又不符合法官的判斷，可能會導致案件敗訴。因此，有時，適當用一些模糊詞匯也是一門技術(shù)，對此律師不可不慎。只要在立案時，法院不要求律師給出案由，除非訴訟主張毫無爭議，律師應該盡可能地用模糊詞匯。五、選擇對原告方有利的管轄法院一般情況下，以被告住所地法院為致送法院，但是在大多數(shù)情況下，原告方是可以在一定程度上選擇管轄法院的。如合同糾紛案件，如果沒有約定管轄，被告住所地與合同履行地都可以管理，又如，侵權(quán)案件，被告住所地與侵權(quán)行為地法院都有管轄權(quán)。有的情況下，律師甚至可以幫助原告方人為地制造一個管轄法院。選擇管轄法院，另外一個問題也應該引起律師足夠的重視，那就是管轄法院的級別，大多數(shù)案件由基層法院管轄，但也有一些案件，一審就在中級法院，如涉及財產(chǎn)的案件，超過一定的數(shù)額，就由中級法