經(jīng)濟(jì)法考點(diǎn)總結(jié)

經(jīng)濟(jì)法考點(diǎn)總結(jié)不同學(xué)者對經(jīng)濟(jì)法概念的使用一、摩萊里18世紀(jì)法國《自然法典》中首次使用“經(jīng)濟(jì)法”一詞——“經(jīng)濟(jì)法”語源于法國評(píng)價(jià)：1、進(jìn)步性：思想含有經(jīng)濟(jì)法最本質(zhì)的特征（國家對競技盛會(huì)進(jìn)行干預(yù)）2、局限性：a其經(jīng)濟(jì)法概念及思想不是以現(xiàn)實(shí)生活為基礎(chǔ)的，只是一種純理論的對于社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的主觀構(gòu)想，故不能實(shí)現(xiàn)；b否定商品交換和民法的作用，不能效仿二、德薩米19世紀(jì)法國1842-1843《公有法典》中，繼承并發(fā)展了摩萊里的經(jīng)濟(jì)法思想三、普魯東19世紀(jì)法國1865年《工人階級(jí)的政治力量》中“經(jīng)濟(jì)法是政治法和民法的補(bǔ)充和必然產(chǎn)物”四、海德曼20世紀(jì)德國1916年《經(jīng)濟(jì)學(xué)字典》中使用“經(jīng)濟(jì)法”一詞，認(rèn)為EL是經(jīng)濟(jì)規(guī)律在法律上的反映評(píng)價(jià)：1、標(biāo)志著現(xiàn)代意義“經(jīng)濟(jì)法”概念的形成2、EL從空想變成現(xiàn)實(shí)并展開理論研究首先出現(xiàn)在德國（經(jīng)濟(jì)法發(fā)祥地）經(jīng)濟(jì)法的歷史發(fā)展過程一、原始社會(huì)：沒有國家沒有法沒有經(jīng)濟(jì)法二、古代經(jīng)濟(jì)法（前資本主義經(jīng)濟(jì)法）：特征a以土地管理和稅收制度為核心；b古代EL同調(diào)整其他社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范并存于諸法合體的法典之中c古代EL以刑為主，及其殘酷三、自由資本主義時(shí)期的EL：——自由放任主義1、法國的重農(nóng)學(xué)派——沃邦。杜爾哥反對重商主義的國家干預(yù)，最先提出了經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的自由放任主義原則2、亞當(dāng)斯密18世紀(jì)美國在《國富論》中比前人更加深刻徹底的闡述了自由放任主義原則局限性：只看到了市場而忽視了政府調(diào)節(jié)的重要性四、壟斷資本主義時(shí)期EL：1、一戰(zhàn)前后（德國）標(biāo)志著最為獨(dú)立法律部門的現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生2、凱恩斯主義理論核心：主張國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)，以實(shí)現(xiàn)充分就業(yè)和經(jīng)濟(jì)增長3、20世紀(jì)70年代-80年代初供應(yīng)學(xué)派——社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活主要有市場調(diào)節(jié)，政府的調(diào)節(jié)必不可少，但主要是促進(jìn)社會(huì)的供給4、20世紀(jì)80年代起人們重新呼喚凱恩斯主義，各國采取措施加強(qiáng)了國家干預(yù)五、前捷克斯洛伐克1964年頒布《捷克斯洛伐克社會(huì)主義共和國經(jīng)濟(jì)法典》——迄今世界上唯一一部經(jīng)濟(jì)法典六、我國1979-1992：新歷史發(fā)展時(shí)期1、1979年改革開發(fā)后，EL在我國逐漸發(fā)展成為獨(dú)立的法律部門，經(jīng)濟(jì)法學(xué)得以真正產(chǎn)生發(fā)展2、制定大量EL規(guī)范第二章經(jīng)濟(jì)法概述二、經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的對象：學(xué)術(shù)界現(xiàn)無定論，但共同認(rèn)為是：1、市場規(guī)制關(guān)系2、宏觀調(diào)控關(guān)系三、經(jīng)濟(jì)法的本質(zhì)：1、經(jīng)濟(jì)法是在社會(huì)本位法法律部門的本位思想：指部門在調(diào)整規(guī)制一定范圍社會(huì)關(guān)系解決社會(huì)糾紛矛盾時(shí)所體現(xiàn)出來的基本立場，主旨思想，價(jià)值取向。經(jīng)濟(jì)法的社會(huì)本位性：是指它在對經(jīng)濟(jì)關(guān)系的調(diào)整中立足于社會(huì)整體，在人惡化情況下都以大多數(shù)人的意志和利益為重2、經(jīng)濟(jì)法是平衡協(xié)調(diào)法3、經(jīng)濟(jì)法是以公法為主，公私兼顧的法。2、經(jīng)濟(jì)法的法域?qū)傩?/經(jīng)濟(jì)法的法域歸屬（1）不是私法：EL體現(xiàn)了國家對社會(huì)經(jīng)濟(jì)的干預(yù)、協(xié)調(diào)、調(diào)節(jié)“國家之手”在經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中要發(fā)揮重要作用（2）各種觀點(diǎn)：經(jīng)濟(jì)法是公法（楊紫烜）經(jīng)濟(jì)法是屬于第三法域（多數(shù)學(xué)者）：公法+私法宏觀調(diào)控法：公法市場規(guī)制法：公法+私法四、經(jīng)濟(jì)法的特征：（一）經(jīng)濟(jì)法具有經(jīng)濟(jì)性和專業(yè)性（二）經(jīng)濟(jì)法具有政策性（三）經(jīng)濟(jì)法具有政府主導(dǎo)性（四）經(jīng)濟(jì)法具有綜合性1、公私綜合2、運(yùn)用各種法律調(diào)整手段——綜合調(diào)整：（熟悉）（1）市場規(guī)制——微觀與宏觀調(diào)控手段相結(jié)合（2）強(qiáng)制性規(guī)范與任意相結(jié)合（3）實(shí)體法規(guī)范與程序法規(guī)范相結(jié)合（4）命令服從于平等協(xié)商相結(jié)合（5）獎(jiǎng)勵(lì)與懲罰相結(jié)合五、體系（概念不看）（二）構(gòu)成：1、取決于經(jīng)濟(jì)法調(diào)整的特定經(jīng)濟(jì)關(guān)系的結(jié)構(gòu)2、共識(shí)：EL調(diào)整市場規(guī)制關(guān)系和宏觀調(diào)控關(guān)系決定了經(jīng)濟(jì)法體系由兩大部門構(gòu)成經(jīng)濟(jì)法的淵源1、概念：經(jīng)濟(jì)法的形式淵源（選項(xiàng)不管說什么都選擇的是“經(jīng)濟(jì)法的形式”）2、種類：經(jīng)濟(jì)法的淵源種類：1、制定法淵源（是主要淵源）（1）憲法——全國人大（2）法律——全國人大及其常委會(huì)（3）行政法規(guī)——國務(wù)院（4）部門規(guī)章——國務(wù)院所屬各部、委、行、署（5）地方性法規(guī)——四級(jí)地方人大及其常委會(huì)（6）自治條例和單行條例——民族自治地方的人大（7）地方性法規(guī)——四級(jí)地方人民政府（8）香港、澳門特別行政區(qū)基本法及其有關(guān)規(guī)范性法律文件2、非制定法淵源（1）習(xí)慣法——補(bǔ)充淵源（2）判例法——只在香港是經(jīng)濟(jì)法的淵源有限責(zé)任公司特征：（1）資合兼人和性（2）封閉性公司：不能發(fā)行股票、不能向社會(huì)募集資本（3）規(guī)模較小2、股份有限公司公司成立之日：公司成立之日即工商機(jī)關(guān)簽發(fā)執(zhí)照之日設(shè)立是過程；成立是結(jié)果（二）公司的設(shè)立原則：1、主要是嚴(yán)格的準(zhǔn)則主義2、輔之以核準(zhǔn)主義//審核主義（三）公司設(shè)立的方式（非常重要）1、發(fā)起設(shè)立（1）指公司的注冊資本全部由發(fā)起人認(rèn)繳（2）有限公司只能發(fā)起設(shè)立股份公司可以發(fā)起設(shè)立募集設(shè)立只有股份公司可以募集設(shè)立即發(fā)起人僅認(rèn)購股份公司發(fā)行股份的一部分（>=股本總額35%）其余部分認(rèn)股股份 向社會(huì)公開募集（認(rèn)股人） 或向特定對象募集 （<=股本總額65%）公司設(shè)立的條件有限公司23條（5項(xiàng)）股東符合法定人數(shù)；（1-50人：自然人或法人）一人公司：一個(gè)自然人股東或1個(gè)法人股東國有獨(dú)資公司：國家（國資委）一般有限公司：2-50個(gè)股東（2）股東出資達(dá)到法定資本最低限額；A.一般有限公司、國有獨(dú)資公司>=3萬元可在登記前足額交清也可分期交清a.登記前全體股東的首次出資>=注冊資本20%>=最低限額3萬元B.其余部分出資：股東在公司成立之日起2年內(nèi)繳足B.一人公司>=10萬元（股東必須在公司登記前足額交清）（3）股東共同制定公司章程；（4）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；（5）有公司住所。2、股份有限公司（6項(xiàng)）（1）發(fā)起人符合法定人數(shù)；2-200人（自然人或法人）發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額；>=500萬元（上市公司>=3000萬元）（3）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；（4）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過；（5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；（6）有公司住所。五、公司的名稱是公司成立的必備要件之一一個(gè)公司只能使用一個(gè)名稱構(gòu)成：1、公司所在地行政區(qū)劃2、字號(hào)或商號(hào)3、行業(yè)或經(jīng)營特點(diǎn)4、組織形式公司的資本出資方式貨幣：30%非貨幣：4種方式：知識(shí)產(chǎn)權(quán)工業(yè)產(chǎn)權(quán)：專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、版權(quán)股東出資的抽回成立之前可以抽回承擔(dān)出資違約責(zé)任成立之后不得抽回但可以轉(zhuǎn)讓（資本維持原則）公司資本三原則資本確定原則資本維持原則資本不變原則公司的組織機(jī)構(gòu)公司的權(quán)利機(jī)構(gòu)公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)——董事會(huì)一般有限公司3-13人股份公司5-19人內(nèi)部監(jiān)督機(jī)構(gòu)——監(jiān)事會(huì)：監(jiān)督業(yè)務(wù)和財(cái)務(wù)股東的表決權(quán)人頭權(quán)資本權(quán)體現(xiàn)：股東大會(huì)決議 （1）特別決議的四部分：修改公司章程股東大會(huì)對 增減公司注冊資本 作出決議時(shí)公司的合并、分立、解散變更公司組織形式須經(jīng)過代表2/3以上表決權(quán)的股東通過公司的合并：吸收合并和新設(shè)合并法律后果：公司合并后，合并前各方的債權(quán)債務(wù)，由合并后存續(xù)或新設(shè)的公司繼承。公司的分立：派生分立和新設(shè)分立法律后果：1、公司分立前的債權(quán)：由分離后的各公司按所達(dá)成的協(xié)議繼承。2、公司分立前的債務(wù)：（1）由分立后的公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任（2）如果分離之前債務(wù)人與債權(quán)人達(dá)成書面清償協(xié)議時(shí)按協(xié)議約定。十一、公司組織形式的變更概念：是指有限公司依法變更為股份公司股份公司依法變更為有限公司本（總）公司——分公司這種分類原本是本公司和分公司，當(dāng)本公司開立3個(gè)或3個(gè)以上的分公司的時(shí)候，就可以將本公司稱作總公司。（二）分公司分公司沒有獨(dú)立的法人資格，受總公司管轄母公司——子公司子公司和分公司的區(qū)別：性質(zhì)不同業(yè)務(wù)活動(dòng)范圍不同組織機(jī)構(gòu)不同訴訟主體資格不同公司的解散和清算6、二篇3個(gè)問題一、分論——EL具體制度

（國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)，主要是進(jìn)行（微觀市場監(jiān)管）與（宏觀調(diào)節(jié)控制）

市場監(jiān)管（規(guī)制）法——（微觀領(lǐng)域）——（第二編）

宏觀調(diào)控法——（宏觀領(lǐng)域）——（第三編）

第二編市場監(jiān)管法//市場規(guī)制法

一、概念：市場監(jiān)管法//市場規(guī)制法//市場管理法

是指：調(diào)整（在國家進(jìn)行市場監(jiān)督管理（規(guī)范制約）過程中所發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系）

的（法律規(guī)范的總稱）。

（市場監(jiān)管關(guān)系//市場規(guī)制關(guān)系）

（市場監(jiān)管法//市場規(guī)制法）二、市場監(jiān)管法體系7、四章競爭法（1節(jié)概述）第四節(jié)競爭法一、競爭（二）（競爭法中）的（競爭）：即（發(fā)生在市場經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中）的（市場競爭／經(jīng)濟(jì)競爭／商業(yè)競爭）2、包括：合法正當(dāng)競爭和違法不正當(dāng)競爭（廣義）（經(jīng)營者）采用（不正當(dāng)手段）導(dǎo)致的（某領(lǐng)域的“競爭過度”）——不正當(dāng)競爭（狹義）（破壞公平競爭秩序）（經(jīng)營者）排斥限制競爭導(dǎo)致的（某領(lǐng)域的“競爭不足”）——“（非法）壟斷”或“限制競爭（遏制自由競爭）二、競爭法（一）概念：指調(diào)整【國家在反對／不正當(dāng)競爭過程中／所發(fā)生的／市場監(jiān)管關(guān)系】的反對／壟斷或限制競爭（法律規(guī)范的總稱）。（二）內(nèi)容反不正當(dāng)競爭法規(guī)制（狹義的不正當(dāng)競爭）——“競爭過度”是（競爭秩序／從壞到好／的改造）——（壞—好）改造使（遭到破壞的競爭秩序）恢復(fù)到（有效有序公平狀態(tài)）反壟斷法（反限制競爭法）規(guī)制（非法壟斷）或（限制競爭）——“競爭不足”是（競爭秩序／從無到有／的構(gòu)建）——（無—有）構(gòu)建為（競爭不足）注入（競爭活力），使（經(jīng)營者之間）展開（公平有序自由競爭）（三）競爭法的（地位）在（EL的／市場監(jiān)管法中）：處于（核心地位）、屬于（核心內(nèi)容）在西方，被稱為：“經(jīng)濟(jì)憲法（章）”“自由企業(yè)的大憲章”“市場經(jīng)濟(jì)的基石”8、二節(jié)反不法第二節(jié)反不正當(dāng)競爭法一、概述1．（“不正當(dāng)競爭”）這一概念，（最早出現(xiàn)）在:1883年《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》中。2．我國《反不正當(dāng)競爭法》的界定：《反不法》2條2款：“不正當(dāng)競爭，是指①經(jīng)營者②違反本法規(guī)定，③損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，④擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為?！雹俳?jīng)營者行為主體具有特定性——（不正當(dāng)競爭行為的實(shí)施主體）是（經(jīng)營者）②違反《反不正當(dāng)競爭法》等有關(guān)法律規(guī)定，（行為具有違法性）③損害其他經(jīng)營者（和消費(fèi)者）的合法權(quán)益，《反不法》雖然沒有規(guī)定“損害消費(fèi)者合法權(quán)益”，但（經(jīng)營者的不正當(dāng)競爭）事實(shí)上不僅損害了（同行業(yè)其他經(jīng)營者利益），往往也損害了（消費(fèi)者合法權(quán)益）④擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。（③④行為具有社會(huì)危害性）3．世界上第一部反不正當(dāng)競爭法：（德國）——1896《反不正當(dāng)競爭法》（1909年進(jìn)行了全面修訂）二、《反不法》規(guī)定的（7種不正當(dāng)競爭行為）： 7種/狹義的/不正當(dāng)競爭行為：（1）假冒行為（2）商業(yè)賄賂行為（3）虛假宣傳行為（4）侵犯商業(yè)秘密行為5）不正當(dāng)?shù)蛢r(jià)銷售行為（6）不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售行為（7）商業(yè)誹謗行為（二）商業(yè)賄賂行為（1）是指：在（市場交易）中，（經(jīng)營者）為了（排擠競爭對手、獲得交易機(jī)會(huì)），采取（秘密手段），向（交易相對人或其有關(guān)人員）提供（一定的金錢、財(cái)物或其它利益）的（一種不正當(dāng)競爭行為）。（2）典型表現(xiàn)形式——回扣//暗扣

通常是指：在（市場交易過程）中，賣方（Ｗ銷售者、Ｓ提供者）從（明確標(biāo)明的成交價(jià)款中//提取//一定比例的現(xiàn)金）或?qū)ⅲㄒ欢ㄘ?cái)物或其它利益）（暗中賬外）給予（買方或其有關(guān)人員），以爭?。ń灰讬C(jī)會(huì)和交易條件）的行為。表現(xiàn)：金錢回扣：現(xiàn)金、銀行卡財(cái)物回扣：有價(jià)證券（股票基金等）、珠寶首飾、古玩字畫、高科技產(chǎn)品等 貴重財(cái)物其他利益回扣：提供免費(fèi)境內(nèi)外旅游、考察、度假機(jī)會(huì)；介紹職業(yè)；調(diào)動(dòng) 工作；提干加薪；遷移戶口；解決子女親屬入學(xué)；提供高檔 宴席、色情服務(wù)（四）商業(yè)秘密：（1）概念：是指不為公眾所知悉、能為（權(quán)利人）帶來（經(jīng)濟(jì)利益）、具有（實(shí)用性），并經(jīng)（權(quán)利人采取保密措施）的（技術(shù)信息）和（經(jīng)營信息）。3．反向工程問題：反向工程，是指：通過（技術(shù)手段）對（從公開渠道取得的產(chǎn)品）進(jìn)行（拆卸、測繪、分析等）而（獲得該產(chǎn)品的有關(guān)技術(shù)信息）。案例：宋某自籌資金開辦了一家機(jī)械配件廠。不久，他發(fā)現(xiàn)市場上銷售一種新型煤氣灶具，就購買了一臺(tái)，利用在大學(xué)學(xué)到的機(jī)械知識(shí)和原理，將此灶具拆開研究，分析出該灶具的工藝流程和生產(chǎn)方法。宋某按照自己研究出來的技術(shù)方案自行生產(chǎn)了灶具，原灶具制造者指控其竊取了該公司的商業(yè)秘密。解讀：宋某（通過//反向工程//方式）獲得（商業(yè)秘密）——是（合法行為）當(dāng)事人以（不正當(dāng)手段）知悉了（他人的商業(yè)秘密）之后， 又以（反向工程//為由）主張（獲取行為合法）的——（法律不支持）屬于（侵犯商業(yè)秘密）（六）有獎(jiǎng)銷售的三種表現(xiàn)形式①．欺騙性有獎(jiǎng)銷售：A．謊稱有獎(jiǎng)//實(shí)際無獎(jiǎng)；B．故意讓（內(nèi)定人員）中獎(jiǎng)；C．對（所設(shè)獎(jiǎng)勵(lì)）作（虛假不實(shí)的表示）：（種類，中獎(jiǎng)概率，最高獎(jiǎng)金額，總金額，獎(jiǎng)品種類、數(shù)量、質(zhì)量、提供方法等）②．利用（有獎(jiǎng)銷售）推銷（質(zhì)次價(jià)高的商品）：“質(zhì)次價(jià)高”：由（工商機(jī)關(guān)）根據(jù)（同期市場//同類商品//的價(jià)格、質(zhì)量）和（購買者的投訴）進(jìn)行認(rèn)定，必要（會(huì)同有關(guān)部門）認(rèn)定。③．巨獎(jiǎng)銷售:三、對不正當(dāng)競爭行為的監(jiān)督檢查：（經(jīng)濟(jì)法律監(jiān)督的一種，包括國家監(jiān)督、社會(huì)監(jiān)督）（一）國家機(jī)關(guān)的監(jiān)督：（具有法律強(qiáng)制力）1．（立法機(jī)關(guān)）的監(jiān)督——反不正當(dāng)競爭立法監(jiān)督反不正當(dāng)競爭立法機(jī)關(guān)：全國人大及其常委會(huì)、國務(wù)院、國務(wù)院所屬主管機(jī)關(guān)4級(jí)地方人大及常委會(huì)、4級(jí)地方政府目前，主要是《反不正當(dāng)競爭法》的修改：《反不法》正在修改2．（行政機(jī)關(guān)）的監(jiān)督：（1）對（不正當(dāng)競爭行為）進(jìn)行（監(jiān)督檢查）的（法定行政機(jī)關(guān)）：縣級(jí)以上工商行政管理部門（2）其他行政機(jī)關(guān)：質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督部門、物價(jià)部門、食品藥品監(jiān)管部門、衛(wèi)生部門（食品安全）、文化部門（假冒音像制品）等3．（公安司法機(jī)關(guān)）的監(jiān)督：（1）不正當(dāng)競爭/糾紛案件：法院、民事賠償訴訟、《民訴法》（2）不正當(dāng)競爭/犯罪案件：（公、檢、法）各司其職，公安機(jī)關(guān)（經(jīng)濟(jì)偵查）、人民檢察院（公訴）、人民法院（審判）（二）社會(huì)的監(jiān)督：（不具有法律強(qiáng)制力，但可引起啟動(dòng)國家監(jiān)督）1．（黨團(tuán)組織、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體（消協(xié)等））的監(jiān)督：2．（新聞輿論/大眾傳播媒介）的監(jiān)督：3．（公民個(gè)人//人民群眾）的監(jiān)督：你、我、他的監(jiān)督四、違反《反不正當(dāng)競爭法》的法律責(zé)任：9（1）學(xué)生查找資料1.（壟斷//組織形式）：4種（P138）①卡特爾：即（壟斷協(xié)議）②辛迪加：實(shí)質(zhì)上是一種（特殊的“壟斷協(xié)議”）③托拉斯：（企業(yè)聯(lián)合），也就是（“經(jīng)營者集中”）④康采恩：（更高級(jí)更復(fù)雜）的（壟斷組織形式）2．《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》3.（可口可樂Colacola）收購（匯源）案：《反壟斷法》實(shí)施以來（首個(gè)/未獲通過的/案例）（第一個(gè)/被商務(wù)部/禁止集中的/案例）資料：問題：（1）（可口可樂）收購（匯源）為什么要（事先向商務(wù)部申報(bào)）？接受其審查？（《反壟法》21條）（2）（商務(wù)部）審查（可口可樂收購匯源案）時(shí)，主要考慮哪些因素？（《反壟斷法》第27條）

（3）為什么（商務(wù)部）禁止了（可口可樂收購匯源）？《反壟法》28、29條商務(wù)部（不利于市場競爭的3方面理由）是否（充分合理）？（4）（商務(wù)部）禁止（可口可樂收購匯源），是否受（民意影響）？是否存在（貿(mào)易保護(hù)主義）？（5）（該案）引發(fā)的（錢衛(wèi)清律師“封口門”事件）——（律師）在（類似收購案中）的（作用）4.（外資）并購（境內(nèi)企業(yè)）：（1）（英國帝亞吉?dú)W）并購（水井坊）案：全球最大的洋酒或烈酒公司）（“中國白酒第一坊”）——（外資）并購（中國高端白酒）第一案資料：問題：（2）（美國強(qiáng)生）收購（北京大寶化妝品有限公司）案：2008年8月，（強(qiáng)生）以（成交價(jià)23億元）收購（大寶100%股權(quán)），大寶公司）成為（強(qiáng)生公司）的（全資子公司），（強(qiáng)生）全資控股（大寶）。收購后，（大寶員工）全部保留，（大寶品牌）也將保留。（大寶品牌保留多久）沒有說明，如雙方合作順利，大寶品牌應(yīng)會(huì)保留四五十年。5.（中國企業(yè)）并購（外國企業(yè)）：（1）（吉利）收購（瑞典沃爾沃VOLVO）案：2010－3－28，瑞典首都斯德哥爾摩，（李書福）在（沃爾沃股權(quán)收購協(xié)議）上簽字，（吉利）以（18億美元）獲得（沃爾沃100%的股權(quán)）。（沃爾沃）成為（吉利）的（全資子公司），（吉利）全資控股（沃爾沃）（2）（中海油）收購（加拿大尼克森公司）——迄今（中國企業(yè)海外最大并購案）6．1945年“美國訴美國鋁公司案”——最先確立了（反壟斷法的域外適用制度）9（2）、三節(jié)反壟斷法第三節(jié)反壟斷法一、概述1.概念：是指：經(jīng)營者（通過合謀性協(xié)議）或（濫用市場支配地位）或（通過經(jīng)營者集中）以及（有關(guān)行政主體//濫用行政權(quán)力），在（一定的生產(chǎn)或流通領(lǐng)域內(nèi)），（排斥、限制競爭）的（行為）。2.特征（點(diǎn)）（1）壟斷的（主要方式）：（獨(dú)占）或（有組織的聯(lián)合）（2）壟斷的（憑借力量）：經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢：（經(jīng)營者）憑借（經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢）實(shí)施（經(jīng)濟(jì)壟斷）行政權(quán)力：（有關(guān)行政主體）濫用（行政權(quán)力）實(shí)施（行政壟斷）行政機(jī)關(guān)）和（法律、法規(guī)授 權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織）（3）壟斷的（實(shí)質(zhì)）：（排斥）和（限制）競爭3.分類（1）按照（壟斷實(shí)施主體）或（壟斷實(shí)施原因）即（憑借力量）（經(jīng)濟(jì)壟斷//市場壟斷）：（經(jīng)營者）憑借（經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢）實(shí)施包括壟斷協(xié)議《反壟法》濫用市場支配地位經(jīng)營者集中 （行政壟斷）：（有關(guān)行政主體）濫用（行政權(quán)力）實(shí)施（2）按照（壟斷//組織形式）：4種（P138）①卡特爾：即（壟斷協(xié)議） 是指：（同一行業(yè)的生產(chǎn)企業(yè)）通過訂立（確定價(jià)格、劃分銷售市場、限定產(chǎn)量）的 協(xié)議而形成的（一種壟斷組織）。②辛迪加：實(shí)質(zhì)上是一種（特殊的“壟斷協(xié)議”） 是指：（同一行業(yè)的生產(chǎn)企業(yè)）通過訂立（共同采購原材料）和（共同銷售產(chǎn)品） 的協(xié)議而建立的（一種壟斷組織）。③托拉斯：即（企業(yè)聯(lián)合），也就是（“經(jīng)營者集中”）是指：（同一行業(yè)的企業(yè)）通過（彼此聯(lián)合）而建立的（一種壟斷組織）。④康采恩：（更高級(jí)更復(fù)雜）的（壟斷組織形式） 是指：（不同行業(yè)不同部門中//實(shí)力最雄厚的企業(yè)//結(jié)成的聯(lián)合）。（3）按照（國家立法對壟斷的態(tài)度）

或（壟斷是否具有社會(huì)危害性）：

非法壟斷：具有社會(huì)危害性（有害競爭）//而被法律（禁止）和（制裁）的//壟斷行為。 受《反壟斷法》規(guī)制包括：（3種經(jīng)濟(jì)壟斷）+（行政壟斷） 合法壟斷：不具有社會(huì)危害性//而被法律（允許）和（保護(hù)）的//壟斷行為。有2種具體形式：（適用除外）——（《反壟斷法》的適用除外）（適用豁免）——（《反壟斷法》的適用豁免）☆、（反壟斷法）的（適用除外）：①公用企業(yè)的自然壟斷：公用企業(yè)：供水、供電、供熱（暖）、供氣（煤氣、天然氣）、郵政電信、鐵路航空等交通運(yùn)輸企業(yè)。②特殊行業(yè)的政策性壟斷（常見5種）：A、銀行業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)：B、農(nóng)、林、漁、牧業(yè)（大農(nóng)業(yè)）：C、（煙草、食鹽）的（專賣專營）：D、軍工產(chǎn)品的國防壟斷：E、貨幣的國家壟斷：③知識(shí)產(chǎn)權(quán)的依法行使：☆、（反壟斷法）的（適用豁免）：是指：（有些壟斷行為），可能（從整體上）有利于（促使競爭）和（經(jīng)濟(jì)長遠(yuǎn)發(fā)展），因而（被立法所允許）。①（壟斷協(xié)議）的（豁免）：《反壟法》15條：7種豁免條件（7種合法壟斷協(xié)議）②（經(jīng)營者集中）的（豁免）：《反壟法》28條（集中）：（利＞弊）或（符合社會(huì)公益）—（允許集中）③濫用市場支配地位：危害極大，法律不豁免——濫用市場支配地位，一律非法④行政壟斷（“超經(jīng)濟(jì)壟斷”）：危害性比經(jīng)濟(jì)壟斷更大，法律不豁免——行政壟斷，一律非法☆、1890年《謝爾曼法》（《保護(hù)貿(mào)易和商業(yè)//不受//非法限制與壟斷之害//法》）世界上第一部反壟斷法，現(xiàn)代反壟斷法的鼻祖標(biāo)志著（現(xiàn)代反壟斷法的產(chǎn)生）和（現(xiàn)代競爭法的產(chǎn)生）☆、（德國1896《反不正當(dāng)競爭法》——（世界上第一部反不法）二、《反壟法》規(guī)制的（非法）壟斷行為（一）—（四）（一）壟斷協(xié)議1-31.概念：壟斷協(xié)議，又稱（“限制競爭協(xié)議”），即（“卡特爾”）是指：（經(jīng)營者之間）達(dá)成的（排除、限制競爭）的（協(xié)議、決定或其他協(xié)同一致的行為）。2．《反壟法》禁止的（非法壟斷協(xié)議）：（1）—（3）（1）3種表現(xiàn)形式：①橫向壟斷協(xié)議：是指：（同一產(chǎn)業(yè)同一環(huán)節(jié)）的（具有//平行橫向競爭關(guān)系）的（數(shù)個(gè)經(jīng)營者）達(dá)成的 （排除限制競爭的協(xié)議）。如：（彩電生產(chǎn)者）達(dá)成壟斷協(xié)議；（彩電銷售者）達(dá)成 壟斷協(xié)議②縱向壟斷協(xié)議：是指：（同一產(chǎn)業(yè)）的（有//供求關(guān)系的//上下環(huán)節(jié)）的（經(jīng)營者與交易相對人）達(dá)成的（排除限制競爭的協(xié)議）。如：（彩電生產(chǎn)者）與（彩電銷售者）達(dá)成壟斷協(xié)議③（行業(yè)協(xié)會(huì)）組織的（壟斷協(xié)議）：《反壟法》16條：（行業(yè)協(xié)會(huì)）不得組織（本行業(yè)的經(jīng)營者）從事（本章禁止的壟斷行為）。如：房地產(chǎn)協(xié)會(huì)組織房地產(chǎn)開發(fā)商囤積房源，哄抬房價(jià)（三）經(jīng)營者集中國務(wù)院反壟斷委員會(huì)的職責(zé)：①商務(wù)部反壟斷局：審查（經(jīng)營者集中）②（國家發(fā)改委）內(nèi)設(shè)的（價(jià)格監(jiān)督檢查司）：查處（價(jià)格壟斷行為）③（國家工商總局）內(nèi)設(shè)的（反壟斷與反不正當(dāng)競爭執(zhí)法局）：查處（非價(jià)格壟斷行為）國務(wù)院反壟斷三個(gè)執(zhí)法機(jī)構(gòu)：商務(wù)部反壟斷局、（國家發(fā)改委）內(nèi)設(shè)的（價(jià)格監(jiān)督檢查司）、（國家工商總局）內(nèi)設(shè)的（反壟斷與反不正當(dāng)競爭執(zhí)法局）1．甲、乙、丙、丁4人預(yù)設(shè)立一生產(chǎn)家用電熱水器的有限責(zé)任公司，4人經(jīng)協(xié)商擬訂了公司章程，部分內(nèi)容如下，請逐條分析是否符合《公司法》規(guī)定？為什么？（1）公司的注冊資本30萬元；（2）甲以現(xiàn)金出資2萬元，乙以廠房作價(jià)出資3萬元，丙以設(shè)備作價(jià)出資5萬元，丁以非專利技術(shù)作價(jià)出資20萬元。全體股東在公司登記成立前的首次出資額為5萬元，其余部分出資額由股東在公司成立之日起3年內(nèi)繳足；（3）公司不設(shè)股東會(huì)；（4）公司設(shè)董事會(huì)，成員2人，1人是甲，另1人是非股東高某，董事長由高某擔(dān)任且為公司法定代表人；（5）董事每屆任期4年，可以連選連任；（6）董事會(huì)決定設(shè)立監(jiān)事會(huì)，成員5人，其中4人是股東代表，1人是公司職工代表，并且其中1名監(jiān)事是公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生了1名監(jiān)事會(huì)主席；（7）公司可設(shè)立分公司，分公司具有獨(dú)立法人資格；（8）各項(xiàng)準(zhǔn)備事宜完成后，公司成立。答案：（1）符合《公司法》規(guī)定（2）全體股東的貨幣出資不得低于注冊資本30萬的30%即9萬，該章程記載只有甲以現(xiàn)金出資2萬元，不符合《公司法》規(guī)定。全體股東的首次出資額不得低于注冊資本30萬的20%即6萬，其余部分出資額由股東在公司成立之日起2年內(nèi)繳足。（3）該有限責(zé)任公司應(yīng)設(shè)股東會(huì)。（4）有限公司董事會(huì)成員應(yīng)是3~13人，章程記載董事會(huì)成員2人，不符合《公司法》規(guī)定。（5）董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。該章程規(guī)定董事每屆任期4年，不符合《公司法》規(guī)定。（6）監(jiān)事會(huì)應(yīng)由股東會(huì)決定設(shè)立，本案中公司職工代表作為監(jiān)事至少應(yīng)是全體監(jiān)事（5人）的三分之一，應(yīng)該至少2人。公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。（7）分公司不具有法人資格（8）公司成立必須向公司所在地的工商機(jī)關(guān)申請辦理注冊登記，公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日為公司成立日期。2．甲、乙、丙、丁四人擬在蘭州組建一有限責(zé)任公司，以商品批發(fā)為主，其中甲、乙打算以貨幣出資，分別為20萬元和60萬元，丙以設(shè)備作價(jià)出資，經(jīng)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估為20萬元，丁擬以勞務(wù)出資。公司成立半年后，戊打算入股并擬入資30萬元。后該公司因拖欠債務(wù)被訴至法院，法院查明丙出資的設(shè)備在出資時(shí)僅值10萬元，丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個(gè)人財(cái)產(chǎn)6萬元。（1）丁是否可以以勞務(wù)出資？為什么（2）請為該公司依法確定公司名稱。（3）公司成立半年后，戊打算入股并擬入資30萬元（即增加公司注冊資本），應(yīng)該經(jīng)過什么法定程序？（4）法院查明丙出資的設(shè)備在出資時(shí)僅值10萬元，丙現(xiàn)有可執(zhí)行的個(gè)人財(cái)產(chǎn)6萬元。對此，甲、乙、丁、戊的責(zé)任如何？（5）公司成立1年后（股東為甲、乙、丙、丁、戊），假設(shè)甲要求轉(zhuǎn)讓出資給王某，丙表示同意，丁與戊稱無所謂也不反對。乙以前曾與王某共事有過恩怨，故堅(jiān)決反對。后甲將出資轉(zhuǎn)讓給王某，并辦理了變更登記手續(xù)。甲將出資轉(zhuǎn)讓給王某的行為合法有效嗎？為什么？答案：（1）不可以。勞務(wù)不能估價(jià)也不能轉(zhuǎn)讓，所以不可以出資。（2）蘭州匯通（商號(hào)可多樣）商品貿(mào)易有限責(zé)任公司（3）公司必須召開股東會(huì)而且通過特別決議（經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東同意）（4）丙（發(fā)起人）：以現(xiàn)有可執(zhí)行的個(gè)人財(cái)產(chǎn)6萬元補(bǔ)繳差額甲乙?。òl(fā)起人）：對丙無法補(bǔ)足4萬元承擔(dān)連帶補(bǔ)繳股款責(zé)任戊（不是發(fā)起人）：不承擔(dān)連帶補(bǔ)繳股款責(zé)任（5）合法有效。因?yàn)橐延羞^半數(shù)的股東表示同意。甲轉(zhuǎn)讓出資給王，屬于有限公司股東向非股東轉(zhuǎn)讓出資，應(yīng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。其他4個(gè)股東過半數(shù)同意即可（2個(gè)以上股東同意即可）丙表示同意，丁、戊稱無所謂也不反對即同意，一共3個(gè)股東同意。3．甲是一有限責(zé)任公司，其章程規(guī)定：“公司登記成立后，如果任何一股東覺得公司效益不好，可以抽回出資或?qū)⑵涑鲑Y轉(zhuǎn)讓給其他非股東?！奔坠九c乙公司為關(guān)系企業(yè)，甲公司負(fù)責(zé)“太陽花”商標(biāo)產(chǎn)品的生產(chǎn)，乙公司負(fù)責(zé)經(jīng)銷?！疤柣ā鄙虡?biāo)已注冊，屬于乙公司所有。為揚(yáng)長避短，提高經(jīng)濟(jì)效益，兩公司洽談達(dá)成合并意向，準(zhǔn)備將乙公司并入甲公司。兩公司董事會(huì)就這一合并事項(xiàng)分別召集各自股東會(huì)進(jìn)行了表決，雙方股東會(huì)均決議同意合并。于是，兩公司簽訂了合并協(xié)議，約定將乙公司并入甲公司，即甲公司存續(xù)，乙公司消滅。根據(jù)決議，甲公司要求乙公司移交其全部財(cái)產(chǎn)及“太陽花”商標(biāo)專有權(quán)，然而，乙公司部分股東反對并主張合并協(xié)議無效，理由是乙公司股東會(huì)關(guān)于公司合并的決議在程序上不合法，根據(jù)是：乙公司共有7名股東，當(dāng)公司董事會(huì)就合并事項(xiàng)通知召開股東會(huì)討論表決時(shí)，就有2名股東書面明確表示不贊成合并，且拒絕到會(huì)表決，該2名股東代表公司股權(quán)的20%；而在公司股東會(huì)討論合并事項(xiàng)時(shí)，有3名股東表示贊成合并，該3名股東代表公司股權(quán)的55%；其余2名與會(huì)股東表示反對，他們占公司股權(quán)的25%。因此，乙公司部分股東認(rèn)為股東會(huì)的該項(xiàng)決議沒有獲得絕對多數(shù)表決權(quán)的通過，該決議應(yīng)當(dāng)無效。請分析：（1）甲公司章程規(guī)定“公司登記成立后，如果任何一股東覺得公司效益不好，可以抽回出資或?qū)⑵涑鲑Y轉(zhuǎn)讓給其他非股東”，符合《公司法》規(guī)定嗎？為什么？（2）什么是公司的合并？公司的合并有哪幾種？本案中兩公司的合并屬于哪種合并？為什么？（3）《公司法》對公司股東的表決權(quán)是如何規(guī)定的？（4）乙公司股東會(huì)關(guān)于合并的決議有無法律效力？為什么？（5）甲公司是否有權(quán)接受乙公司全部財(cái)產(chǎn)及“太陽花”商標(biāo)專有權(quán)？為什么？答案：（1）不符合《公司法》規(guī)定。公司登記成立后，股東不得抽回出資。該規(guī)定是公司資本維持原則的基本要求。有限責(zé)任公司股東之間轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資，法律不作限制。但股東向向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意；其他股東過半數(shù)不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買，視為同意轉(zhuǎn)讓。（2）公司合并是指2個(gè)以上的公司依法變更為1個(gè)公司的法律行為。包括吸收合并與新設(shè)合并。本案中兩公司的合并屬于吸收合并。吸收合并是指一個(gè)公司吸收其他公司并繼續(xù)存在，而其他被吸收的公司則歸于消滅。本案中，兩公司簽訂的合并協(xié)議約定“將乙公司并入甲公司，甲公司存續(xù)，乙公司消滅”，所以兩公司的合并屬于吸收合并。（3）公司股東的表決權(quán)：人頭權(quán)：1個(gè)股東1個(gè)表決權(quán)有限公司股東向非股東轉(zhuǎn)讓出資，應(yīng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。資本權(quán)：1個(gè)股份1個(gè)表決權(quán)特別決議：股東（大）會(huì)對修改公司章程、增減公司注冊資本、公司的合并、分立、解散或變更公司形式等事項(xiàng)作出決議時(shí)，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過?！?/3以上表決權(quán)”是指占出席股東（大）會(huì)會(huì)議的股東所代表的全部表決權(quán)的2/3以上的表決權(quán)，不包括不出席股東（大）會(huì)會(huì)議的股東所放棄的表決權(quán)。普通決議：股東（大）會(huì)對特別決議以外的其他事項(xiàng)作出決議。①有限公司股東會(huì)作出普通決議時(shí)：其議事方式、表決程序由公司章程規(guī)定，一般須經(jīng)（代表1/2以上表決權(quán)的股東）通過。②股份公司股東大會(huì)作出普通決議時(shí)：須經(jīng)（代表1/2以上表決權(quán)的股東）通過（4）具有法律效力。本案是關(guān)于公司合并的決議。乙公司股東會(huì)就合并事項(xiàng)表決時(shí)，出席股東會(huì)的是代表公司股權(quán)80%的5名股東。顯然，該決議要經(jīng)過代表（80%ⅹ2/3）≈53%以上表決權(quán)的股東通過才是有效的。在本案中，代表公司股權(quán)55%的3名股東在表決時(shí)表示贊成合并，已經(jīng)超過了2/3即（80%ⅹ2/3）≈53%以上的表決權(quán)。所以，乙公司股東會(huì)關(guān)于合并的決議具有法律效力。（5）有權(quán)?！豆痉ā芬?guī)定，公司合并后，合并前各方的債權(quán)和債務(wù)，都由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承繼。所以，甲公司有權(quán)接受乙公司全部財(cái)產(chǎn)及“克敵靈”商標(biāo)專有權(quán)。4．甲公司欠乙公司款項(xiàng)24萬元。2010年7月，甲公司分立成A公司、B公司、C公司，甲公司注銷。新成立后的3個(gè)公司對原來甲公司債務(wù)達(dá)成協(xié)議：由B公司償付乙公司的款項(xiàng)24萬元。但是B公司一直拖欠該款項(xiàng)。乙公司訴至法院，要求分立后的3個(gè)公司清償欠款并承擔(dān)遲延付款的違約責(zé)任。（1）什么是公司的分立？公司的分立有哪幾種？本案中甲公司的分立屬于哪種分立？為什么？（2）B公司一直拖欠款項(xiàng)，乙公司訴至法院，法院應(yīng)當(dāng)如何處理？（3）如果甲公司分立前與乙公司達(dá)成了書面?zhèn)鶆?wù)清償協(xié)議，約定甲分立后由B公司償付乙公司的款項(xiàng)24萬元。法院又應(yīng)當(dāng)如何處理？答案：（1）本案中甲公司的分立屬于新設(shè)分立。（2）法院應(yīng)當(dāng)判決分立后的3個(gè)公司A公司、B公司、C公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。（3）法院應(yīng)當(dāng)判決B公司償付乙公司的款項(xiàng)24萬元。第五章產(chǎn)品質(zhì)量法一、產(chǎn)品質(zhì)量概念：是指:產(chǎn)品所具有的，滿足（人們的明示或隱含要求）的能力特性的總稱。即:產(chǎn)品滿足人們要求的能力。特征：1、適用性：（任何一種產(chǎn)品）都具有一定的（用途）或（使用價(jià)值）2、安全性：（任何一種產(chǎn)品）都必須（保障//他人人身和財(cái)產(chǎn)安全）（不能//存在//危及//他人人身和財(cái)產(chǎn)安全的//不合理危險(xiǎn)）二、產(chǎn)品質(zhì)量法（一）概念：1、調(diào)整對象：（產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管關(guān)系）+（產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任關(guān)系）2、內(nèi)容：（產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管法）+（產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任法）三、《產(chǎn)品質(zhì)量法》界定的“產(chǎn)品”（一）是指：（經(jīng)過加工制作），（用于銷售）的（動(dòng)產(chǎn)物品）。我國《產(chǎn)法》“產(chǎn)品”必須同時(shí)滿足3個(gè)條件：（1）必須（經(jīng)過加工制作）：（2）必須（用于銷售）——（法律允許的合法銷售）冰毒——不是《產(chǎn)法》的“產(chǎn)品”——非法銷售（3）必須是（動(dòng)產(chǎn)）（二）不包括：1—4不是“產(chǎn)品”，不適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》1、建設(shè)工程（不動(dòng)產(chǎn)）：房屋、鐵路、公路、橋梁、隧道、水電大壩等（1）（其質(zhì)量問題）：不適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》；適用（《建筑法》、《標(biāo)準(zhǔn)化法》）；（2）（建設(shè)工程使用的建筑材料、建筑物配件、設(shè)備）：——“不動(dòng)產(chǎn)中的動(dòng)產(chǎn)”：鋼筋、水泥、沙子、門窗、玻璃、鋁合金是“產(chǎn)品”，適用《產(chǎn)法》2、雖經(jīng)加工制作，但不用于銷售的物品：自制飯菜自己吃/自制衣物自己穿3、未經(jīng)加工制作的天然物品：原始自然資源—原始礦產(chǎn)品：非金屬原礦：原煤、原油……金屬原礦：（黑色：鐵、錳、鉻）；（有色：金、銀、銅、鎳、鋁土……）初級(jí)農(nóng)產(chǎn)品：指：（種植業(yè)、養(yǎng)殖業(yè)、林業(yè)、牧業(yè)、水產(chǎn)業(yè)）生產(chǎn)的（各種植物、動(dòng)物的初級(jí)產(chǎn)品）初級(jí)植物產(chǎn)品：瓜果蔬菜等各種農(nóng)業(yè)果實(shí)、原木、花卉……初級(jí)動(dòng)物產(chǎn)品：活的（豬牛羊、雞鴨、魚蝦蟹、兔……）、（未經(jīng)加工制作）的（動(dòng)物的皮、毛、蛋、奶）區(qū)別：（屠宰銷售的各種生肉）——是“產(chǎn)品”——（滿足3個(gè)條件）說明：（未經(jīng)加工制作的初級(jí)農(nóng)產(chǎn)品），不是“產(chǎn)品”，不適用《產(chǎn)法》，適用《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》、《食品安全法》等4、軍工產(chǎn)品：（武器設(shè)備、槍支彈藥、防彈衣物、國防軍需產(chǎn)品……）不適用《產(chǎn)法》：《產(chǎn)法》73條：（軍工產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理辦法），由（國務(wù)院、中央軍委）另行制定。適用《軍工產(chǎn)品質(zhì)量管理?xiàng)l例》（三）視為“產(chǎn)品”的特殊情況：1、自來水：是“產(chǎn)品”，適用《產(chǎn)法》（經(jīng)過了加工、制作）——自來水公司處理凈化（用于銷售）——生產(chǎn)生活用水都有償付費(fèi)（動(dòng)產(chǎn)）——不管流哪，性能不變2、電——（通過住戶電表進(jìn)入住戶居室的電）電是人們普遍使用的能源之一，生活中由于雷電擊壞供電設(shè)備或供電設(shè)備老化等原因引起電壓過高，導(dǎo)致人們被電擊傷的事件屢有發(fā)生。3、（罐裝）煤氣、（管道）天然氣：是“產(chǎn)品”，適用《產(chǎn)法》二、我國產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管的（具體制度）：6項(xiàng)（四）以（抽查）為主要方式的（產(chǎn)品質(zhì)量//監(jiān)督檢查//制度）：3、（抽取樣品地點(diǎn)//不限）：可在（市場上銷售者處）隨機(jī)抽取樣品（抽樣數(shù)量要合理）也可在（生產(chǎn)企業(yè)成品倉庫內(nèi)的待銷產(chǎn)品中）隨機(jī)抽取樣品（1）（監(jiān)督抽查）具有突然性：①不得事先通知（被檢查人）②（抽樣地點(diǎn)//不限）：（市場上/銷售者處）或（生產(chǎn)企業(yè)成品倉庫）（2）（產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督抽查//所需樣品的//來源）：①（生產(chǎn)企業(yè)）無償提供（抽查//所需樣品）②（產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管部門）在（市場上銷售者處）抽取的樣品，（生產(chǎn)企業(yè)）應(yīng)按（監(jiān)管部門通知中載明的數(shù)量）如數(shù)無償補(bǔ)給（銷售者）③在（規(guī)定的監(jiān)督抽查留樣期滿后），除損耗產(chǎn)品外，（生產(chǎn)企業(yè)）有權(quán)要求（產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)管部門）退還（抽樣被檢產(chǎn)品）4、（監(jiān)督抽查//不得重復(fù)進(jìn)行）：（目的：減輕被查人負(fù)擔(dān)、提高監(jiān)督抽查工作效率）（1）（國家）已監(jiān)督抽查的產(chǎn)品，（地方）不得在（半年內(nèi)）另行重復(fù)抽查；（2）（上級(jí)）已監(jiān)督抽查的產(chǎn)品，（下級(jí)）不得在（半年內(nèi)）另行重復(fù)抽查。第三節(jié)生產(chǎn)者、銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)（一）作為的義務(wù)：1—31．（產(chǎn)品內(nèi)在質(zhì)量）符合（法定要求）：2．（產(chǎn)品包裝標(biāo)識(shí)）符合（法定要求）：3．（特殊產(chǎn)品包裝）符合（特定要求）：2．（產(chǎn)品包裝標(biāo)識(shí)）符合（法定要求）：5項(xiàng)④（限期使用的產(chǎn)品），應(yīng)在顯著位置清晰標(biāo)明（生產(chǎn)日期）和（安全使用期）或（失效日期）限期使用的產(chǎn)品：食品、飲料、藥品、化妝品等日用品等（超過一定期限會(huì)變質(zhì)）必須標(biāo)明2個(gè)時(shí)間：（生產(chǎn)日期）（安全使用期＝保質(zhì)期）或（失效日期）：擇一即可（2者的法律意義一樣）洗發(fā)水、洗面奶等：2011/10/1生產(chǎn)，限于2013/10/1（失效日期）前使用——（＝保質(zhì)期2年）食品、飲料、藥品等：2011/10/1生產(chǎn)，保質(zhì)期1年——（＝2012/10/1前使用）（二）不作為的義務(wù)：1．生產(chǎn)者不得生產(chǎn)（國家明令淘汰的產(chǎn)品）2．不得（偽造產(chǎn)地），偽造或冒用（他人的廠名、廠址）；——（假冒的不正當(dāng)競爭行為）3．不得偽造或冒用（認(rèn)證標(biāo)識(shí)、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志）；——（假冒的不正當(dāng)競爭行為）4．生產(chǎn)產(chǎn)品，不得（摻雜摻假，以假充真、以次充好，以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品）。第四節(jié)產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任一、概念：（教材230頁）產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任：是指：①（產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者）以及（對產(chǎn)品質(zhì)量負(fù)有直接責(zé)任的人員），②因（違反法定或約定的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)），③所應(yīng)承擔(dān)的（各種形式的法律責(zé)任）。強(qiáng)調(diào)：③產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任的（性質(zhì)）：是一種（綜合責(zé)任），是（各種形式的法律責(zé)任的綜合）包括（產(chǎn)品質(zhì)量民事責(zé)任、產(chǎn)品質(zhì)量行政責(zé)任、產(chǎn)品質(zhì)量刑事責(zé)任）二、產(chǎn)品質(zhì)量民事責(zé)任：產(chǎn)品瑕疵違約責(zé)任：因（產(chǎn)品瑕疵）而發(fā)生的（合同責(zé)任）——（違約責(zé)任）產(chǎn)品缺陷侵權(quán)責(zé)任：因（產(chǎn)品缺陷）而發(fā)生的（產(chǎn)品責(zé)任）——（侵權(quán)責(zé)任）司考題：2006（1）69：（教材202頁）某大型商場在商場各醒目處張貼海報(bào)：本商場正以3折的價(jià)格處理一批因火災(zāi)而被水浸過的商品。消費(fèi)者葛某見后，以488元購買了一件原價(jià)1464元的名牌女皮衣。該皮衣穿后不久，表面出現(xiàn)嚴(yán)重的泛堿現(xiàn)象。葛某要求商場退貨，被拒絕。下列正確的是？（AD）A．商場不承擔(dān)退貨責(zé)任（對，商場售前明確告知瑕疵，不承擔(dān)修、換、退等責(zé)任）B．商場應(yīng)當(dāng)承擔(dān)退貨責(zé)任（錯(cuò)）C．商場可不退貨，但應(yīng)允許葛某用該皮衣調(diào)換一件價(jià)值488元的其他商品（錯(cuò)，商場明確告知瑕疵，無責(zé)換貨）D．商場可以對該皮衣進(jìn)行修復(fù)處理并收取適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用（對）（二）產(chǎn)品缺陷侵權(quán)責(zé)任//產(chǎn)品責(zé)任：概念：是指：①（產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者），②由于（其生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品//存在缺陷）造成（他人人身損害或該缺陷產(chǎn)品以外的其他財(cái)產(chǎn)損害），③而依法所應(yīng)承擔(dān)的（損害賠償責(zé)任）。3．產(chǎn)品責(zé)任的（構(gòu)成要件）：3個(gè)（1）產(chǎn)品存在缺陷：（教材232頁）①（產(chǎn)品缺陷）是指：（產(chǎn)品）存在（危及//人身、財(cái)產(chǎn)安全的//不合理危險(xiǎn)）；（產(chǎn)品）不符合（保障//人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全的//國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)）（缺陷產(chǎn)品）——（缺乏安全性，可能致人損害的產(chǎn)品）②（缺陷的種類）：A、產(chǎn)品投入流通前形成的缺陷——（非銷售者）造成的缺陷設(shè)計(jì)缺陷：設(shè)計(jì)時(shí)對產(chǎn)品的安全性能考慮不周，不符合使用安全的需要原材料、零部件缺陷：制造裝配缺陷（即“生產(chǎn)缺陷”）：因制造、裝配不合理而存在的危險(xiǎn)性指示缺陷：使用不當(dāng)，容易造成（產(chǎn)品本身損壞）或（可能危及人身、財(cái)產(chǎn)安全）的（產(chǎn)品），沒有（警示標(biāo)志）或（中文警示說明）。B、產(chǎn)品投入流通后形成的缺陷——銷售者（包括供貨者）造成的缺陷（2）發(fā)生損害事實(shí)①（人身損害）：產(chǎn)品缺陷致人傷亡（一般傷害、殘疾、死亡）（產(chǎn)品責(zé)任的人身損害）是否包括（精神損害），存在著爭議。我國的司法解釋有明文規(guī)定，司法實(shí)踐中也有判例進(jìn)行肯定，應(yīng)該支持。②（缺陷產(chǎn)品以外的財(cái)產(chǎn)損害）：區(qū)別：（缺陷產(chǎn)品本身的損害）屬于（合同責(zé)任），首先是（修理、更換、退貨）不是（侵權(quán)責(zé)任），不（直接賠償）（3）（產(chǎn)品缺陷）與（損害事實(shí)）之間具有（因果關(guān)系）（造成損害事實(shí)的唯一原因）就是（產(chǎn)品缺陷）5．賠償程序：第一程序、第二程序（1）（第一程序）——（受害人）向（生產(chǎn)者、銷售者）索賠（缺陷產(chǎn)品致人損害），（受害人）可以向（產(chǎn)品的生產(chǎn)者）索賠也可向（產(chǎn)品的銷售者）索賠（受害人）有權(quán)自主選擇（向誰索賠）（銷售者）和（生產(chǎn)者）都義務(wù)向（受害人）賠償，（受害人）向誰索賠，誰就必須依法賠償。（2）（第二程序）——（生產(chǎn)者、銷售者）之間的（追償）（與受害人無關(guān)）屬于（生產(chǎn)者責(zé)任）的：（銷售者）賠償后向（生產(chǎn)者）追償生產(chǎn)者向（設(shè)計(jì)者、原材料零部件供應(yīng)者等）追償屬于（銷售者責(zé)任）的：（生產(chǎn)者）賠償后向（銷售者）追償司考題2010（3）21：大學(xué)生甲在寢室復(fù)習(xí)功課，隔壁寢室的學(xué)生乙、丙到甲寢室強(qiáng)烈要求甲打開電視觀看足球比賽，甲只好照辦。由于質(zhì)量問題，電視機(jī)突然爆炸，甲乙丙三人均受重傷。關(guān)于三人遭受的損害，下列哪一選項(xiàng)是正確的？A甲乙丙三人受重傷，都是因（電視機(jī)有質(zhì)量缺陷爆炸所致），（三人）都可向（生產(chǎn)者）索賠，也可向（銷售者）索賠A.甲可要求電視機(jī)的銷售者承擔(dān)賠償責(zé)任（對）B.甲可要求乙、丙承擔(dān)損害賠償責(zé)任（錯(cuò)）C乙、丙有權(quán)要求甲承擔(dān)損害賠償責(zé)任（錯(cuò)）D.乙、丙無權(quán)要求電視機(jī)的銷售者承擔(dān)賠償責(zé)任（錯(cuò)）6．（生產(chǎn)者產(chǎn)品責(zé)任）的（免除）：（1）生產(chǎn)者的免責(zé)條件：（教材232）生產(chǎn)者能夠證明有下列情形之一的，不承擔(dān)賠償責(zé)任：①生產(chǎn)者未將產(chǎn)品投入流通：②產(chǎn)品投入流通時(shí)引起損害的缺陷尚不存在：也就是引起損害的缺陷是在產(chǎn)品離開生產(chǎn)者之后才形成的，這就意味著生產(chǎn)者只對在其控制下時(shí)（設(shè)計(jì)、制造、儲(chǔ)運(yùn)）形成的缺陷負(fù)責(zé)。如果生產(chǎn)者能夠證明造成損害的缺陷在其控制產(chǎn)品時(shí)并不存在，或者證明缺陷是后續(xù)經(jīng)營者造成的，生產(chǎn)者就不承擔(dān)責(zé)任。③將產(chǎn)品投入流通時(shí)的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在（鼓勵(lì)生產(chǎn)者開發(fā)新產(chǎn)品、采用新技術(shù)）第六章消費(fèi)者保護(hù)法一、消費(fèi)：（消費(fèi)）是（整個(gè)國民經(jīng)濟(jì)運(yùn)行）必不可少的最后一個(gè)環(huán)節(jié)二）《消保法》中的消費(fèi)：是指生活消費(fèi)包括農(nóng)民的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)消費(fèi)（農(nóng)民購買、使用直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的、生產(chǎn)資料）二、消費(fèi)者（一）概念：“消費(fèi)者”是（一個(gè)法律概念）1、經(jīng)營者對稱2、法律概念3、用于生活消費(fèi)的自然人參見(第3章經(jīng)濟(jì)法主體)—（第2節(jié)被干預(yù)主體//市場主體）—（二、消費(fèi)者）（二）特征（構(gòu)成要件）：1、（消費(fèi)者購買使用Ｗ或接受Ｓ）必須是為了（滿足生活消費(fèi)需要）進(jìn)行（生活消費(fèi)）（知假買假者）——不是消費(fèi)者、不適用《消保法》（農(nóng)民）的（農(nóng)業(yè)生產(chǎn)消費(fèi)）——是消費(fèi)者、適用《消保法》2、消費(fèi)者必須是（自然人）（單位）具體分析3、（消費(fèi)者）從（經(jīng)營者處）必須通過交換（有償獲得W或S）三、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法（消保法）：（二）《消保法》的適用范圍：1．（消費(fèi)者）購買使用W或接受S進(jìn)行生活消費(fèi)2．（經(jīng)營者）為（消費(fèi)者）提供（W或S）3．（農(nóng)民）的（農(nóng)業(yè)生產(chǎn)消費(fèi)）（農(nóng)民購買使用直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的生產(chǎn)資料）第二節(jié)（消費(fèi)者的權(quán)利）與（經(jīng)營者的義務(wù)）消費(fèi)者的權(quán)利：（二）我國《消保法》規(guī)定的（消費(fèi)者的9項(xiàng)權(quán)利）：1、保障安全權(quán)（首要權(quán)利、最基本權(quán)利）2、知悉真情權(quán)（知情權(quán)）3、自主選擇權(quán)4、公平交易權(quán)5、求償權(quán)（索賠權(quán)）6、結(jié)社權(quán)7、知識(shí)獲取權(quán)（接受教育權(quán)、求教獲知權(quán)）8、維護(hù)尊嚴(yán)權(quán)（獲得尊重權(quán)）9、監(jiān)督批評(píng)權(quán)第三節(jié)對（消費(fèi)者權(quán)益）的（保護(hù)）二、社會(huì)的保護(hù)：（一）（消費(fèi)者組織//主要是消協(xié)）的保護(hù)：2、消協(xié)性質(zhì)：（消費(fèi)者協(xié)會(huì)）和（其他消費(fèi)者組織）：（依法成立的），對商品和服務(wù)進(jìn)行（社會(huì)監(jiān)督），（保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益）的，（不以牟利為目的）的（社會(huì)團(tuán)體）。3、消協(xié)的7項(xiàng)基本職能：（4）受理消費(fèi)者的投訴，并對投訴事項(xiàng)進(jìn)行調(diào)查、調(diào)解—屬于民間調(diào)解，不具有法律強(qiáng)制力消協(xié)居中達(dá)成的調(diào)解協(xié)議，依靠雙方（自覺自愿履行）；一方（不履行），另一方（不得）申請法院強(qiáng)制執(zhí)行；一旦當(dāng)事人（不自覺自愿履行協(xié)議），則需（其他途徑解決爭議）。4、宗旨：（1）不得從事商品經(jīng)營和營利服務(wù)，（2）不得以牟利為目的向社會(huì)推薦商品和服務(wù)，（3）一般堅(jiān)持（無償服務(wù)）原則（為消費(fèi)者提供有關(guān)服務(wù)一般是免費(fèi)）★司考題：2005（1）69．（教材198頁）下列有關(guān)消費(fèi)