第三章 合伙企業(yè)法

第三章合伙企業(yè)法

一、合伙企業(yè)概述1、概念：普通合伙企業(yè)&有限合伙企業(yè)2、法律地位：不具有法人資格二、普通合伙企業(yè)（一）合伙企業(yè)設(shè)立的條件（二）合伙企業(yè)的財產(chǎn)性質(zhì)（三）合伙事務(wù)的執(zhí)行（四）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系（五）入伙與退伙1、條件2、法律效果三、有限合伙企業(yè)：對其特殊性加以分析與說明四、合伙企業(yè)的解散與清算

合伙企業(yè)法（06年8月27日修訂，07年6月1日施行《合伙企業(yè)法》）

甲、乙、丙3人各出資5萬元組成合伙企業(yè)松美汽車配件廠。合伙協(xié)議中規(guī)定了對利潤分配和虧損分擔(dān)辦法：甲分配或分擔(dān)3／5，丙、乙各自分配或分擔(dān)1／5，爭議由合伙人通過協(xié)商或調(diào)解解決。該合伙企業(yè)的負責(zé)人是甲，對外代表該合伙企業(yè)，合伙企業(yè)經(jīng)營汽車配件生產(chǎn)、銷售，經(jīng)營期限為2年。問：（1）乙、丙在執(zhí)行該合伙企業(yè)事務(wù)中擁有什么權(quán)利？（2）甲在擔(dān)當(dāng)合伙企業(yè)負責(zé)人期間，能否與王某再合作建一個經(jīng)營汽車配件的門市部，將門市部的貨賣給松美汽車配件廠？為什么？（3）假如合伙協(xié)議中明確規(guī)定，甲不得代表合伙企業(yè)簽訂標的額10萬元以上的合同，后來，甲與某機械公司簽訂了12萬元的合同，此合同是否有效?為什么？分析：（1）根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，乙、丙有如下權(quán)利：一是監(jiān)督檢查甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況；二是按照約定，要求甲報告合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行情況及合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況及財務(wù)狀況；三是查閱賬簿；四是對甲執(zhí)行事務(wù)中的不當(dāng)之處提出異議。（2）《合伙企業(yè)法》第三十二條規(guī)定：“合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。合伙人不得從事有損于本合伙企業(yè)利益的活動?！币虼?，《合伙企業(yè)法》規(guī)定了合伙人有競業(yè)禁止義務(wù)、自己交易禁止義務(wù)，及不得從事有損合伙企業(yè)利益的事務(wù)的義務(wù)。據(jù)此，甲的行為應(yīng)禁止。（3）機械制造公司與甲簽訂的合同有效。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第三十七條的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。本案中，機械公司如屬于不知情的善意第三人，則合同有效。一、合伙企業(yè)概述（一）概念與分類是指兩個或兩個以上的自然人、法人和其他組織，依法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。有限合伙企業(yè)：由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。普通合伙企業(yè)：由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，法律有特別規(guī)定的除外。（二）法律特征1、合伙企業(yè)必須有兩個或兩個以上的合伙人共同出資2、合伙企業(yè)設(shè)立的法律基礎(chǔ)是合伙協(xié)議3、合伙人可以采取多種方式承擔(dān)合伙企業(yè)的債務(wù)（三）法律特征不具有法人資格，屬于在自然人、法人之外的第三民事主體。依據(jù)：1、具有相對獨立的財產(chǎn)2、經(jīng)營管理上具有相對獨立性（“團體意思”）一般而言，涉及合伙企業(yè)的不動產(chǎn)、其他重要財產(chǎn)處分以及變更名稱等事項，都需要全體普通合伙人一致同意的意思表示。3、在經(jīng)營責(zé)任承擔(dān)上具有相對獨立性只有在合伙企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，才有普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的問題。二、普通合伙企業(yè)（一）合伙企業(yè)設(shè)立1、有2個以上合伙人2、有書面合伙協(xié)議3、有合伙人認繳或?qū)嶋H繳付的出資貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可以勞務(wù)。（非貨幣出資，一律需評估作價）4、有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所“普通合伙”的字樣（二）合伙企業(yè)的財產(chǎn)1、合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)（1）合伙人以非貨幣出資的，應(yīng)依法辦理財產(chǎn)轉(zhuǎn)移性手續(xù)；（2）在企業(yè)清算前，原則上合伙人不得請求分割該財產(chǎn)；合伙人如果私自轉(zhuǎn)移或處分該財產(chǎn)，合伙企業(yè)不得對抗善意第三人。（二）合伙企業(yè)的財產(chǎn)2、合伙份額的轉(zhuǎn)讓（1）內(nèi)部轉(zhuǎn)讓：通知（2）外部轉(zhuǎn)讓：全體一致同意、優(yōu)先購買權(quán)（三）合伙事務(wù)的執(zhí)行1、對合伙事務(wù)的執(zhí)行，合伙人享有同等的權(quán)利2、執(zhí)行方式（只要合伙協(xié)議約定或經(jīng)全體合伙人一致同意即可）：①全體合伙人共同執(zhí)行②數(shù)名合伙人共同執(zhí)行或1名合伙人單獨執(zhí)行③各合伙人分工合作,分別執(zhí)行另，還可聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)驗管理人員，管理合伙企業(yè)的日常事務(wù)。（三）合伙事務(wù)的執(zhí)行▲注意：①對外代表合伙企業(yè)執(zhí)行合伙事務(wù)，合伙企業(yè)對于其執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。②執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)，所產(chǎn)生的費用、虧損當(dāng)然也由合伙企業(yè)承擔(dān)。③重要事務(wù)，須經(jīng)全體一致同意方可。（三）合伙事務(wù)的執(zhí)行《合伙企業(yè)法》第31條規(guī)定：除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：（1）改變合伙企業(yè)的名稱；（2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；（3）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（4）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。（三）合伙事務(wù)的執(zhí)行3、合伙人義務(wù)：忠實義務(wù)（1）競業(yè)禁止（2）自我交易禁止（1）（2）→所獲收益由合伙企業(yè)行使歸入權(quán)；造成損失的，還應(yīng)賠償。（四）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系1、與合伙企業(yè)債權(quán)人的關(guān)系合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償；合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各普通合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。2、與合伙人債權(quán)人的關(guān)系“兩不可”、“兩可”

張某、李某、王某三人分別出資5萬元、3萬元、2萬元，于2007年1月共同成立一食品加工廠，三人約定按出資比例分享盈利、分擔(dān)虧損。2007年11月，李某個人經(jīng)營的商鋪虧損，向吳某借款3萬元。2008年1月，李某未與張某、王某商量，私自退伙，并取走了自己的3萬元出資。2008年3月，加工廠因長期虧損解散，張某、王某分別分得價值2.5萬元、1萬元的貨物。2008年6月，與食品加工廠有業(yè)務(wù)來往的甲公司向人民法院起訴，要求該食品加工廠償還其2007年的貨款7萬元。同時，吳某也向法院起訴，要求李某償還債務(wù)。分析：該案涉及合伙企業(yè)債務(wù)與合伙個人的債務(wù)發(fā)生沖突時，如何確定兩種債務(wù)的清償順序。上述案例中，李某從合伙企業(yè)中私自拿回的3萬元出資屬于合伙企業(yè)的財產(chǎn)，根據(jù)“雙重優(yōu)先原則”，應(yīng)用于償還合伙企業(yè)欠甲公司的債務(wù)。張某、王某分得2.5萬元、1萬元的貨物應(yīng)用于償還合伙債務(wù)。（五）入伙與退伙1、入伙（1）條件（2）法律效果：即取得合伙人資格。這意味著：①除入伙協(xié)議另有約定外，入伙人與合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。②入伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，如果因為受讓某一合伙人的合伙份額而入伙，則讓與人也要對退伙前的合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。2、退伙其中，退伙的法律效力：①合伙人退伙的，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)的財產(chǎn)狀況進行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。退伙時有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務(wù)的，待了結(jié)后進行結(jié)算。②退伙人在合伙企業(yè)中財產(chǎn)份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或由全體合伙人決定，可以退還貨幣，也可以退還實物。（五）入伙與退伙③合伙人退伙時，合伙企業(yè)財產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的，如果合伙協(xié)議約定虧算分擔(dān)比例，退伙人應(yīng)當(dāng)按照約定的比例分擔(dān)虧算；如果合伙協(xié)議未約定虧損分擔(dān)比例，退伙人應(yīng)當(dāng)與其他合伙人平均分擔(dān)虧損。如果清償后還有剩余，應(yīng)按利潤比例進行分配。沒有約定的，應(yīng)平均分配。④合伙人退伙以后，并不能解除對合伙企業(yè)既往債務(wù)的連帶責(zé)任。我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。

趙某、錢某、孫某欲合伙從事服裝銷售業(yè)務(wù)，經(jīng)商量達成一致意見，并在合伙協(xié)議中約定，趙某出資10萬元，錢某出資7萬元，孫某出資4萬元成立一個普通合伙企業(yè)，合伙企業(yè)事務(wù)由孫某一人負責(zé)執(zhí)行，其他2人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，但簽訂大于2萬元的銷售合同應(yīng)經(jīng)其他合伙人同意。三人未就利潤分配作出約定。在合伙企業(yè)存續(xù)期間，孫某為了改善企業(yè)的經(jīng)營管理，獨自決定聘任張某擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，并以合伙企業(yè)名義為A公司提供擔(dān)保。趙某、錢某、孫某在該合伙企業(yè)盈利分配利潤時，產(chǎn)生爭議。趙某、錢某認為應(yīng)當(dāng)根據(jù)實繳出資比例分紅，孫某認為應(yīng)當(dāng)平均分配利潤。問：（1）就利潤分配，趙、錢二人的主張與孫某的主張哪種符合法律規(guī)定？

（2）孫某聘用張某擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為A公司提供擔(dān)保的行為是否合法？

（3）趙某、錢某對擔(dān)任合伙企業(yè)經(jīng)營活動享有哪些權(quán)利？分析：（1）合伙企業(yè)的利潤分配

《合伙企業(yè)法》第33條規(guī)定：“合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)?！北景钢校瑢O某要求平均分配利潤的主張與《合伙企業(yè)法》的規(guī)定相違背，趙、錢二人的主張符合現(xiàn)行法律規(guī)定。根據(jù)上述法律規(guī)定，趙某、錢某、孫某未就利潤分配作出約定，當(dāng)實際分配利潤時，三位合伙人應(yīng)當(dāng)通過協(xié)商確定，如果協(xié)商不成，由合伙人照實繳出資比例分配。（2）合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行

《合伙企業(yè)法》第31條規(guī)定：除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：（一）改變合伙企業(yè)的名稱；（二）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；（三）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（四）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；（五）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；（六）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。本案中，雖然孫某被其他合伙人賦予了執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的權(quán)利，但是這種權(quán)利并不是無限的。在其履行權(quán)利的同時，也必須遵守相應(yīng)的義務(wù)。孫某在未經(jīng)其他合伙人同意的情形下，私自聘請張某作為該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，而且還以該合伙企業(yè)的名義為A公司提供擔(dān)保，這些活動很可能影響合伙企業(yè)的經(jīng)營和資本維持的能力，損害合伙企業(yè)的財產(chǎn)，甚至危及合伙人的利益。所以，在未得到其他兩位合伙人同意的情形下，聘請張某作為該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員和以該合伙企業(yè)名義為A公司提供擔(dān)保的行為不符合法律的規(guī)定。（3）根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利包括以下幾方面。①各合伙人對執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)享有同等的權(quán)利。②不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的情況。③合伙人為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況，有權(quán)查閱合伙企業(yè)會計帳簿等財務(wù)資料。④合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)時，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務(wù)提出異議。提出異議時，應(yīng)當(dāng)暫停該項事務(wù)的執(zhí)行，如果發(fā)生爭議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。⑤受委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按照合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行事務(wù)的，其他合伙人可以決定撤銷該委托。本案中，合伙協(xié)議中約定合伙企業(yè)事務(wù)由孫某一人負責(zé)執(zhí)行，根據(jù)法律規(guī)定，趙某、錢某作為合伙人同樣享有在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利，如監(jiān)督權(quán)、查閱帳簿權(quán)、異議權(quán)等。三、有限合伙企業(yè)（一）有限合伙企業(yè)的概念及其法律適用1、概念是指由2個以上50個以下，至少應(yīng)當(dāng)有1個普通合伙人設(shè)立的（法律另有規(guī)定的除外）企業(yè)組織形式。其中，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。2、法律適用對其特殊性加以分析與說明。未作說明的，則適用于關(guān)于普通合伙企業(yè)及其合伙人的規(guī)定。（二）有限合伙企業(yè)設(shè)立的特殊規(guī)定1、人數(shù)2人以上，50人以下2、名稱標有“有限合伙”的字樣3、出資形式與出資義務(wù)（1）不得以勞務(wù)出資（2）有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。（二）有限合伙企業(yè)設(shè)立的特殊規(guī)定4、財產(chǎn)出資與轉(zhuǎn)讓（1）有限合伙人財產(chǎn)份額出質(zhì)有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)（即對外進行權(quán)利質(zhì)押），但合伙協(xié)議另有約定的除外。VS普通合伙企業(yè)：在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的須經(jīng)其他合伙人的一致同意，否則出質(zhì)行為無效或按退伙處理，給合伙企業(yè)造成損失的還要承擔(dān)賠償責(zé)任。（2）份額轉(zhuǎn)讓提前30日通知其他合伙人，即可將其份額轉(zhuǎn)讓給合伙人以外的第三人。（二）有限合伙企