文檔律師在并購中的法律盡職調(diào)查樣本

律師在并購中法律盡職調(diào)查一.盡職調(diào)查因素

盡職調(diào)查目是使收購方盡量地發(fā)既關(guān)于她們要購買股權(quán)或資產(chǎn)所有狀況，使收購方獲得有一種安全感，她們需要目的公司（被并購方）精確資產(chǎn)和債務狀況。從收購方角度來說，盡職調(diào)查也就是風險管理。對收購方存在著各種各樣風險，賣方普通是有著很清晰理解。因而，收購方有必要通過實行盡職調(diào)查來補救買賣雙方在信息獲知上不平衡。在并購中，收購方也許存在涉及但不限于如下法律風險：

1.目的公司主體資格和行為能力以及行為程序在交易中合法有效性，這也許導致整個并購是無效；

2.目的公司存在防御收購條款、內(nèi)容或規(guī)定，也許導致并購不能繼續(xù)進展或成本增長狀況；

3.董事會控制權(quán)轉(zhuǎn)移問題，保證收購方對目的公司實際控制事宜；

4.因并購發(fā)生職工、董事、經(jīng)理補償、補貼情形，這涉及公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移需要預測成本；

5.目的公司賦予公司資產(chǎn)價值差別以及權(quán)利完整和法律瑕疵風險，以精確評估收購價款及風險；

6.注冊獲得和允許獲得知識產(chǎn)權(quán)合法有效性及存在或也許存在侵權(quán)事宜；

7.核心合同或承諾普通基于合伙方身份和良好地位，在替代后，也許因而導致目的公司失去該份合同及承諾，如目的公司重要職工、供應商和客戶與否會繼續(xù)留下；

8.或有負債導致不可擬定性成本承擔；

9.也許存在行政責任風險，嚴重將導致目的公司被罰款、限期整治、停業(yè)等致命性后果；

10.目的公司資產(chǎn)、財務帳冊、文獻真實有效性；

二.盡職調(diào)查開展

盡職調(diào)查范疇很廣，調(diào)核對象規(guī)模亦千差萬別，每一種盡職調(diào)查項目內(nèi)容均有所不同。盡職調(diào)查普通發(fā)生在合伙雙方訂立框架合同或意向合同之后開展，盡職調(diào)查普通需經(jīng)歷如下程序：

1.由買賣雙方共同就項目訂立合伙意向書，并由收購方對賣方資產(chǎn)及運營狀況進行初步理解；

2.由買賣雙方共同組建工作組負責整個并購過程協(xié)調(diào)和談判工作。

3.由收購方指定一種由專家構(gòu)成盡職調(diào)查小組（普通涉及律師和會計師）。

4.由收購方與賣方訂立“收購框架合同”以及“保密合同”。

5.由收購方聘請專家小組準備一份盡職調(diào)查清單。

6.目的公司依照調(diào)查清單把所有有關(guān)資料收集在一起并準備資料索引。

7.也許話，指定一間用來放置有關(guān)資料房間。

8.由收購方聘請顧問作出盡職調(diào)查報告，簡要簡介對決定目的公司價值有重要意義事項。盡職調(diào)查報告應反映盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)實質(zhì)性法律事項。

9.對于規(guī)模較小交易而言，上述程序可以簡化。普通，賣方（或者目的公司自身）會自行協(xié)助收購方獲得和審查有關(guān)文獻資料，并且基于經(jīng)濟和時間角度考慮，普通調(diào)查可由賣方提供文獻復印件，直到盡職調(diào)查完畢后來并且各方已就交易基本條件達到一致，由收購方對原件進行核對。

三.盡職調(diào)查內(nèi)容

普通狀況下，法律盡職調(diào)查應囊括如下幾種方面：

1.目的公司主體資格：重要調(diào)查其成立狀況、注冊登記狀況、股東狀況、注冊資本繳納狀況、年審狀況、公司變更狀況、有無被吊銷或注銷等狀況。

2.目的公司成立合同、章程：關(guān)注該合同與章程中與否有下述防御收購條款、內(nèi)容或規(guī)定；與否存在關(guān)于兼并、收購或者其她也許導致公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移重大交易都需要通過公司股東絕對多數(shù)票批準方才可以實行；與否存在禁止更換董事或輪任董事限制，擬定可否在并購后獲得對董事會控制權(quán)；與否存在高薪補償被辭退高檔管理人員及股權(quán)權(quán)利籌劃，以對的分析目的公司被并購難易限度，以及并購費用與否會增大或增大到什么限度。

3.目的公司董事會決策、股東大會決策、紀要等：在兼并狀況下，依照公司法規(guī)定，是一定要有相應董事會和股東大會決策，這個程序必不可少。律師就要注意審查關(guān)于董事會與股東大會決策與否依法作出，有無達到法定或章程中規(guī)定批準票數(shù)，投票權(quán)與否有效等，以保證程序上無瑕疵。

4.目的公司資產(chǎn)：本項所述資產(chǎn)是指目的公司土地及房產(chǎn)設備等有形資產(chǎn)。

4.1.土地與房產(chǎn)價值取決于其權(quán)利如何。重點調(diào)查土地房產(chǎn)用途如何、能不能轉(zhuǎn)讓、使用權(quán)或所有權(quán)期限多久、權(quán)利與否完整受限、有無瑕疵、有無也許影響該權(quán)利**，如政府征用、強制搬遷等在短期內(nèi)發(fā)生，獲得該權(quán)利時對價與否已付清，關(guān)于權(quán)利證書與否已獲得，有無出租或抵押，出租或抵押條件如何等等；

4.2.關(guān)于機械設備，需要注意一是其來源，性質(zhì)；二是其轉(zhuǎn)讓限制；三是關(guān)于轉(zhuǎn)讓手續(xù)辦理。

4.3.律師對此審查意義在于事先發(fā)現(xiàn)或理順目的公司產(chǎn)權(quán)關(guān)系，事先發(fā)現(xiàn)問題并提出解決問題辦法，保證并購方獲得目的公司財產(chǎn)關(guān)系清晰明白，權(quán)利完整無瑕疵，無法律上后遺癥。

5.知識產(chǎn)權(quán)：在某些目的公司中，以知識產(chǎn)權(quán)形式存在無形資產(chǎn)較其有形資產(chǎn)也許更有價值。對于所有知識產(chǎn)權(quán)審查是保證并購方在收購之后能繼續(xù)從中受益，同步還應當注意與否存在關(guān)于侵權(quán)訴訟，以精確評析也許存在影響權(quán)利風險。

6.核心合同與合同承諾：

6.1.大多數(shù)公司均有若干對其成功至關(guān)重要核心合同，在此類合同一如規(guī)定在一方公司控制權(quán)發(fā)生變化時可以容許終結(jié)合同，那么對于收購方應慎重考慮收購安排。類似情形還可以發(fā)生在公司過于依賴于某位個人專業(yè)技術(shù)知識或經(jīng)驗時候。

6.2.收購方還應當擬定目的公司在近期作出合同承諾，有無與收購方自己業(yè)務籌劃不相一致，諸如向新生產(chǎn)線或新公司、或合資公司提供資本、賣掉核心專利和版權(quán)，與供應商或客戶訂立新長期合同，向雇員許諾新高額報酬或股份期權(quán)安排等。

6.3.此外，還要特別注意貸款、抵押合同、擔保合同、代理合同、特許權(quán)使用合同等，看看內(nèi)中與否有在目的公司控制權(quán)發(fā)生變化時，就得提前履行支付義務，或終結(jié)使用權(quán)或有關(guān)權(quán)利等規(guī)定。

審查此類規(guī)定，就是要權(quán)衡并購完畢后與否會因并購而使并購人喪失某些預期利益或權(quán)利。

7.目的公司職工安頓：在這方面，重要問題是所提供福利水平以及終結(jié)合同前所需要告知時間以及也許補償。

8.目的公司債權(quán)債務狀況：目的公司債務可分已知債務與潛在債務。潛在債務重要涉及或有負債，稅收與環(huán)保責任都屬于或有負債中內(nèi)容。

8.1.對稅收調(diào)查而言，應注重調(diào)查已納稅狀況、有無欠繳款、關(guān)于目的公司方面稅收國家與否有調(diào)節(jié)性、做優(yōu)惠性規(guī)定等，以避免并購方將因承擔補稅和罰款而增大承擔。

8.2.對環(huán)保調(diào)查，涉及目的公司經(jīng)營產(chǎn)品、經(jīng)營場地與環(huán)保關(guān)系，與目的公司關(guān)于環(huán)保規(guī)定、當時公司設立時如何通過環(huán)保審查、當前目的公司有無違背環(huán)保規(guī)定，對空氣和水排放、廢物存儲處置、對關(guān)于允許證和允許遵守、有毒危險物質(zhì)對場地和地下水污染等，環(huán)保部門有無發(fā)出整治制裁告知等。以避免環(huán)保產(chǎn)生罰款、限期整治、停產(chǎn)等責任。

8.3.目的公司負債，無疑會增大并購方責任，而或有負債與當時已有爭議，不久將來必定會提起訴訟狀況更會為并購方責任帶來不擬定性。這些責任雖然不能躲避，但可以在弄清后作為法碼從應付賣方款項中作相應扣除或由賣方提供相應擔保以減輕并購方風險。

9.重大訴訟或仲裁：律師固然需要理解，與否有訴訟或仲裁程序影響到目的公司，涉及實際進行、即將開始或者有也許產(chǎn)生程序。這些訴訟或仲裁有多少宗？標多大？進展狀況如何？也許成果會如何等？在涉及巨額索賠規(guī)定，諸如環(huán)境污染、產(chǎn)品責任或雇主責任等方面索賠狀況下，并購與否還應繼續(xù)進行，就需要認真斟酌。

10.必要批準文獻：凡涉及到國有股