第七章 領(lǐng)土法

第七章領(lǐng)土法

領(lǐng)土(stateterritory)是指處于國家主權(quán)管轄下的地球表面的特定部分。它包括領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空、底土四個部分構(gòu)成。領(lǐng)陸指國家主權(quán)管轄下的全部陸地，包括其島嶼。領(lǐng)水指圍家主權(quán)管轄下的全部水域，包括陸地內(nèi)水域(河流、湖泊和內(nèi)海)和沿海水域(沿岸的內(nèi)水和領(lǐng)海)。領(lǐng)空指領(lǐng)陸和領(lǐng)水之上一定高度的空間。領(lǐng)陸和領(lǐng)水之下的底土也是國家領(lǐng)土的組成部分，包括其中的地下水、水床和資源。第一節(jié)國家領(lǐng)土與國家主權(quán)

領(lǐng)土主權(quán)(territorialsovereignty)是指國家對其領(lǐng)土行使的最高和排他的權(quán)力?！对娊?jīng)·小雅·北山》：“普天之下，莫非王土，率土之濱，莫非王臣。”第一節(jié)國家領(lǐng)土與國家主權(quán)領(lǐng)土所有權(quán)領(lǐng)土管轄權(quán)領(lǐng)土主權(quán)不容侵犯領(lǐng)土主權(quán)

第二節(jié)國家領(lǐng)土的構(gòu)成領(lǐng)陸領(lǐng)空領(lǐng)水底土領(lǐng)水領(lǐng)土的組成部分領(lǐng)陸(landterritory)領(lǐng)水(territorialwaters)領(lǐng)空(territorialairspace)底土(territorialsubsoil)

第二節(jié)國家領(lǐng)土的構(gòu)成國家領(lǐng)土的構(gòu)成

第二節(jié)國家領(lǐng)土的構(gòu)成內(nèi)水內(nèi)水是指陸地領(lǐng)土之內(nèi)的水域和領(lǐng)?；€向陸地一面的海域，包括一國境內(nèi)的河流及河口與港口、運(yùn)河、湖泊、封閉性海灣和內(nèi)海峽等。內(nèi)水河流：內(nèi)河、界河、多國河流、國際河流通洋運(yùn)河：蘇伊士、巴拿馬和基爾運(yùn)河湖泊

第二節(jié)國家領(lǐng)土的構(gòu)成河流：內(nèi)河從河源到河口完全流經(jīng)一國領(lǐng)土的河流，它完全出于國家主權(quán)管轄之下，除非有條約的規(guī)定或經(jīng)許可，所屬國有權(quán)拒絕任何外國船舶進(jìn)入內(nèi)河。

第二節(jié)國家領(lǐng)土的構(gòu)成河流：界河流經(jīng)兩國之間作為兩國領(lǐng)土分界線的河流。關(guān)于界河河水的使用、捕魚、運(yùn)輸、灌溉、環(huán)境保護(hù)等，一般由兩國通過協(xié)議解決。

第二節(jié)國家領(lǐng)土的構(gòu)成河流：多國河流流經(jīng)兩個以上國家領(lǐng)土的河流。如恒河。河流：國際河流流經(jīng)數(shù)國，可以通航公海，并且根據(jù)條約向所有國家商船或船舶開放的河流。如萊茵河、多瑙河、剛果河、尼日爾河等。

第二節(jié)國家領(lǐng)土的構(gòu)成通洋運(yùn)河

蘇伊士運(yùn)河SuezMaritimeCanal

第二節(jié)國家領(lǐng)土的構(gòu)成通洋運(yùn)河

巴拿馬運(yùn)河(PanamaCanal)

第二節(jié)國家領(lǐng)土的構(gòu)成通洋運(yùn)河

基爾運(yùn)河(KielCanal)

第二節(jié)國家領(lǐng)土的構(gòu)成湖泊

中國青海湖北美五大湖

第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更

領(lǐng)土的取得與變更指國家因某種原因而取得領(lǐng)土或喪失部分領(lǐng)土，從而使國家領(lǐng)土發(fā)生變化。國家在其長期發(fā)展過程中，可以通過各種方式取得領(lǐng)土，也可能因某種原因失去領(lǐng)土。在傳統(tǒng)國際法中，西方學(xué)者一直沿用羅馬法中關(guān)于私有財產(chǎn)權(quán)的觀念來闡述國家領(lǐng)土變更的理論和規(guī)則，認(rèn)為取得領(lǐng)土的方式主要有先占、時效、添附、征服和割讓。用現(xiàn)代國際法的基本原則來衡量，上述取得領(lǐng)土的方式有些已不合法。

第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更

傳統(tǒng)的領(lǐng)土變更方式：先占先占是指國家占有無主地并取得對它的領(lǐng)土主權(quán)。先占的主體是國家，即只能由國家以國家名義來占取。一般認(rèn)為私人的占取行為只有經(jīng)過國家的事先授權(quán)或事后追認(rèn)，才能被視為國家的占取行為。先占的客體是無主地(terranullius)。無主地在傳統(tǒng)國際法上是指從未被占有或不屬于任何國家所有的土地；或雖曾一度屬于一國所有但后來又被該國拋棄的土地；或雖有土著部落居住，但還未形成“文明”國家的土地。

第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更

主觀要件上，先占國必須明確作出對無主地占領(lǐng)的意思表示。即通過發(fā)表聲明、宣言或通告的方式向別國表明占領(lǐng)的意圖?？陀^要件上，先占國必須對無主地實施有效占有。發(fā)現(xiàn)者的國家如果未在合理期間內(nèi)對被發(fā)現(xiàn)土地加以有效占有，則仍不能取得領(lǐng)土主權(quán).所謂有效占有是指國家應(yīng)對無主地適當(dāng)行使或表現(xiàn)其主權(quán)，通過立法、司法或行政管理行為對無主地實行有效的占領(lǐng)或控制。但這種占有達(dá)到何種程度才為有效是相對的，特別是對無人居住的土地，并不一定要求實際使用土地或移民，只要先占國通過宣告確立統(tǒng)治權(quán)即可。

第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更

傳統(tǒng)的領(lǐng)土變更方式：時效時效（prescription）是指國家占有他國的部分領(lǐng)土，而占有者已相當(dāng)長時期地繼續(xù)并安穩(wěn)地占有(即沒有其他國家繼續(xù)不斷地提出抗議和主張)，該國就取得該土地的領(lǐng)土主權(quán)。時效主要是根據(jù)有效控制原則確定領(lǐng)土的歸屬。時效與先占的區(qū)別在于先占的對象是無主地，而時效涉及的是非法占有別國的領(lǐng)土。時效起作用需具備兩方面條件：侵占國能夠長時期不受干擾地對占有地行使主權(quán)。這種“占有”可以是善意的，也可以是惡意的，即可以不正當(dāng)?shù)鼗蚍欠ǖ卣加心承╊I(lǐng)土。這里的“長時期”不要求確定的年限。這種狀況得到領(lǐng)土被占國和其他國家的默認(rèn)，以至于造成一種一般信念，認(rèn)為事物現(xiàn)狀是符合國際秩序的。如果其他國家持續(xù)不斷地提出抗議和主張，侵占國的主權(quán)行使就不是不受干擾的。第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更割讓（cession）是指一國根據(jù)條約將本國的領(lǐng)土轉(zhuǎn)移給他國。割讓的構(gòu)成必須有轉(zhuǎn)移領(lǐng)土主權(quán)的意思，而且必須是土地的割讓。割讓的依據(jù)是是雙邊條約或多邊條約。由于割讓可以是戰(zhàn)爭的結(jié)果，也可以是和平談判的結(jié)果，它可分為強(qiáng)制性割讓與非強(qiáng)制性割讓。第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更傳統(tǒng)領(lǐng)土變更：割讓

非強(qiáng)制性割讓是有關(guān)國家在平等自愿的基礎(chǔ)上締結(jié)條約轉(zhuǎn)移部分領(lǐng)土，其形式通常有買賣、交換或贈與。1867年俄國以720萬美元的價格將阿拉斯加賣給美國。1879年美國從西班牙的手中買下了佛羅里達(dá)。1850年英國將伊利湖中的馬蹄礁贈給美國.非強(qiáng)制性割讓符合現(xiàn)代國際法的基本原則，仍被接受。如1960年中國和緬甸根據(jù)所簽訂的邊界條約交換了部分領(lǐng)土，即用220平方公里的猛卯三角地交換緬甸的189平方公里的班洪、班老地區(qū)。第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更非強(qiáng)制性割讓強(qiáng)制性割讓是一國通過使用武力以簽訂和約的形式迫使他國將其領(lǐng)土轉(zhuǎn)移給自己。這種割讓往往是戰(zhàn)爭的結(jié)果，是戰(zhàn)勝國無代價地將戰(zhàn)敗國領(lǐng)土據(jù)為已有。傳統(tǒng)國際法中所指的割讓嚴(yán)格意義上是這類割讓。普法戰(zhàn)爭的戰(zhàn)敗國法國依據(jù)1871年《法蘭克福和約》將阿爾薩斯一洛林割讓給德國；甲午戰(zhàn)爭的戰(zhàn)敗國中國依據(jù)1895年《馬關(guān)條約》將遼東半島、臺灣和澎湖列島割讓給日本；日俄戰(zhàn)爭的戰(zhàn)敗國俄國依據(jù)1905年《樸次茅斯和約》將庫頁島南部割讓給日本。由于傳統(tǒng)國際法上，戰(zhàn)爭是推行國家政策的合法手段，強(qiáng)制性割讓也被認(rèn)為是合法取得領(lǐng)土的方式之一。但1928年的《巴黎非戰(zhàn)公約》、1945年的《聯(lián)合國憲章》己廢除國家的戰(zhàn)爭權(quán).所以，強(qiáng)制性割讓在現(xiàn)代國際法上已失去其合法性。強(qiáng)制性割讓第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更征服（conquest）是指國家以武力占領(lǐng)他國的全部或部分,戰(zhàn)后以兼并地形式在被占領(lǐng)土上行使主權(quán).征服與強(qiáng)制性割讓的區(qū)別在于，后者以條約為依據(jù)，而征服并不需要締結(jié)條約，是戰(zhàn)勝國單方面的行為。征服與交戰(zhàn)國的軍事占領(lǐng)也不同，前者是永久的取得，而后者只是暫時的管理，戰(zhàn)爭法明確規(guī)定交戰(zhàn)占領(lǐng)者并不享有主權(quán)。依據(jù)傳統(tǒng)國際法，有效的征服需滿足一定的條件：1．征服國要有兼并戰(zhàn)敗國領(lǐng)土的意思表示，一般要發(fā)表正式合并的宣告。2．戰(zhàn)勝國對所占土地具有保持占有的能力.第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更傳統(tǒng)領(lǐng)土變更：征服以武力兼并他國領(lǐng)土，依據(jù)現(xiàn)代國際法，其非法性十分明確。1967年以色列侵占大片阿拉伯國家領(lǐng)土及整個耶路撒冷，聯(lián)合國大會及安理會均通過決議明確宣布以色列的行為是無效的，不承認(rèn)通過戰(zhàn)爭獲得的土地。1990年伊拉克吞并科威特后，聯(lián)合國安理會通過一系列決議，不僅宣布伊拉克的吞并行為無效，而且授權(quán)聯(lián)合國會員國對伊拉克進(jìn)行制裁，甚至包括武力制裁以恢復(fù)科威特的獨(dú)立。第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更添附accretion是指一國領(lǐng)土通過自然作用或人為措施而獲得增加或擴(kuò)大。添附可分為自然添附與人為添附。自然添附是指由于自然力的作用而使一國領(lǐng)土增加的情況，主要有：漲灘，三角洲，廢河床，新生島嶼，即一國領(lǐng)海內(nèi)出現(xiàn)新生島嶼，它是沿海國領(lǐng)土的添附，這時領(lǐng)海的范圍從該新生島嶼的海岸起算。一國專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)內(nèi)產(chǎn)生新生島嶼，也會產(chǎn)生類似的添附。人為添附是指通過人為作用致領(lǐng)土擴(kuò)大，主要是沿岸國岸外筑堤、圍海造田。人為添附獲得國際社會的普遍承認(rèn)，但人為添附有一定限制，如界河的沿岸國在改變其本國領(lǐng)土的自然狀態(tài)時不得使鄰國領(lǐng)土的自然狀態(tài)遭受不利。依據(jù)《聯(lián)合國海洋法公約》，一國的近海設(shè)施和人工島嶼，一國在專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)、大陸架及公海上建造的人工島嶼、設(shè)施和結(jié)構(gòu)都不構(gòu)成領(lǐng)土的添附。第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更傳統(tǒng)領(lǐng)土變更：添附全民公決（referendum）是指在爭議地區(qū)進(jìn)行全民投票以決定該地主權(quán)的歸屬。l96l年英屬喀麥隆舉行全民投票，其北部并入尼日利亞，南部并入喀麥隆。l962年阿爾及利亞通過全民投票決定獨(dú)立。全民投票的合法性決定于居民意志是否真正得到充分自由的表達(dá)。這種方式只有在真正符合民族自決原則的前提下才是領(lǐng)土變更的一種合法方式,否則是違反國際法的。第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更現(xiàn)代領(lǐng)土變更的新方式：全民公決原殖民地、委任統(tǒng)治地、托管領(lǐng)土實現(xiàn)民族自決而成為新獨(dú)立國家。現(xiàn)代國際法確立了民族自決原則為國際法基本原則。據(jù)此，在外國奴役和殖民統(tǒng)治下的被壓迫民族有權(quán)擺脫殖民統(tǒng)治，建立獨(dú)立主權(quán)國家。民族自決不論是通過當(dāng)?shù)鼐用竦墓裢镀眮韺崿F(xiàn)，還是通過民族解放戰(zhàn)爭來實現(xiàn)都為合法。國際聯(lián)盟委任統(tǒng)治下的領(lǐng)土獨(dú)立，聯(lián)合國托管下的領(lǐng)土和非自治領(lǐng)土獨(dú)立，使新誕生的國家多達(dá)100余個，這是當(dāng)代國際關(guān)系中常見的領(lǐng)土取得方式.第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更現(xiàn)代領(lǐng)土變更的新方式：民族自決收復(fù)失地是是國家為維護(hù)自己的領(lǐng)土主權(quán)而收回被別國非法占有的本國領(lǐng)土，恢復(fù)自己對該地的歷史性權(quán)利。國家失地的恢復(fù)，即是一種非法狀態(tài)的結(jié)束。根據(jù)現(xiàn)代國際法，英國侵占香港所依據(jù)的《中英南京條約》、《中英北京條約》及《中英展拓香港界址專條》是侵略戰(zhàn)爭的結(jié)果，是應(yīng)當(dāng)廢除的不平等條約，中國人民對這三個條約和英國對香港的侵占從來是不予承認(rèn)的。根據(jù)中英聯(lián)合聲明和中葡聯(lián)合聲明，中國直到1997年和1999年才分別收回香港和澳門，這并非是承認(rèn)港澳地區(qū)被外國侵占的合法性，也不意味著承認(rèn)任何不平等條約,而僅僅是對歷史上形成的實際情況，予以適當(dāng)考慮。第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更現(xiàn)代領(lǐng)土變更的新方式：收復(fù)失地國與國之間在平等自愿的基礎(chǔ)上，調(diào)整或交換其部分領(lǐng)土是合法的。1960年中國以猛卯交換緬甸的班供、班老。第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更現(xiàn)代領(lǐng)土變更的新方式：交換領(lǐng)土一個國家的領(lǐng)土主權(quán)是固有的,排他的,不可分的。但在國際實踐中,領(lǐng)土主權(quán)并不是絕對的,有時也會受到限制。對領(lǐng)土主權(quán)的限制有兩種情況:一種是依據(jù)一般國際法規(guī)范對所有國家或大多數(shù)國家領(lǐng)土主權(quán)的限制;另一種是特定國家之間依據(jù)國際條約對領(lǐng)土主權(quán)所作的限制。第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更對領(lǐng)土主權(quán)的限制對領(lǐng)土的限制是否符合國際法關(guān)鍵在于產(chǎn)生特殊限制的有關(guān)條約是否是平等有效的條約。歷史上曾經(jīng)出現(xiàn)過的勢力范圍就是西方列強(qiáng)依據(jù)不平等的條約對非洲及亞洲的某些國家進(jìn)行瓜分,從而享有的政治獨(dú)占或經(jīng)濟(jì)專權(quán)的特權(quán)。這是違反國家主權(quán)原則的。而共管等限制如果是國家之間在自愿和平等的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的,則為國際法所允許。第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更共管condominium即國際共管,指兩個或兩個以上的國家對某一領(lǐng)土共同行使主權(quán).這是有關(guān)國家對領(lǐng)土的主權(quán)的相互限制。1939年至今,英國和美國對坎頓島和恩得伯里島共同控制。1973年巴西和巴拉圭定約規(guī)定:“巴拉那河的水資源屬于兩個國家共管所有。”共管還是對一些有待日后確定歸屬的領(lǐng)土的一種臨時措施,這往往發(fā)生在相鄰國家之間.如科威特和沙特對其邊界2000平方英里的中立地區(qū),從1922年至1965年分享平等權(quán)利。第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更對領(lǐng)土主權(quán)的限制：共管租借（leasedterritory）是指依據(jù)條約,一國將某部分領(lǐng)土租借給另一國,供其在租期內(nèi)用于條約所規(guī)定的目的.承租國取得某事項的管轄權(quán),但租借地的主權(quán)及其行使仍歸出租國,租期固定,到時可以收回。根據(jù)蘇聯(lián)和芬蘭的和平條約,芬蘭允許蘇聯(lián)使用和管理波卡拉半島地區(qū)的領(lǐng)水和水域建造海軍基地,租期50年,年租金500萬芬蘭馬克。第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更領(lǐng)土主權(quán)的限制：租借中國近代史上出現(xiàn)的租借是列強(qiáng)脅迫和武力威脅下通過一系列不平等條約產(chǎn)生的.膠州灣租借給德國,租期99年旅順和大連租借給俄國,租期25年威海衛(wèi)租借給英國,租期25年廣州灣租借給法國,租期99年九龍半島租借給英國,租期99年租界(concession)是列強(qiáng)根據(jù)和中國清政府締結(jié)的不平等條約,以居住和經(jīng)商的名義,在通商口岸和城市永久租用的地段.過去,上海和廣州有此類租界,現(xiàn)已收回第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更領(lǐng)土主權(quán)的限制：租借與租界國際地役是指一國根據(jù)條約將其領(lǐng)土的特定范圍提供給他國為某種目的或利益而永久使用，是國家根據(jù)條約對其領(lǐng)土主權(quán)所設(shè)置的一種特殊限制。地役的概念源自羅馬法，是物權(quán)的一種，指土地所有人或使用人為了滿足自己土地的某種便利的需要而使用他人土地的權(quán)利。前者是需役地，后者是供役地。它以相鄰關(guān)系為前提條件，如埋設(shè)管道、引水開渠、修筑道路通行等。國際法采用地役概念，是將領(lǐng)土主權(quán)類比于土地所有權(quán)的結(jié)果。第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更領(lǐng)土主權(quán)的限制：國際地役國際法上的地役和國內(nèi)法上的地役是不同的：兩者的性質(zhì)不同。前者涉及國家領(lǐng)土主權(quán)，后者涉及私人產(chǎn)權(quán)，都用同樣的概念是錯誤的。羅馬法上地役的概念適用在國家領(lǐng)土關(guān)系上的.它是由于適應(yīng)神圣羅馬帝國時代歐洲封建領(lǐng)土的錯綜分散的特殊狀態(tài)，而今這一狀態(tài)不復(fù)存在，因而沒有存在地役概念的需要。在國際法理論中沒有一致的認(rèn)識，有的學(xué)者甚至把國際地役解釋為一切對國家主權(quán)的限制，以致將帝國主義在外國駐軍和設(shè)置軍事基地的侵略事實也包括在國際地役中。現(xiàn)代國際法強(qiáng)調(diào)尊重國家主權(quán)的原則，限制國家主權(quán)是不正常的，一般不在國際法承認(rèn)的制度的范圍。第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更國際地役的主體是國家,其客體是受限制的有關(guān)國家領(lǐng)土,包括陸地,河流,海域或領(lǐng)空等。它依據(jù)國際條約而設(shè)定,并不絕對以相鄰關(guān)系為前提,它對屬地管轄權(quán)限制具有相對永久性。國際地役有積極地役和消極地役之分.前者指國家承擔(dān)義務(wù)允許別國在自己有關(guān)領(lǐng)土上從事某些行為,如利用其通道或港口進(jìn)出口貨物等。后者是指國家承擔(dān)義務(wù)承諾不在其有關(guān)領(lǐng)土上從事某種行為,如不在靠近邊界地區(qū)建造有可能污染環(huán)境的工廠,不在特定地區(qū)設(shè)置軍事設(shè)施等。第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更根據(jù)1982年《聯(lián)合國海洋法公約》第十部分的規(guī)定，內(nèi)陸國擁有出入海洋的權(quán)利和過境自由：第一，內(nèi)陸國有權(quán)出入海洋,并享有利用一切運(yùn)輸工具通過過境國領(lǐng)土的過境自由；第二，行使過境自由的條件和方式，應(yīng)由內(nèi)陸國和有關(guān)過境國通過雙邊或區(qū)域協(xié)定予以規(guī)定；第三，過境國有權(quán)采職一切必要措施，確保內(nèi)陸國應(yīng)享有的各項權(quán)利和便利不侵害其合法利益。第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更南美洲的玻利維亞和智利兩國間發(fā)生過戰(zhàn)爭，玻利維亞被打敗。智利不僅占領(lǐng)了它的一部分領(lǐng)土，還封鎖了它的出海通道,從而使兩國人民互相仇視。2003年10月，玻國民眾因為政府要在智利境內(nèi)鋪設(shè)管道的原因發(fā)生大規(guī)模騷亂?，F(xiàn)在,玻政府愿意供應(yīng)智利天然氣以獲取智利的出?？?。第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更第三節(jié)領(lǐng)土的取得與變更邊界的概念

邊界是確定國家領(lǐng)土范圍的界線，是分隔一國領(lǐng)土和他國領(lǐng)土，一國領(lǐng)土和公海或?qū)俳?jīng)濟(jì)區(qū)，以及一國領(lǐng)空和外層空間的界線。

邊界是一國主權(quán)的象征，是不容侵犯的。第四節(jié)邊界和邊境制度邊界邊界的形成1、傳統(tǒng)習(xí)慣2、依條約而劃定邊界的分類

自然邊界

人為邊界

天文學(xué)邊界

幾何學(xué)邊界

無形邊界邊界的形成與劃分第四節(jié)邊界和邊境制度邊界的劃定（一）習(xí)慣法規(guī)則