保證及保證責任

概念1債務(wù)人與債權(quán)人的主債權(quán)債務(wù)關(guān)系2債權(quán)人與保證人的保證債權(quán)債務(wù)關(guān)系3保證人與債務(wù)人保

保證債務(wù)附從于被保證債務(wù)證

1成立上2范圍及強度上3移轉(zhuǎn)、變更及消滅概

性質(zhì)及特征

保證債務(wù)對被保證債務(wù)也具有相述

對獨立性

保證對被保證債務(wù)具有補充性

除連帶責任外

(1)保證債務(wù)的范圍及強度雖然不能超過被保證債務(wù)，但可以小于、弱于被保證債務(wù)。(2)債務(wù)轉(zhuǎn)移未經(jīng)保證人同意的，保證人不再承擔保證責任。(3)債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)商增加被保證債務(wù)的。

(4)保證債務(wù)有著獨立的變更或消滅的原因。(5)保證人對債權(quán)人有著獨立的抗辯權(quán)。(6)保證債務(wù)還有其自身的有效要件與無效原因。保證合同的當事人訂立程序

保證的合同成立

內(nèi)容（15）形式（13、36）保證

1保證人須有保證能力的

保證合同的有效條件

2需保證人的意思表示真實成

立

3須被保證債務(wù)合法有效

保證合同的性質(zhì)1諾成性合同2要式合同

3單務(wù)合同4無償合同

1保證人須是完全民事行為能力人：無民事行為能力人訂立的保證合同無效限制民事行為能力人未經(jīng)法定代理人同意定立的保證合同也無效2保證人須是法律允許為保證人的民事主體

國家機關(guān)（8）a:被保證債務(wù)是為使用外國政府或國際經(jīng)濟組織的

貸款而發(fā)生的債務(wù)b:國務(wù)院批準

公益事業(yè)單位和社會團體（8）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位社會團體不得為保證人企業(yè)法人的分支機構(gòu)和職能部門

3保證人應(yīng)具有代為清償?shù)哪芰Γ?）

A．企業(yè)法人分支機構(gòu)。有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證，其簽訂的保證合同有效。企業(yè)法人的書面授權(quán)范圍不明，分支機構(gòu)應(yīng)對其簽訂的保證合同約定的全部債務(wù)承擔保證責任。在企業(yè)法人分支機構(gòu)簽訂的保證合同有效的情況下，由企業(yè)法人分支機構(gòu)經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔保證責任；不足部分由企業(yè)法人承擔。

B．企業(yè)法人職能部門。企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。債權(quán)人知道或應(yīng)當知道保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔。債權(quán)人不知保證人為企業(yè)法人的職能部門，因此造成的損失可以參照擔保法第5條第2款的規(guī)定和第29條的規(guī)定處理。保證的效力

保證人的保證責任

在保證人與債權(quán)人之間的效力

保證人的抗辯權(quán)

在保證人與債務(wù)人之間的效力追償權(quán)保證人的保證責任

保證責任的范圍

保證人承擔保證責任的方式

保證責任期間及訴訟時效保證責任1.概念：又稱保證債務(wù)或保證義務(wù)，指保證人依照保證合同的約定，在主債務(wù)人不履行債務(wù)時，向債權(quán)人承擔的代主債務(wù)人履行債務(wù)或者賠償損失的義務(wù)。保證責任為保證人向債權(quán)人承擔債務(wù)的一種債務(wù)。2.保證責任的范圍

①典型保證的保證責任范圍。典型保證指金錢債務(wù)履行保證。保證合同另有約定的，按約定。當事人對保證擔保的范圍沒有約定或約定不明確的，保證人應(yīng)對全部債務(wù)承擔責任。②非典型保證的責任范圍。A．非金錢債務(wù)履行保證的范圍B．監(jiān)督支付保證的責任范圍。c．注冊資金保證。③同一債權(quán)同時存在保證擔保和物的擔保時，保證人的保證責任范圍：第一，同一債權(quán)既有保證又有物的擔保的，如果物的擔保人是債務(wù)人本人，保證人對物的擔保以外的債權(quán)承擔擔保責任。第二，同一債權(quán)既有保證又有物的擔保的，物的擔保人是債務(wù)人以外的第三人，當事人對保證擔保的范圍或物的擔保范圍有明確約定的，從約定。沒有約定的或約定不明的，視為連帶共同擔保，債權(quán)人既可以要求保證人承擔保證責任，也可以要求物的擔保人承擔物的擔保責任。承擔了擔保責任的擔保人既可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他擔保人清償其應(yīng)當分擔的份額。第三，同一債權(quán)既有保證又有物的擔保的，無論物的擔保人是債務(wù)人本人或債務(wù)人以外的第三人，如果物的擔保合同被確認無效或被撤銷，或擔保物因不可抗力的原因滅失而沒有代位財產(chǎn)的，保證人仍應(yīng)按合同約定或法律規(guī)定承擔保證責任。第四，債權(quán)人放棄物的擔保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)免除保證責任。債權(quán)人在主合同履行期屆滿后怠于行使擔保物權(quán)，致?lián)Ｎ飪r值減少或毀損、滅失的，視為債權(quán)人放棄部分或全部物的擔保。(2)保證人承擔保證責任的方式

①一般保證。指保證人僅于債務(wù)人不能履行債務(wù)時才承擔保證責任的保證。②連帶責任保證。指對保證債務(wù)的履行由保證人與債務(wù)人承擔連帶責任的保證。保證合同對保證責任沒有約定或約定不明，應(yīng)推定為連帶責任保證。(3)保證責任期間及訴訟時效①保證責任期間。保證期間為除斥期間，不因任何事由發(fā)生中斷、中止、延長的法律后果。

履行期保證期（六個月）訴訟時效期（兩年）②保證責任期間屆滿的法律后果及與訴訟時效的銜接在合同約定或法律規(guī)定的保證期間內(nèi)，債權(quán)人未對債務(wù)人提起訴訟或仲裁的，保證責任期間屆滿，保證人保證責任免除，與保證責任相對應(yīng)的債權(quán)人的保證債權(quán)消滅。債權(quán)人已提起訴訟、申請仲裁或者已要求保證人承擔保證責任的，自判決、仲裁裁決生效之日或者自其提出要求之日起，保證責任和與其相對應(yīng)的保證債權(quán)轉(zhuǎn)入訴訟時效期，開始計算其訴訟時效。

主債務(wù)因訴訟時效期屆滿成為自然債務(wù)時，保證責任也隨之成為自然債務(wù)。保證人對已超過訴訟時效期間的債務(wù)承擔保證責任或提供保證，，又以超過訴訟時效為由抗辯的，人民法院不予支持。連